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Dissertação - Mirella Karen - Pontificia Universidade Catolica de

1. importante porque h muitos institutos jur dicos que s o calculados com base na remunera o e n o 58 apenas no sal rio como ocorre com o FGTS o 13 sal rio as f rias etc A distin o relevante tamb m para efeito de sal rio m nimo pois a gorjeta n o o comp e tendo em vista que paga por terceiro 3 3 Sal rio M nimo O progressivo aprimoramento da id ia de ser o sal rio o alimento do empregado conjugado participa o sempre mais ativa e eficiente dos movimentos oper rios em termos de forma o do Direito Individual do Trabalho inclusive pela via coletiva deu vulto conclus o de que o sal rio n o poderia ser tratado como qualquer mercadoria dentro de leis tradicionais de mercado incumbindo lhe isto sim assumir o papel de garantia m nima de subsist ncia do empregado Uma das ra zes historicamente mais profundas do Direito do Trabalho robusteceu se na luta dos trabalhadores para subtrair o sal rio da lei de oferta e procura causadora no alvorecer da Revolu o Industrial da retirada da m xima energia do empregado pelo m nimo de retribui o A consci ncia coletiva das massas trabalhadoras urbanizadas em fun o das concentra es fabris e as solicita es cada vez mais intensas da sociedade industrial consumista tornaram se um eficiente instrumento de press o para revogar parcialmente em pleno s culo XX essa lei de oferta e procura As modernas legisla es procuram i
2. per odo do arrocho p s 1964 Jo o Saboia 1985 p 73 37 78 ainda informa a exist ncia do que ele chama de per odo de estabiliza o que se deu a partir de 1975 O Decreto lei 2 162 que instituiu o sal rio m nimo determinava um per odo regulamentar de tr s anos de vig ncia para o mesmo quando ent o as Comiss es de Sal rio M nimo procederiam a uma reavalia o podendo confirmar ou modificar seu valor para um novo per odo de tr s anos Atrav s do Decreto lei de 01 05 1943 a legisla o trabalhista reunida e ampliada com a Consolida o das Leis do Trabalho CLT que n o se limitou a recolher as leis ordin rias regulamentadoras do trabalho e que permaneciam esparsas mas foi al m dispondo sobre um sistema de prote o ao trabalhador considerado dos mais avan ados para a poca dos artigos 457 at 467 trata da remunera o em geral estabelece em outros textos normas sobre a isonomia salarial o adicional noturno o sal rio m nimo a remunera o das f rias etc direitos j definitivamente inseridos no nosso ordenamento jur dico Uma altera o importante havida foi a constante no art 76 da Consolida o a qual excluiu expressamente as gorjetas do sal rio m nimo Jos Martins Catharino 1994 p 216 cita que em 31 de agosto de 1942 foi suspensa a vig ncia do preceito constitucional s bre sal rio m nimo art 137 letra h da Carta de 1937 por f r a do Decreto 10
3. Dec 94 989 de 2 640 00 a 01 10 87 01 10 87 Cz Dec 95 092 de 3 000 00 a 30 10 87 01 11 87 Cz Dec 95 307 de 3 600 00 ae 01 12 87 01 12 87 Cz Dec 95 579 de 4 500 00 AA 30 12 87 01 01 88 Cz Dec 95 686 de 5 280 00 E 01 02 88 01 02 88 Cz Dec 95 758 de 6 240 00 ARA 01 03 88 01 03 88 Cz Dec 95 884 de 7 260 00 F 30 03 88 01 04 88 Cz Dec 95 987 de 8 712 00 a 29 04 88 01 05 88 Cz Dec 96 107 de 10 368 00 ES 01 06 88 01 06 88 Cz Dec 96 235 de 12 444 00 A 01 07 88 01 07 88 Cz Dec 96 442 de 15 552 00 ae 30 07 88 01 08 88 Cz Dec 96 625 de 18 960 00 a 01 09 88 01 09 88 Cz Dec 96 857 de 23 700 00 a 30 09 88 01 10 88 Cz Dec 97 024 de 30 800 00 OR 01 11 88 01 11 88 Cz Dec 97 151 de 40 425 00 o 01 12 88 01 12 88 Cz Dec 97 335 de 54 374 00 a 23 12 88 01 01 89 Cz Dec 97 453 de 63 90 a 19 01 89 01 02 89 NCz Dec 97 696 de 28 04 89 01 05 89 NCz 81 40 27 04 89 268 Lei 7 789 de Ena 04 07 89 01 06 89 NCz vagou Deo 94 3159 07 07 89 01 07 89 NCz 149 80 Deo 98 003de 01 08 89 01 08 89 NCz 192 88 Deo 98 18de 01 09 89 01 09 89 NCz 249 48 Deo 982I 102 10 89 01 10 89 NCz 381 73 as o 3101089 0111089 NCz 557 33 a A ida ds NCz 788 18 Deo dio T 29 1289 01 01 90 NCZ 1 283 95 o 01 02 90 01
4. Fevereiro R 465 00 R 2 075 55 Sal rio m nimo nominal sal rio m nimo vigente Sal rio m nimo necess rio Sal rio m nimo de acordo com o preceito constitucional sal rio m nimo fixado em lei nacionalmente unificado capaz de atender s suas necessidades vitais b sicas e s de sua fam lia como moradia alimenta o educa o sa de lazer vestu rio higiene transporte e previd ncia social reajustado periodicamente de modo a preservar o poder aquisitivo vedada sua vincula o para qualquer fim Constitui o da Rep blica Federativa do Brasil cap tulo Il Dos Direitos Sociais artigo 7 inciso IV Foi considerado em cada m s o maior valor da ra o essencial das localidades pesquisadas A fam lia considerada de dois adultos e duas crian as sendo que estas consomem o equivalente a um adulto Ponderando se o gasto familiar chegamos ao sal rio m nimo necess rio
5. O sal rio m nimo devido a todo trabalhador cuja relac o de trabalho o submete legisla o trabalhista sem discrimina o quanto a sexo idade cor ou estado civil art 7 XXX CF 88 ou ainda defici ncia art 7 XXXI CF 88 quer se trate de trabalho manual t cnico ou intelectual art 7 XXXII CF 88 prestado na cidade ou no campo mesmo como dom stico ou avulso O sal rio m nimo deve ser compreendido na sua express o mensal di ria ou hor ria Ele fixado para uma jornada de oito horas di rias e um m dulo semanal de 44 horas do que decorre que via de regra o empregado que tem jornada de trabalho reduzida mediante expressa manifesta o da vontade das partes desde o seu nascedouro pode sem que da decorra qualquer ilegalidade receber o sal rio m nimo de forma proporcional sua jornada Mesmo na hip tese de o sal rio ser ajustado por empreitada ou convencionado por tarefa ou pe a tem o trabalhador direito remunera o m nima ainda que o seu trabalho n o atinja esse valor art 78 da CLT A import ncia paga em dinheiro aos empregados urbanos paralelamente ao sal rio in natura n o poder ser inferior a 30 do sal rio m nimo art 82 par grafo nico da CLT Releva acrescentar no entanto que em se tratando de sal rio m nimo somente poder o constituir sal rio in natura as utilidades pertinentes s necessidades consideradas na determina o do n vel m nimo salarial C
6. Trabalho retrata como o capitalismo e o socialismo conceituam o sal rio A economia capitalista o considera o pre o do trabalho Se na economia capitalista o sal rio considerado o pre o da for a do trabalho o seu conceito na economia socialista n o coincide A for a de trabalho n o uma mercadoria no socialismo n o comparada nem vendida e portanto n o tem valor nem pre o Por isso os sal rios n o s o uma forma do valor ou do pre o da for a de trabalho mas uma forma de distribui o da riqueza material de acordo com o trabalho No socialismo os sal rios s o a propor o expressa em dinheiro do produto social que serve para compensar o disp ndio de trabalho necess rio e que pago pelo sal rio de acordo com a quantidade e a qualidade do trabalho realizado a cada trabalhador das empresas do Estado socialista O n vel dos sal rios no socialismo planejado pela sociedade base do n vel existente de produ o O Estado determina o volume do fundo destinado distribui o de acordo com o trabalho e recebido pelos indiv duos sob a forma de sal rios para seu uso pessoal o Estado tamb m fixa a taxa de crescimento desse fundo levando em considera o tanto os interesses do indiv duo quanto os do p blico O Estado socialista usa o sal rio como importante alavanca para aumentar a produtividade do trabalho elevar as habilita es t cnicas dos trabalhadores e tamb m assegurar suprimentos pri
7. o da efic cia imediata dos direitos fundamentais visto que nas rela es trabalhistas normalmente a parte mais forte pode ditar unilateralmente os termos da negocia o sem contar no poder diretivo e disciplinar dispensar advertir suspender uma vez que o hipossuficiente detentor apenas da for a de trabalho submete se a essas condi es desvantajosas como ser lesado em seus direitos trabalhistas por quest o de sobreviv ncia Para Alice Monteiro de Barros 2006 p 593 a assim trica situa o contratual inerente rela o laboral serviu n o s para desativar o fundamento te rico do dogma da autonomia da vontade como tamb m contribui para a 207 reconstru o da tradicional dogm tica dos direitos fundamentais estendendo sua vincula o aos particulares pouco importando se pessoas f sicas ou jur dicas Foi assim ante a hipossufici ncia de uma das partes que a rela o de emprego tornou se ambiente extremamente f rtil para o desenvolvimento da efic cia pluridimensional dos direitos fundamentais segundo a teoria da Drittwirkung como forma de neutralizar ou compensar posi es contratuais desiguais BARROS 2006 p 594 Al m da quest o da desigualdade a vincula o dos particulares deve ser considerada de maneira direta imediata nas rela es trabalhistas vez que essa resulta na maioria das vezes do enunciado da norma veiculadora de direito fundamental sem que haja a nece
8. o de princ pio fundamental a dignidade da pessoa humana constitui valor guia n o apenas dos direitos fundamentais mas de toda a ordem constitucional raz o pela qual se justifica plenamente sua caracteriza o como princ pio constitucional de maior hierarquia axiol gica valorativa SARLET 2007a p 119 O Texto Maior estabelecendo a dignidade da pessoa humana como um dos fundamentos do Estado Democr tico de Direito deixa claro que o Estado existe para o homem para assegurar as condi es econ micas pol ticas ou sociais necess rias a que os indiv duos ou grupos possam realizar seus fins Neste sentido C rmen L cia Antunes Rocha entende que Este princ pio vincula e obriga todas as a es e pol ticas p blicas pois o Estado tido como meio fundado no fim que o homem ao qual se h 128 respeitar em sua dignidade fundante do sistema constitu do constitucionalizado E esse acatamento pleno ao princ pio que torna leg timas as condutas estatais as suas a es e as suas op es ROCHA 1999 p O valor dignidade real ado por outros dispositivos da Constitui o da Rep blica No t tulo VII que trata da Ordem Econ mica e Financeira ao fixar os Princ pios Gerais da Atividade Econ mica o art 170 caput da Carta Magna disp e que a ordem econ mica tem por fim assegurar a todos exist ncia digna Segundo o preceituado pelo art 226 87 o planeja mento familiar funda se nos pr
9. o do constitucionalismo social inserindo se um cap tulo dedicado ordem econ mica e social vinculando o diretamente a garantia de uma vida digna No mbito do direito sa de a Carta de 1934 previa que a compet ncia legislativa era assegurada Uni o e aos Estados Por fim h ainda a expressa manifesta o do direito educa o como direito de todos al m de formas de aposentadoria no mbito do funcionalismo p blico mas desta vez de forma mais exemplificada e ampla direito ao trabalho e a economia social portanto consagrando os direitos de 2 gera o os direitos sociais como mecanismo de prote o ao cidad o 187 6 5 4 A Constituic o de 1937 Trata se da Constitui o outorgada em 1937 pelo ent o ditador Get lio Vargas que introduziu o chamado Estado Novo e os princ pios de forte interven o na ordem econ mica e social Carlos Henrique Bezerra Leite pondera que Representou um retrocesso em rela o Constitui o democr tica anterior pois restringiu a autonomia privada coletiva A greve passou a ser considerada ilegal anti social e nociva produ o Os sindicatos perderam a autonomia e passaram a atuar como assistencialistas descaracterizando o seu verdadeiro papel de luta em favor da classe trabalhadora Implantou se o princ pio do sindicato nico reconhecido pelo Estado com representa o legal exclusiva da categoria o imposto sindical compuls rio que s poderia
10. Comentando acerca da Carta do Trabalho italiana Alexandre de Moraes 2007 p 13 afirma que apesar de impregnada fortemente pela doutrina do Estado fascista italiano trouxe um grande avanco em relac o aos direitos sociais dos trabalhadores Paulo Bonavides 2008 p 567 leciona sobre o conceito de direitos fundamentais de segunda gerac o N o se pode deixar de reconhecer aqui o nascimento de um novo conceito de direitos fundamentais vinculado materialmente a uma liberdade objetivada atada a v nculos normativos e institucionais a valores sociais que demandam realizac o concreta e cujos pressupostos devem ser criados fazendo assim do Estado um art fice e um agente de suma import ncia para que se concretizem os direitos fundamentais de segunda gerac o BONAVIDES 2008 p 567 S o exemplos desses direitos direito sa de ao trabalho a assist ncia social a educac o os direitos trabalhistas em geral dentre v rios outros O objetivo dos direitos de segunda gerac o o de superar a id ia de igualdade meramente formal para atingir a igualdade material ou real a partir da considera o da pessoa humana enquanto ser social que exatamente por viver em coletividade tem direito promo o comunica o e cultura Como oportunamente observa Paulo Bonavides 2008 p 564 estes direitos fundamentais nascem abra ados ao princ pio da igualdade do qual n o se podem separar mas
11. Kant atribuiu o fundamento da dignidade do homem n o ao fato de ter sido criado imagem e semelhan a de Deus mas pela sua capacidade de submeter se s leis por ele mesmo elaboradas e de formar um projeto de vida consciente Isso ser poss vel por causa da natureza racional do ser humano O fil sofo sinala que a autonomia da vontade entendida como a faculdade de determinar a si mesmo e agir de acordo com leis e princ pios um atributo apenas encontrado nos seres racionais constituindo se no fundamento da dignidade da natureza humana Segundo Immanuel Kant Os seres cuja exist ncia depende n o em verdade da nossa vontade mas na natureza t m contudo se s o seres irracionais apenas um valor relativo como meios e por isso se chamam coisas ao passo que os seres racionais se chamam pessoas porque a sua natureza os distingue j como fins em si mesmos quer dizer como algo que n o pode ser empregado como simples meio e que por conseguinte limita nessa medida todo o arb trio KANT 2005 p 68 Em rela o racionalidade humana Jos Afonso da Silva baseado na filosofia kantiana conclui que Isso em suma quer dizer que s o ser humano o ser racional pessoa Todo ser humano sem distin o pessoa ou seja um ser espiritual que ao mesmo tempo fonte e imputa o de todos os valores Consci ncia e viv ncia de si pr prio todo ser humano se reproduz no outro como seu correspondente e re
12. do artigo 5 da CF 88 estatuir que as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais t m aplica o imediata Isso abrange pelo visto as normas que revelam os direitos sociais nos termos dos arts 6 a 11 Isso contudo n o resolve todas as quest es porque a Constitui o mesma faz depender de legisla o ulterior a 217 aplicabilidade de algumas normas definidoras de direitos sociais e coletivos Por regra as normas que consubstanciam os direitos fundamentais democr ticos e individuais s o de aplicabilidade imediata enquanto as que definem os direitos sociais tendem a s lo tamb m na Constitui o vigente mas algumas especialmente as que mencionam uma lei integradora s o de efic cia limitada e aplicabilidade indireta Ent o em face dessas normas que valor tem o disposto no 1 do art 5 que declara todas de aplica o imediata Em primeira lugar significa que elas s o aplic veis at onde possam at onde as institui es ofere am condi es para seu atendimento Em segundo lugar significa que o poder judici rio sendo invocado a prop sito de uma situa o concreta nelas garantida n o pode deixar de aplic las conferindo ao interessado o direito reclamado segundo as institui es existentes SILVA 2002 p 8 Em sua li o Fl via Piovesan ressalta a import ncia do art 5 81 Atente se ainda que no intuito de refor ar a imperatividade das normas que traduzem dire
13. eis um embate social apto a desvelar a dignidade da pessoa humana sob a perspectiva do Estado Democr tico de Direito 1 Le droit du travail dans sa totalit est construit autour de la question du salaire L salaire est au coeur des rapports collectifs 15 No mago desta quest o para al m de suas implica es meramente jur dicas pois s o tamb m de ndole humanit ria frequentemente se depara com a cl usula da reserva do poss vel Frisa se contudo que parte da mis ria humana em nosso pa s foi constru da com as pedras do sal rio m nimo que exprime um valor distante das reais necessidades b sicas de qualquer ser humano Compreende se com as lentes da economia a relev ncia do princ pio do poss vel pol tica e socialmente lentes h o de haver entretanto que corrijam o desvio humanit rio excludente de milh es e milh es de pessoas A distribui o de renda n o pode ser um teorema indecifr vel Se os economistas e os matem ticos se os pol ticos e os governantes se os legisladores relutam em resolver esta equa o o Direito do Trabalho continuar mostrando as suas garras afiadas e desafiadoras para contribuir com a promo o da justi a social Essa a parte de um sonho contribuir para a discuss o de tema importante sal rio m nimo em uma medida justa dignificadora da pessoa humana em um Estado Democr tico de Direito A outra parte Essa dever ser constru da por todos n s
14. o e determinando seu arquivamento A a o direta de inconstitucionalidade n 1 458 7 foi ajuizada pela Confedera o Nacional dos Trabalhadores na Sa de CNTS e pretendeu a inconstitucionalidade da Medida Provis ria n 1 415 1996 com pedido de medida cautelar que suspendesse liminarmente a efic cia das normas impugnadas visto que o valor do sal rio m nimo era incapaz de atender s satisfa es das necessidades vitais b sicas do trabalhador e de sua fam lia 226 Cumpre esclarecer que as ADIs n 1 439 DF 1 442 1 DF 1 458 7 DF tiveram por objeto a mesma Medida Provis ria Na decis o ora em comento o STF entendeu que ainda reconhecendo a inconstitucionalidade da norma tendo em vista que o valor consagrado para o sal rio m nimo n o seria capaz de atender s necessidades vitais b sicas do trabalhador e de sua fam lia n o retirou a referida norma do ordenamento jur dico vez que sua retirada acarretaria na reativac o da legislac o anterior implicaria imediata reduc o do valor de R 112 00 para o valor de R 100 00 por m s que fora revogada com a edic o desta nova Medida Provis ria importando assim numa efetiva reduc o do sal rio m nimo o que agravaria ainda mais a situac o dos trabalhadores cuja realidade limitada a este valor Cabe registrar posicionamento do Excelso STF nessa ADI 1 458 7 quanto a garantia de que o sal rio m nimo satisfa a sua finalidade mantenha sua sufici ncia e
15. Marco Ant nio STERN Maria de F tima Co lho Borges Direitos Sociais na Constitui o de 1988 Uma an lise cr tica vinte anos depois S o Paulo LTr 2008 PIMENTA Jos Roberto Freire A nova compet ncia da Justi a do Trabalho para lides n o decorrentes da rela o de emprego aspectos processuais e procedimentais Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regi o Belo Horizonte v 40 n 70 suplemento especial p 29 59 jul dez 2004 PIMENTA Jos Roberto Freire PORTO Lorena Vasconcelos Instrumentalismo substancial e tutela jurisdicional civil e trabalhista uma abordagem hist rico jur dica Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regi o Belo Horizonte v 43 n 73 p 85 122 jan jun 2006 PINTO Airton Pereira Direito do Trabalho Direitos Humanos Sociais e Constitui o Federal S o Paulo LTr 2006 PIOVESAN Fl via Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional 72 ed S o Paulo Max Limonad 2006 PIOVESAN Fl via Direitos Humanos e o princ pio da dignidade humana In LEITE George Salom o Org Dos Princ pios Constitucionais Considera es em torno das normas principiol gicas da Constitui o 2 ed S o Paulo M todo 2008 p 141 154 PIOVESAN Fl via Temas de Direitos Humanos 2 ed S o Paulo Max Limond 2008 PL RODRIGUES Am rico Princ pios de direito do trabalho 3 ed S o Paulo LTr 2000 260 POLICARPO Douglas Evoluc o do tr
16. O que deve ser levado em conta s o as duas vis es diferentes do sal rio nessas reas para a economia o sal rio um custo da produ o para o direito do trabalho o sal rio o meio de subsist ncia do trabalhador e de sua fam lia estando nessa conjun o toda a problem tica cujo delineamento cabe s pol ticas p blicas de desenvolvimento econ mico e de garantias sociais Os dois setores da Ci ncia n o devem ser antag nicos mas ao contr rio convergentes no interesse maior do Pa s o que exige a valoriza o do sal rio pela economia e defesa do sal rio pelo direito do trabalho para que cumpra os seus fins sociais NASCIMENTO 2008 p 98 No pensamento comum sal rio a quantia em dinheiro recebida ao final de um per odo de trabalho como pagamento das tarefas realizadas destinado aquisi o de bens e servi os de interesse e necessidade do trabalhador Diante do exposto define se sal rio adotando a teoria da contrapresta o do contrato de trabalho como a que melhor se ad qua conceitua o desse instituto como a parcela de natureza econ mica podendo ser em pec nia ou em utilidades observados os percentuais legais devida e paga diretamente ao empregado pelo empregador em consequ ncia do contrato de trabalho 3 2 Sal rio e Remunera o Do ponto de vista etimol gico o termo sal rio deriva do latim salarium que por sua vez tem sua origem na palavra sal salis utilidade f
17. Todo homem que trabalha tem direito a uma remunera o justa e satisfat ria que lhe assegure assim como sua fam lia uma exist ncia compat vel com a dignidade humana e a que se acrescentar o se necess rio outros meios de prote o social Em outros trechos do seu texto a Declara o proclama o direito que todo ser humano tem ao trabalho livre escolha de emprego s condi es justas e favor veis de trabalho e prote o contra o desemprego Ainda ressalta o direito ao repouso e ao lazer A Declara o n o se limitou a assegurar direitos civis mas tamb m assegurou direitos econ micos e sociais Os indiv duos passaram a ter garantias positivas obrigando se o Estado a intervir nas rela es econ micas e sociais Sobre a Declara o Universal dos Direitos Humanos Fl via Piovesan ressalta que Introduz ela a concep o contempor nea de direitos humanos caracterizada pela universalidade e indivisibilidade destes direitos Universalidade porque clama pela extens o universal dos direitos humanos sob a cren a de que a condi o de pessoa o requisito nico para a dignidade e titularidade de direitos Indivisibilidade porque a garantia dos direitos civis e pol ticos condi o para a observ ncia dos direitos sociais econ micos e culturais e vive versa Quando um deles violado os demais tamb m o s o Os direitos humanos comp e assim uma unidade indivis vel interdependente e inter relaciona
18. a Checoslov quia 1919 a Alemanha 1923 a Espanha 1926 e a B lgica 1934 No mbito das Am ricas os Estados Unidos apresentaram as primeiras regulamenta es entre 1912 e 1913 limitando se ao trabalho feminino e dos menores O Canad a partir de 1917 assim como o M xico que foi o primeiro Estado a reconhecer constitucionalmente a responsabilidade estatal na determinac o de um sal rio m nimo que assegurasse n veis m nimos de vida SABOIA 1985 p 9 10 Orlando Gomes e Elson Gottschalk 2005 p 290 291 s o diretos ao estabelecer a contrariedade de que certo que o Estado em todos as pocas tratou da fixac o do sal rio por m nem sempre com o objetivo de garantir um m nimo vital aos trabalhadores subordinados Esses autores estabelecem que o entendimento nas pocas mais remotas era de impedir a elevac o dos sal rios o que se dava atrav s da intervenc o estatal r gida e impiedosa A justi a social justo pre o e justo sal rio atrav s de uma tarifa salarial m nima somente se deu no decorrer da Baixa Idade M dia Essas s o as palavras de Amauri Mascaro Nascimento Segundo Levasseur com Deocleciano teria sido iniciada esta pr tica o qual baixou um edito fixando o m ximo dos sal rios que podiam ganhar os trabalhadores e a violac o desta regra era punida com a pena de morte No ano de 1351 em consequ ncia da eleva o dos sal rios devido falta de m o de obra Jo o o Bom editou u
19. a todo o cat logo de direitos fundamentais Jo o Pedro Gebran Neto faz parte da corrente que entende que o 1 do art 5 s se apl ica a esse artigo Para o autor Ainda que da leitura do par grafo primeiro em comento possa parecer o contr rio entende se que sua regra produz for a normativa apenas em rela o ao artigo quinto e seus incisos Isso ocorre por dois motivos Primeiro de boa t cnica legislativa muito embora isto nem sempre ocorra que os par grafos se refiram a artigos aos quais est o vinculados em respeito posi o topogr fica dos dispositivos segundo porque uma interpreta o extensiva resulta numa verdadeira nega o de validade ao dispositivo constitucional GEBRAN NETO 2002 p 158 Mais frente continua o autor A melhor interpreta o da express o direitos e garantias fundamentais contida na regra em exame deve orientar se pela incid ncia da aplica o imediata apenas ao artigo 5 e seus incisos restringindo seu alcance E caso t pico de interpreta o restritiva porque o legislador constituinte ao positivar seu pensamento disse mais do que o pretendido Ao referir se aos direitos fundamentais estava na verdade buscando dar especial tratamento jur dico aos direitos e garantias individuais e coletivos previstos no artigo quinto da Constitui o esquecendo se que no restante do diploma havia outros direitos fundamentais GEBRAN NETO 2002 p 158 Esse posicionament
20. ao aplicar as normas ou sanar omiss es Para Maur cio Godinho Delgado 2006 p 187 os princ pios conceituam se como proposi es fundamentais que informam a compreens o do fen meno jur dico S o diretrizes centrais que se inferem de um sistema jur dico e que ap s inferidas a ele se reportam informando o Os princ pios do Direito do Trabalho conferem a esse ramo especializado do Direito uma marca distintiva em rela o ao universo jur dico geral S o imprescind veis para a caracteriza o e delimita o do Direito do Trabalho de maneira a impedir a perda de sua estrutura conceitual al m dos princ pios servirem como diretrizes de orienta o de suas normas Os princ pios especiais do Direito do Trabalho n o se confundem com os princ pios especiais de outros ramos do Direito justificando sua autonomia e peculiaridade Outrossim tais princ pios devem estar conexos harm nicos entre si conduzindo de modo unido e coeso o ramo de Direito aut nomo Os princ pios s o muito importantes para o Direito do Trabalho e t m como fun es informar o legislador orientar o juiz na sua atividade interpretativa e por fim integrar o direito que sua fun o normativa Am rico Pl Rodriguez 2000 ressalta a import ncia dos princ pios desse ramo do Direito afirmando que eles constituem o fundamento do ordenamento jur dico trabalhista e consequentemente entre eles e os preceitos legais n o pode haver
21. como as coisas A humanidade como esp cie e cada ser humano em sua individualidade propriamente insubstitu vel n o tem equivalente n o pode ser trocado por coisa alguma Nesse sentido o magist rio de Immanuel Kant estabelecendo compara o entre pre o e dignidade No reino dos fins tudo tem ou um pre o ou uma dignidade Quando uma coisa tem um pre o pode se p r em vez dela qualquer outra coisa como equivalente mas quando uma coisa est acima de todo o pre o e portanto n o permite equivalente ent o ela tem dignidade O que se relaciona com as inclina es e necessidades gerais do homem tem um pre o venal aquilo que mesmo sem pressupor uma necessidade conforme a um certo gosto isto a uma satisfa o no jogo livre e sem finalidade das nossas faculdades an micas tem um pre o de afei o ou de sentimento aquilo por m que constitui a condi o s gra as qual qualquer coisa pode ser um fim em si mesma n o tem somente um valor relativo isto um pre o mas um valor ntimo isto dignidade KANT 2005 p 77 grifos negritos nossos 113 Nesse particular o primeiro te rico a reconhecer a autonomia do homem enquanto ser racional atribui a diferen a entre coisas e pessoas meios e fins pre o e dignidade O homem ent o ser racional n o coisa n o objeto n o um meio para vontade de outrem um fim em si mesmo A import ncia de Kant para a an lise da dignida
22. contra ela assim como contra a terminologia direitos do homem objeta se que n o h direito que n o seja humano ou do homem afirmando se que s o ser humano pode ser titular de direitos Sustenta o mesmo autor que a designa o mais adequada seria direitos fundamentais tendo em vista que Al m de referir se a princ pios que resumem a concep o do mundo e informam a ideologia pol tica de cada ordenamento jur dico reservada para designar no n vel do direito positivo aquelas prerrogativas e institui es que ele concretiza em garantias de uma conviv ncia digna livre e igual de todas as pessoas SILVA 2008 p 176 P rez Lu o citado por S rgio Pinto Martins assevera que Direitos Humanos representam o conjunto de faculdades e institui es que em cada momento hist rico concretizam as exig ncias da dignidade da liberdade e da igualdade humanas as quais devem ser reconhecidas positivamente pelos ordenamentos jur dicos a n vel nacional e internacional Direitos Fundamentais s o aqueles direitos humanos garantidos pelo ordenamento jur dico positivo na maior parte dos casos em sua normativa constitucional e que gozam de uma tutela refor ada MARTINS 2008 p 46 F bio Konder Comparato faz refer ncia distin o elaborada pela doutrina jur dica germ nica entre direitos humanos e direitos fundamentais Estes ltimos s o os direitos humanos reconhecidos como tal pelas autoridades s quais se
23. e 2 da CLT A Lei 4 923 65 tida como recepcionada pela Carta de 1988 em face de a lei j prever o requisito da negociac o coletiva para a reduc o de jornada e sal rio Entretanto da mesma forma que o art 503 da CLT n o foi recepcionado pela Constituic o da Rep blica de 1988 o 82 da Lei 4 923 1965 tamb m foi revogada por ela uma vez que facultava ao empregador submeter a decis o da redu o de jornada e sal rios Justi a do Trabalho caso n o houvesse acordo com a entidade sindical que essa atribui o redutora n o foi estendida ao Judici rio Trabalhista mas apenas negocia o coletiva sindical De acordo com Amauri Mascaro Nascimento Reconhe a se que os requisitos antes previstos para a redu o de jornada e do trabalho n o mais subsistem o prazo de 3 tr s meses para a dura o do acordo o limite do percentual a 25 a proibi o da retirada de gratifica es pelos gerentes e diretores a proibi o da admiss o de novos empregados durante 6 seis meses e a presta o de horas extras A Constitui o Federal de 1988 n o s n o reproduziu as exig ncias antes estabelecidas pela lei como adotou crit rio diverso Antes a lei encarregava se de fixar as condi es a serem observadas para a validade da redu o Agora cabe ao sindicato estipulante mediante acordo ou conven o coletiva estabelecer quais ser o essas condi es que podem ser as mesmas desde que haja refer ncia em cl
24. es Ela abrange essencialmente quase todos sen o todos os princ pios especiais do Direito Individual do Trabalho Como excluir essa no o do princ pio da imperatividade das normas trabalhistas Ou do princ pio da indisponibilidade dos direitos trabalhistas Ou do princ pio da inalterabilidade contratual lesiva Ou da proposi o relativa continuidade da rela o de emprego Ou da no o gen rica de despersonaliza o da figura do empregador e suas in meras consequ ncias protetivas ao obreiro Ou do princ pio da irretroa o das nulidades E assim sucessivamente Todos esses outros princ pios especiais tamb m criam no mbito de sua abrang ncia uma prote o especial aos interesses contratuais obreiros buscando retificar juridicamente uma diferen a pr tica de poder e de influ ncia econ mica e social apreendida entre os sujeitos da rela o empregat cia Desse modo o princ pio tutelar n o se desdobraria em apenas tr s outros mas seria inspirador amplo do complexo de regras princ pios e institutos que comp em esse ramo jur dico especializado DELGADO 2001 p 83 Por si s o princ pio da prote o representa uma lei geral dela derivando todas as outras O voc bulo prote o transmite a id ia de que o Direito do Trabalho protecionista ou deve ser enquanto necess rio Representa uma compensa o jur dica pela desvantagem econ mica presumida do empregado perante o empregador Constit
25. es m nimas de exist ncia O ltimo cap tulo tratou do sal rio m nimo como um direito fundamental social Esses direitos s o classificados como de segunda gerac o e estabelecem em geral ac es positivas por parte do Estado no mbito social econ mico e cultural Foi realizado tamb m al m de um apanhado hist rico sobre os direitos fundamentais como um todo um retrospecto acerca da previs o constitucional brasileira dos direitos sociais desde 1824 bem como n o se poderia deixar de mencionar sobre a efic cia desses direitos fundamentais Para finalizar o direito fundamental ao sal rio digno foi analisado sob o aspecto constitucional enfatizando se a sua relev ncia al m de demonstrar se como a fixac o do valor justo do sal rio poderia impactar as relacdes sociais e como ficariam as quest es da reserva do poss vel e do m nimo existencial Sendo assim verificou se que a Constituic o Federal de 1988 ap s quase vinte anos de exist ncia ainda encontra percalcos para cumprir sua func o e ser efetivada pelos poderes p blicos Em outras palavras a Lei Maior de nosso pa s vem sendo alvo de abuso de poder de descumprimento de omiss o e de desrespeito No estudo realizado acerca do valor do sal rio m nimo no Brasil e de sua capacidade de atender aos ditames da Constituic o Federal 1988 no que se refere ao art 7 IV permitiu se concluir que no campo da realidade os direitos sociais consagrados no corpo da noss
26. estando por outro lado em fase de consagra o no mbito do direito internacional do que d conta um grande n mero de tratados e outros documentos transnacionais nesta seara SARLET 2007a p 57 No direito processual brasileiro a Lei da A o Civil P blica e o C digo de Defesa do Consumidor trazem baila a titularidade coletiva preponderante nos direitos difusos e coletivos Consoante a li o de Jos Roberto Freire Pimenta e Lorena Porto tem se que A necessidade de se conferir prote o efetiva a esses direitos determinou modifica es no processo com a revis o de conceitos e a cria o de novos mecanismos aptos a viabiliz la A a o vai se desprendendo de seu enfoque individualista para abranger e tutelar interesses metaindividuais buscando se atrav s do processo a consecu o de uma ordem jur dica mais abrangente justa e efetiva Afasta se assim da concep o liberal individualista do processo civil cl ssico que identificava o titular do direito subjetivo como o nico legitimado a defend lo em ju zo Os direitos humanos de terceira gera o ou metaindividuais ao exigirem a cria o de instrumentos processuais diferenciados para sua tutela jurisdicional determinam o surgimento das denominadas a es coletivas dentre as quais se destaca a a o civil p blica As a es coletivas ou metaindividuais v m ao encontro de outra necessidade dos tempos atuais a de transformar a pr pria at
27. implementa o da dignidade humana Essa no o relevante pois no plano constitucional presta se como crit rio para identificar direitos fundamentais fora do cat logo PEREIRA 2006 p 77 Depois de se ter apresentado essa pluralidade de conceitos verifica se que regra geral os direitos fundamentais podem ser concebidos como atributos atinentes ao homem ligados essencialmente aos valores da dignidade liberdade e igualdade decorrentes da sua pr pria exist ncia Finalizando o presente t pico cumpre se antes de dar in cio ao exame da mat ria relativa evolu o hist rica dos direitos fundamentais e estabelecendo um liame entre o conceito do instituto e sua abordagem hist rica referir se a an lise que faz Bobbio 1992 p 25 acerca do tema os direitos dos homens por 151 mais fundamentais que sejam s o direitos hist ricos ou seja nascidos em certas circunst ncias caracterizadas por lutas em defesa de novas liberdades contra velhos poderes e nascidos de forma gradual n o todos de uma vez e nem de uma vez por todas 6 2 Origem e evolu o hist rica dos Direitos Fundamentais Os direitos fundamentais tais como conhecidos hoje s o resultado de uma evolu o hist rica ocorrida por meio de lutas batalhas revolu es e rupturas sociais que miravam a exalta o da dignidade do homem e a constru o de um rol de direitos para resguard la dos abusos de poder praticados pelo Estado A a
28. necessidades a serem por ele cobertas etc A Constitui o da Rep blica de 1988 deu um sentido aliment cio e familiar ao sal rio m nimo em seu art 7 inciso IV qualificando o como Sal rio m nimo fixado em lei nacionalmente unificado capaz de atender a suas necessidades vitais b sicas e s de sua fam lia com moradia alimenta o educa o sa de lazer vestu rio higiene transporte e previd ncia social com reajustes peri dicos que lhe preservem o poder aquisitivo sendo vedada sua vincula o para qualquer fim A primeira orienta o encontrada na Constitui o de 1988 e que traz implica es expressivas refere se compet ncia atribu da ao Congresso Nacional para atrav s da lei fixar o sal rio m nimo N o h mais a possibilidade de se estabelecer o sal rio m nimo mediante decretos ou portarias como era feito encontrando se revogado o art 116 da CLT que permitia a fixa o do sal rio m nimo por decreto Como mencionado anteriormente foram criadas comiss es de sal rio m nimo de composi o tripartite s quais cabia estabelecer o valor do sal rio m nimo para as diferentes categorias Depois as comiss es foram extintas passando ao presidente da Rep blica o encargo de aprov lo por Decreto ap s o pronunciamento do Conselho Nacional de Pol tica Salarial para o qual foi transferida a compet ncia das comiss es de sal rio m nimo Agora cabe ao Congresso Nacional fixar o seu va
29. o caso atual da economia brasileira ou se o reajuste do sal rio m nimo implicasse importantes aumentos dos custos em uma situa o de demanda aquecida No mesmo sentido a suposi o de que o reajuste do sal rio m nimo via aumento da demanda pode pressionar os pre os s faria sentido se a economia estivesse aquecida ou se houvesse estrangulamento na oferta de algum produto A pol tica do sal rio m nimo tamb m traz poucas consequ ncias s despesas com a folha de pessoal de Estados e munic pios tendo em vista que o impacto nas finan as p blicas de reajustes do sal rio m nimo entre o segmento de servidores que ganham exatamente o sal rio m nimo ou m ltiplos dele pouco expressivo nas tr s unidades da federa o A exce o est no Nordeste Por fim n o de pode deixar de lado a quest o do reajustamento do sal rio m nimo e seu impacto na Previd ncia Social uma vez que as despesas com o pagamento de benef cios previdenci rios e assistenciais e em menor intensidade 237 a contribui o sobre a remunera o paga pelas empresas e segurados possuem vincula o com o comportamento desse par metro conceitua Previd ncia O Minist rio da Previd ncia e Assist ncia Socia Social como o seguro que garante a renda do trabalhador e de sua fam lia quando da perda tempor ria ou permanente da capacidade de trabalho em decorr ncia dos riscos sociais H de se ressaltar que o legislador constituinte
30. o dos direitos humanos como paradigma e referencial tico a orientar a ordem internacional contempor nea Se a 2 Guerra significou a ruptura com os direitos humanos o P s Guerra deveria significar a sua reconstru o Ap s a Segunda Guerra Mundial aprovada Declara o Universal dos Direitos do Homem de 10 12 1948 pela Assembl ia Geral da ONU em Paris Ali fala se da dignidade da pessoa humana como base da liberdade da justi a e da 121 paz A Declarac o uma das pioneiras e certamente a mais importante por seu impacto cultural refer ncias ao princ pio da dignidade da pessoa humana J de in cio o Pre mbulo da Declara o faz men o dignidade Considerando que o reconhecimento da dignidade inerente a todos os membros da fam lia humana e de seus direitos iguais e inalien veis o fundamento da liberdade da justi a e da paz do mundo E ainda considera que os povos das Na es Unidas reafirmaram na Carta sua f entre outros na dignidade e no valor da pessoa humana E no art 1 daquela Declara o tem se que Todos os seres humanos nascem livres e iguais em dignidade e em direitos S o dotados de raz o e de consci ncia e devem agir uns para com os outros em esp rito e fraternidade Sendo assim seu primeiro artigo tamb m se constr i com suporte nesse fundamento Mais frente art XXIII 3 a Declara o ainda vincularia a dignidade humana ao trabalho
31. o fundamentais da ordem pol tica e da paz social Na Fran a malgrado a sua tradi o na prote o aos direitos individuais n o se encontra o princ pio explicitado no sucinto texto da Constitui o de 1958 tendo sido objeto de extra o pelo labor hermen utico do Conselho Constitucional A Constitui o da B lgica quando de sua revis o em janeiro de 1994 passou a incluir dispositivo art 23 assegurando aos belgas e estrangeiros que se encontrem em territ rio belga o direito de levar uma vida de acordo com a dignidade humana Com a derrocada do comunismo no Leste Europeu as recentes Constitui es dos pa ses que outrora se filiaram a essa forma de governo totalit rio passaram a cultuar entre as suas diretrizes a dignidade do ser humano Assim verificou se nos textos seguintes Constitui o da Rep blica da Cro cia de 22 12 1990 art 25 Pre mbulo da Constitui o da Bulg ria de 12 07 1991 Constitui o da Rom nia de 08 12 1991 art 19 Constitui o da Rep blica Eslovena de 23 12 1991 art 21 Constitui o da Rep blica da Est nia de 28 06 1992 art 109 Constitui o da Rep blica da Litu nia de 25 10 1992 art 21 Constitui o da Rep blica eslovaca de 01 09 1991 art 12 Pre mbulo da Constitui o da Rep blica theca de 16 12 1992 Constitui o da Federa o da R ssia de 12 12 1998 art 21 No mbito do Mercosul apenas a Constitui o do Brasil art 1 Ill e a do
32. o reajuste frequente acompanhando a eleva o dos pre os mas sem preju zo do equil brio que deve ser mantido na economia Quando a economia est vel e n o inflacionada os reajustes s o espa ados Houve ocasi o no Brasil em que o reajuste do sal rio m nimo foi trienal Na propor o do recrudescimento da infla o transformou se em anual semestral acabando por ser mensal com o Plano Bresser Diante de sinais indicativos da recupera o da economia a tend ncia natural um maior espa amento entre os per odos de reajuste Como a infla o atinge o sal rio nominal o Estado faz a corre o do valor dos sal rios dos trabalhadores em geral para recompor a sua express o real de compra em rela o aos pre os Enquanto a corre o salarial visa atualizar o seu poder real achatado pela infla o o aumento de sal rio tem por fim elevar o poder real pondo o sal rio n o no n vel mas acima dos pre os Na primeira gest o do Governo Lula ocorreu um crescimento real do sal rio m nimo de 25 32 Segundo dados do DIEESE entre 2003 e 2006 o reajuste foi de 20 para uma infla o acumulada de 18 54 no primeiro ano No segundo a elevac o foi de 8 33 enquanto o INPC acumulou 7 06 em 2005 o sal rio m nimo foi corrigido em 15 38 para uma inflac o de 6 61 e no ltimo ano do primeiro mandato a inflac o foi de 3 21 enquanto a correc o salarial foi de Dados retirados da p ginas http www di
33. porque estas versam sobre normas de direitos fundamentais logo em favor delas vigora a presun o de plena efic cia sendo excepcionais as situa es em que n o se aplica Para Ingo Wolfgang Sarlet 2007a p 288 a melhor interpreta o da norma contida no 819 do art 5 a que parte da premissa de que se trata de uma norma principiol gica considerando a uma esp cie de mandado de otimiza o ou maximiza o isto estabelecendo aos rg os estatais a tarefa de reconhecerem a maior efic cia poss vel aos direitos fundamentais Continua o mesmo autor afirmando que poss vel atribuir ao preceito em exame o efeito de gerar uma presun o em favor da aplicabilidade imediata das normas definidoras de direitos e garantias fundamentais de tal sorte que eventual recusa de sua aplica o em virtude da aus ncia de ato concretizador dever por ser excepcional ser necessariamente fundamentada e justificada SARLET 2007a p 288 Para Ana Cristina Costa Meirelles O operador h de ter em mente que na condi o de princ pio a norma do 81 do art 5 da CF 88 tamb m se apresenta como mandado de otimiza o e como tal deve ser aplicada na maior medida poss vel de forma que apenas boas raz es resultantes de pondera o podem resultar na n o aplicabilidade dos direitos fundamentais sociais ou n o de forma imediata MEIRELLES 2008 p 237 Jos Afonso da Silva refere que em que pese o 81
34. prote o da dignidade do homem A dignidade do homem inviol vel Respeit la e proteg la obriga o de todo o poder p blico O preceito recolhe sua inspira o na Declara o Universal dos Direitos Humanos aprovada pela Assembl ia Geral das Na es Unidas de 10 12 1948 sem olvidar o respeito aos direitos naturais inalien veis e sagrados do homem propugnados pelos revolucion rios franceses atrav s da Declara o dos Direitos do Homem e do Cidad o de 26 08 1789 A Constitui o da Rep blica Italiana de 27 12 1947 pareceu propender a esse respeito quando no seu art 3 inserido no e spa o reservado aos Princ pios Fundamentais afirmou que todos os cidad os tem a mesma dignidade social e s o iguais perante a lei Nessa linha a Constitui o da Rep blica Portuguesa promulgada em 1976 acentua logo no seu art 1 inerente aos princ pios fundamentais que Portugal uma Rep blica soberana baseada na dignidade da pessoa humana e 123 na vontade popular e empenhada na construc o de sociedade livre justa e solid ria A dignidade da pessoa humana constitui portanto uma das bases da rep blica Da mesma forma a Constituic o da Espanha advinda ap s a derrocada do franquismo de 29 de dezembro de 1978 disp e no art 10 81 A dignidade da pessoa os direitos inviol veis que lhe s o inerentes o livre desenvolvimento da personalidade o respeito pela lei e pelo direito dos outros s
35. que serviu de modelo para as demais na Am rica do Norte embora a mais conhecida e influente seja a dos Direitos do Homem e do Cidad o editada em 1789 pela Revolu o Francesa FERREIRA FILHO 2000 p 166 Ser a partir dessas revolu es que v o se consagrar os princ pios liberais pol ticos e econ micos Surge portanto o Estado Liberal O Liberalismo Cl ssico corresponde ao Estado Liberal que traduzia o pensamento econ mico do laissez faire laissez passer deixava aos cidad os a possibilidade do exerc cio da livre concorr ncia de modo que o ego smo de cada um ajudasse a melhoria do todo A ideologia liberal demonstra se individualista baseada na busca dos interesses individuais Este individualismo dos s culos XVII e XVIII corporificados no Estado Liberal e a atitude de omiss o do Estado frente aos problemas sociais e econ micos vai conduzir os homens a um capitalismo desumano e escravizador O s culo XIX vai conhecer desajustamentos e mis rias sociais que a Revolu o Industrial vai agravar e que o Liberalismo vai deixar alastrar em propor es crescentes O Estado n o mais podia continuar se omitindo perante os problemas sociais e econ micos Desta forma ap s a Primeira Guerra Mundial as novas Constitui es que ir o surgir n o ficam apenas preocupadas com as estrutura pol tica do Estado 159 mas salientam o direito e o dever do Estado em reconhecer e garantir a nova estrutura exigida pela so
36. quem o verbete dignidade possui o sentido de 1 qualidade moral que infunde respeito consci ncia do pr prio valor honra autoridade nobreza sempre se mostrara homem de muita d 2 qualidade de que grande nobre elevado 3 modo de algu m proceder ou de se apresentar que inspira respeito solenidade gravidade brio distin o agir com d repeliu o insulto com d 4 respeito aos pr prios sentimentos valores amor pr prio sua d impediu o de continuar naquele casamento degradante HOUAISS 2001 p 1 040 J o verbete pessoa conceituado como 1 indiv duo considerado por si mesmo ser humano homem ou mulher 9 5 Fil no kantismo o ser humano considerado como um fim em si mesmo e por esta raz o apresentando um valor absoluto em oposi o a coisas e objetos inanimados nada al m do que meio ou instrumentos e portanto como um valor relativo HOUAISS 2001 p 2 201 Por fim o verbete humano a tem o seguinte significado 1 relativo ao homem ou pr prio de sua natureza fraquezas ou virtudes h 2 composto por homens ra a h 3 que n o divino justi a h 4 que mostra piedade indulg ncia compreens o para com outra s pessoa s um patr o h HOUAISS 2001 p 1 555 Em rela o conceitua o da dignidade da pessoa humana oportuno o coment rio de Ingo wolfgang Sarlet para quem Uma das principais dificuldades todavia e aqui recolhemos a li o de Michael Sachs
37. reside no fato de que no caso da dignidade da pessoa diversamente do que ocorre com as demais normas jusfundamentais n o se cuida de aspectos mais ou menos espec ficos da exist ncia humana integridade f sica intimidade vida propriedade etc mas sim de uma qualidade tida como inerente a todo e qualquer ser humano de tal sorte que a dignidade como j restou evidenciado passou a ser habitualmente definida como constituindo o valor pr prio que identifica o ser humano como tal defini o esta que todavia acaba por n o contribuir muito para uma compreens o satisfat ria do que efetivamente o mbito de prote o da dignidade na sua condi o jur dico normativa SARLET 2008b p 42 Apesar disso h alguns autores que prop em formula es jur dicas acerca do conceito de dignidade da pessoa humana como ver se a seguir 116 Dinaura Godinho Pimentel Gomes 2005 entende que a dignidade da pessoa humana valor fundamental positivado que consagra a id ia de que todo ser humano titular de direitos simplesmente pela sua condi o biol gica de ser humano e independentemente de qualquer outra condi o De Pl cido e Silva 2003 p 452 define dignidade como derivado do latim dignitas virtude honra considerac o em regra se entende a qualidade moral que possu da por uma pessoa serve de base ao pr prio respeito em que tida Compreende se tamb m como o pr prio procedimento da pesso
38. rio que n o se restringiu contrapresta o ou disponibilidade passando a abranger tamb m as paralisa es remuneradas do trabalho com que a doutrina direcionou se numa diretriz excessivamente larga a da correspond ncia entre sal rio e contrato de trabalho para afirmar que aquele o conjunto de pagamentos efetuados neste NASCIMENTO 1997 p 111 Com bastante firmeza Jos Luiz Ferreira Prunes sustenta 49 O sal rio que era a contraprestac o paga diretamente pelo empregador ao empregado em raz o do trabalho passa agora a ser o pagamento feito pelo empregador ao empregado em consequ ncia de um contrato de trabalho Note se que n o mais trabalho sal rio mas uma ampla realidade onde contrato de trabalho sal rio significando que o empregado credor dos sal rios mesmo em certas ocasi es em que n o presta servicos PRUNES 1976 p 9 S rgio Pinto Martins afirma que Hoje a natureza salarial do pagamento n o ocorre apenas quando haja prestac o de servicos mas nos per odos em que o empregado est a disposi o do empregador durante os per odos de interrup o do contrato de trabalho ou outros que a lei indicar Inexiste portanto r gida correlac o entre o trabalho prestado e o sal rio pago Por isso sal rio a prestac o fornecida diretamente ao trabalhador pelo empregador em decorr ncia do contrato de trabalho seja em raz o da contraprestac o do trabalho da disponi
39. s partes significa utilizar da m xima aristot lica e tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais na exata medida de suas desigualdades Assim pode se dizer que o Direito do Trabalho um Direito especial que se distingue do Direito Comum especialmente porque enquanto o segundo sup e a igualdade das partes o primeiro pressup e uma situa o de 93 desigualdade que ele tende a corrigir com outras desigualdades O Direito do Trabalho busca a igualdade material substancial e n o meramente formal Para Maur cio Godinho Delgado O princ pio protetor do empregado informa que o Direito do Trabalho estrutura em seu interior com suas regras institutos princ pios e presun es pr prias uma teia de prote o parte hipossuficiente na rela o empregat cia o obreiro visando retificar ou atenuar no plano jur dico o desequil brio inerente ao plano f tico do contrato de trabalho DELGADO 2001 p 82 Enquanto Am rico Pl Rodriguez entende que este princ pio manifesta se em tr s dimens es in d bio pro operario norma mais favor vel e condi o mais ben fica Maur cio Godinho Delgado o compreende de forma mais abrangente Na verdade a no o de tutela obreira e de retifica o jur dica da reconhecida desigualdade socioecon mica e de poder entre os sujeitos da rela o de emprego id ia inerente ao princ pio protetor n o se desdobra apenas nas tr s citadas dimens
40. trabalhador e de sua fam lia com moradia alimenta o educa o sa de lazer vestu rio higiene transporte e previd ncia social bem como levando em conta que o Decreto 399 estabelece que o gasto com alimenta o n o pode ser inferior ao custo da cesta b sica que o DIEESE passa a calcular o valor m nimo necess rio Ent o passa se a utilizar tamb m a parcela or ament ria da alimenta o de fam lias de baixa renda ndice este apresentado pela Pesquisa de Or amento Familiar Assim parte se de um elemento que corresponde a afirmar que uma fam lia de baixa renda tem 35 71 de sua renda comprometida com a alimenta o Da divis o do custo familiar de alimenta o pela parcela or ament ria obt m se o valor do sal rio m nimo necess rio 33 A metodologia utilizada para verifica o da cesta b sica nacional e em conseq ncia para obten o do valor necess rio do sal rio m nimo est o explanados em documento publicado eletronicamente pelo DIEESE podendo ser acessado atrav s do seguinte endere o http www dieese org br rel rac metodologia pdf Acesso em 15 mar 2009 34 ndice apresentado pelo pr prio DIEESE atrav s de estudos realizados na cidade de S o Paulo em 1994 1995 podendo ser acessada no seguinte endere o eletr nico http www dieese org br pof pof xml Acesso em 15 mar 2009 231 Sal rio m nimo necess rio corresponde a uma parcela remunerat ria capaz de atender aos p
41. usula do acordo coletivo mais amplas ou menos amplas dependendo do entendimento entre as partes interessadas NASCIMENTO 2008 p 226 3 4 11 Inalterabilidade Amparado pelas garantias legais e constitucionais o sal rio inalter vel pela simples vontade do empregador Desde h muito as leis reguladoras do trabalho atrav s da rela o de emprego buscam assegurar a inalterabilidade do sal rio de forma unilateral pelo empregador Com o avan o natural do Direito a inalterabilidade do sal rio passou a ter uma forte aliada que a Constitui o da Rep blica de 1988 Esta que a norma 717 maior de uma na o veio refor ar a garantia legal e elev la a n vel de garantia Constitucional dando a inalterabilidade a caracter stica de um direito maior A forma de apura o e de pagamento do sal rio em regra inalter vel somente admitindo se a altera o de comum acordo se dela n o resultar qualquer preju zo ao empregado A altera o de forma ou modo de pagamento dos sal rios disciplinada pelo princ pio geral das modifica es das condi es do trabalho A regra a imodificabilidade da forma art 468 da CLT Assim n o pode o empregador fazer altera es sem o consentimento do empregado Mesmo com a anu ncia do trabalhador ser o consideradas nulas se prejudiciais H situa es nas quais a altera o tolerada S o os mesmos casos nos quais autorizado o jus variandi do empregador
42. 02 90 NCZ 2 004 37 aos 00390 01 03 90 NCZ 3 674 06 Pot OO 24 04 90 01 04 90 Cr EADE Pot 332 de 23 05 90 01 05 90 Cr 9 64 06 Pot 3387de 04 08 90 01 06 90 Cr le Pot 3 301 de 16 07 90 01 07 90 Cr ADAR Pot 3S7 de 14 08 90 01 08 90 Cr PPOR Pot 3588de 81 08 90 01 09 90 Cr 50309 e 01 10 90 01 10 90 Cr 6 425 14 e NOA Cr Predio Pot SO 03 12 90 01 12 90 Cr C OBEBE e aa Cr 12 325 60 MP 295 de 31 01 91 E 01 02 91 01 02 91 Cr 15 895 46 Lei 8 178 de ERR 04 03 91 01 03 91 Cr C9900 Lei 8 222 de 06 09 91 01 09 91 Cr 42 000 00 269 05 09 91 Port 42 de 20 01 92 21 01 92 01 01 92 Cr 96 037 33 Lei 8 419 de 230 000 00 07 05 92 08 05 92 01 05 92 Cr s Port 601 de 522 186 94 28 08 92 31 08 92 01 09 92 Cr Lei 8 542 de 1 250 700 00 231292 24 12 92 01 01 93 Cr Port Interm N 4 de 1 709 400 00 01 03 93 01 03 93 01 03 93 Cr y Port Interm N 7 de 3 303 300 00 03 05 93 01 05 93 01 05 93 Cr Port Interm N 11 de 4 639 800 00 01 07 93 01 07 93 01 07 93 Cr Port Interm N 12 de 5 534 00 02 08 93 01 08 93 01 08 93 CR Port Interm N 14 de 9 606 00 01 09 93 02 09 93 01 09 93 CR Port Interm N 15 de 12 024 00 01 10 93 01 10 93 01 10 93 CR Port Interm N 17 de 15 021 00 29 10 93 01 11 93 01 11 93 CR Port Interm N 19 de 18 760 00 01 12 93 01 12 93 01 12 93 CR Port
43. 11 2008 EMENTA MANDADO DE SEGURAN A PENHORA CONTA SAL RIO Embora o art 649 IV do CPC verse acerca da ilegalidade da penhora salarial a 1 SDI 1 deste Regional por sua d maioria entende que a imunidade versada no dispositivo civil adjetivo n o pode ter aplica o ampla irrestrita em sede trabalhista por uma s raz o se de natureza aliment cia se reveste o sal rio do executado esta tamb m e exatamente a qualidade inerente ao cr dito exeq endo De resto a impenhorabilidade n o regra absoluta devendo ser examinada individualmente caso a caso Invocando a sabedoria popular sempre pertinente de que n o se pode despir um santo para vestir outro concede se parcialmente a seguran a apenas para limitar a ordem de penhora da conta sal rio TRT 3 Regi o 1 Se o Espec de Diss dios Individuais MS 00431 2005 000 03 00 2 Des Relator Jo o Bosco Pinto Lara Data publica o 19 08 2005 EMENTA AGRAVO DE PETI O PENHORA DE SAL RIO LEGALIDADE O artigo 649 inciso IV do CPC de fato considera absolutamente impenhor veis os vencimentos dos funcion rios p blicos Abre exce o contudo para o pagamento de presta o aliment cia Assim deve se considerar que se o que se executa o cr dito trabalhista do empregado esse tamb m se reveste de n tida natureza alimentar H de se ressaltar ainda que o artigo 884 da CLT n o imp e limites penhora bem como o artigo 655 do CP
44. 3 4 12 Periodicidade do pagamento A periodicidade outro requisito que configura o conceito de sal rio N o coincidem com mensalidade Periodicidade significa que o pagamento do sal rio faz se em determinados intervalos m ximos estabelecidos pelas normas jur dicas A periodicidade d se em decorr ncia do fato de ser o sal rio uma presta o de trato sucessivo que se rep e reiteradamente ao longo do contrato Segundo a legisla o brasileira o pagamento do sal rio qualquer que seja a modalidade do trabalho n o deve ser estipulado por per odo superior a um m s salvo no que diz respeito a comiss es percentagens e gratifica es Ressalte se contudo que no grupo das chamadas percentagens os adicionais legais seguem sim a mesma regra de periodicidade mensal aplic vel ao sal rio b sico A CLT em seu art 459 fixa como dia de pagamento o quinto dia til do m s subsequente ao do vencimento Se o sal rio pago por quinzena ou semana o pagamento ser efetuado no quinto dia seguinte ao vencimento O atraso no pagamento do sal rio denominado mora salarial Havendo mora salarial dois efeitos podem resultar um refletindo se sobre o contrato de trabalho e outro sobre o empregador O contrato de trabalho no caso de mora 78 salarial pode a crit rio do empregado ser rescindido como dispensa indireta pelo descumprimento das obriga es do empregador art 483 d da CLT O empregador no mesmo c
45. 569 x Pode se identificar como direitos da terceira dimens o os direitos paz fab Dr autodetermina o dos povos ao desenvolvimento ao meio ambiente e qualidade de vida propriedade sobre o patrim nio comum da humanidade e comunica o Para Ingo Wolfgang Sarlet esses direitos de terceira dimens o Cuida se na verdade do resultado de novas reivindica es fundamentais do ser humano geradas dentre outros fatores pelo impacto tecnol gico pelo estado cr nico de beliger ncia bem como pelo processo de descoloniza o do segundo p s guerra e suas contundentes consequ ncias acarretando profundos reflexos na esfera dos direitos fundamentais SARLET 2007a p 56 Os direitos fundamentais at ent o assegurados tinham como destinat rio o homem enquanto indiv duo J os direitos fundamentais de terceira dimens o t m como tra o caracter stico o fato de n o mais estarem centrados no homem individualmente considerado mas sim em determinados grupos tais como a fam lia o povo a Na o e ao pr prio Estado Surgem os direitos coletivos e difusos 171 Ressalta Ingo Wolfgang Sarlet no que tange positiva o dos direitos fundamentais de terceira dimens o que preciso reconhecer que ressalvadas algumas exce es a maior parte destes direitos fundamentais da terceira dimens o ainda inobstante cada vez mais n o encontrou seu reconhecimento na seara do direito constitucional
46. 7 789 de 03 07 89 extinguiu o Piso Nacional de Sal rios revigorando a denominac o Sal rio M nimo N o foram considerados os abonos concedidos no ano de considerando os ter amos Jan CR 13 794 90 Fev CR 15 895 46 Mar CR 17 000 00 Abr CR 20 000 00 Mai Jun e Jul CR 23 131 68 Ago CR 36 161 00 e de Set a Nov CR 42 000 00 Dez CR 63 000 00 1991 ANEXO B Sal rio M nimo Nominal e Necess rio PER ODO SAL RIO M NIMO NOMINAL SAL RIO M NIMO NECESS RIO 2007 Janeiro R 350 00 R 1 565 61 Fevereiro R 350 00 R 1 562 25 Marco R 380 00 R 1 620 89 Abril R 380 00 R 1 672 56 Maio R 380 00 R 1 620 64 Junho R 380 00 R 1 628 96 Julho R 380 00 R 1 688 35 Agosto R 380 00 R 1 733 88 Setembro R 380 00 R 1 737 16 Outubro R 380 00 R 1 797 56 Novembro R 380 00 R 1 726 24 Dezembro R 380 00 R 1 803 11 2008 Janeiro R 380 00 R 1 924 59 Fevereiro R 380 00 R 1 900 31 Marco R 415 00 R 1 881 32 Abril R 415 00 R 1 918 12 Maio R 415 00 R 1 987 51 Junho R 415 00 R 2 072 70 Julho R 415 00 R 2 178 30 Agosto R 415 00 R 2 025 99 Setembro R 415 00 R 1 971 55 Outubro R 415 00 R 2 014 73 Novembro R 415 00 R 2 007 84 Dezembro R 415 00 R 2 141 08 2009 43 http www dieese org br rel rac salminmar09 xml 272 Janeiro R 415 00 R 2 077 15
47. Brasil o que culminou com a promulga o da Constitui o de 1988 chamada de Constituic o cidad Nas palavras de Maur cio Godinho Delgado 2006 p 126 a Constitui o de 5 10 1988 emergiu tamb m como a mais significativa carta de Direitos j escrita na hist ria jur dico pol tica Nesse sentido Ingo Wolfgang Sarlet tamb m traz interessante explana o No que concerne ao processo de elabora o da Constitui o de 1988 h que se fazer refer ncia por sua umbilical vincula o com a formata o do cat logo dos direitos fundamentais na nova ordem 191 constitucional circunst ncia de que esta foi resultado de um amplo processo de discuss o oportunizado com a redemocratizac o do Pa s ap s mais de vinte anos de ditadura militar A relev ncia atribu da aos direitos fundamentais o refor o de seu regime jur dico e at mesmo a configura o do seu conte do s o frutos da rea o do Constituinte e das for as sociais e pol ticas nele representadas ao regime de restri o e aniquila o de liberdades fundamentais SARLET 2007a p 73 76 Buscando promover a igualdade material a Constitui o de 1988 traz um Cap tulo pr prio Cap tulo Il dedicado aos direitos sociais encartado no T tulo Il Dos Direitos e Garantias Fundamentais trazendo ainda um t tulo especial sobre a Ordem Social Mas antes a Constitui o define princ pios fundamentais como por exemplo valores
48. Conven o se comprometem a instituir ou a conservar m todos que permitem fixar os sal rios m nimos dos trabalhadores empregados na 3 Texto retirado da p gina http www trtsp jus br geral tribunal2 legis CLT OIT OIT 026 htmlg026 Acesso em 18 nov 2008 27 ind stria ou partes da ind stria e em particular nas ind strias caseiras em que n o exista regime eficaz para a fixa o de sal rios por meio de contrato coletivo ou de outra modalidade e nas quais os sal rios sejam excepcionalmente baixos A Conven o 99 de 1951 disp e sobre os m todos para a fixa o de sal rios m nimos na agricultura adotando a respeito regras similares s consubstanciadas na Conven o 26 Dedica se por m especial aten o ao pagamento do sal rio in natura cujo valor pode ser deduzido do pagamento do sal rio em moeda corrente A Conven o 131 de 1970 refere se fixa o de sal rio m nimo notadamente nos pa ses em vias de desenvolvimento De acordo com este instrumento normativo os pa ses membros da OIT que o ratificarem ficam obrigados a estabelecer um sistema de sal rios m nimos que proteja todos os grupos de assalariados cujas condi es de trabalho forem tais que seria aconselh vel assegurar lhes a prote o art Os sal rios assim fixados ter o for a de lei e n o poder o ser diminu dos art Il sendo seu valor baseado nas necessidades dos trabalhadores e de suas fam lias tendo em
49. Interm N 20 de 32 882 00 30 12 93 31 12 93 01 01 94 CR Port Interm N 2 de 42 829 00 01 02 94 02 02 94 01 02 94 CR Port Interm N 4 de URV 64 79 02 03 94 02 03 94 01 03 94 Lei 8 880 de RS 64 79 27 05 94 28 05 94 01 07 94 Med Prov N 598 de 70 00 31 08 94 01 09 94 01 09 94 R Med Prov N 637 de 70 00 29 09 94 30 09 94 01 10 94 R Med Prov N 679 de 70 00 27 10 94 28 10 94 01 11 94 R Lei 9 032 de 100 00 28 04 95 01 05 95 01 05 94 R y Med Prov N 1 415 29 04 96 01 05 96 R 112 00 270 de 29 04 96 ooo dO 04 07 DJU AS 12900 HER EIV oO 30 04 98 01 05 98 AS 120 09 Med Prov N 1 824 01 05 99 01 05 99 R 129 90 aos 24 02 00 08 04 00 R 151 00 M d Prov Origin ria N 2 142 30 03 01 01 04 01 R J00 on de 29 03 01 Md e 28 03 02 01 04 02 AS 200 00 Med Prov N 116 de 73 04 93 01 04 03 RS 240 00 Med Prov N 182 de 30 04 04 01 05 04 AS 260 00 Med Prov N 248 de 22 94 95 01 05 05 RS 300 00 Med Prov N 288 de 34 03 06 01 04 06 RS 350 00 Med Prov N 362 de 29 93 97 01 04 07 RS 380 00 Med o de 290208 01 03 08 R 415 00 Med Prov N 456 de 9 04 09 01 02 09 RS 465 00 Nota em virtude de n o ter sido aprovada a MP 598 no per odo determinado foram reeditadas as duas ltimas Medidas Provis rias Decreto Lei n 2 351 de 07 08 87 institui o Piso Nacional de Sal rios A lei n
50. Junta Militar assumiu o poder e imp s uma revis o Constitucional por meio da Emenda Constitucional n 1 que rotulou na verdade uma nova Constituic o para o pa s enquanto o Congresso Nacional estava em recesso for ado Essa emenda manteve o Al 5 visto que s come ou a vigorar realmente a partir de 13 10 1978 Embora essa emenda tenha representado um retrocesso para os direitos civis e pol ticos n o interferiu muito nos direitos sociais trabalhistas Carlos Henrique Bezerra Leite cita que No campo do direito coletivo manteve o mesmo sistema corporativista previsto na Constitui o de 1946 proibindo por m a greve nos servi os p blicos e atividades essenciais A novidade no terreno dos direitos individuais trabalhistas foi a integra o do trabalhador na organiza o e desenvolvimento da empresa atrav s da participa o nos lucros e excepcionalmente na sua gest o nos termos da lei que como era de se esperar n o foi editada A idade m nima de ingresso do adolescente no mercado de trabalho formal retrocedeu de 14 para 12 anos de idade LEITE 1997 p 19 6 5 7 A Constitui o de 1988 Tra ado um panorama geral dos direitos fundamentais sociais na hist ria constitucional brasileira cumpre analisar a maneira pela qual esses direitos foram consagrados na Constitui o de 1988 Ap s o longo per odo de regime militar ditatorial que perdurou de 1964 a 1985 desencadeou se o processo de democratiza o no
51. Sarlet Podemos definir a efic cia jur dica como a possibilidade no sentido de aptid o de a norma vigente juridicamente existente ser aplicada aos casos concretos e de na medida de sua aplicabilidade gerar efeitos jur dicos ao passo que a efic cia social ou efetividade pode ser 195 considerada como englobando tanto a decis o pela efetiva aplicac o da norma juridicamente eficaz quanto ao resultado concreto decorrente ou n o desta aplica o SARLET 2007a p 253 Considerando que a efetividade ou efic cia social de uma norma diz respeito sua real obedi ncia e aplica o no plano dos fatos ela n o se confunde com a efic cia jur dica j que esta diz respeito aplicabilidade exigibilidade ou executoriedade da norma enquanto mera possibilidade de aplica o jur dica Luciana Caplan prop e que O fato do direito n o ser capaz de per si assegurar o acesso aos bens n o o torna in cuo Por m reconhecer este fato fundamental para compreender por um lado a situa o de efetividade ou n o dos direitos em especial dos direitos sociais fundamentais Assim embora ferramentas n o apenas teis como necess rias diria mais de forma redundante fundamentais os direitos sociais devem ser compreendidos dentro dos limites impostos por sua natureza normativa Assim h classes sociais e grupos vitimizados pela organiza o patriarcal vigente por exemplo na sociedade ocide
52. XVII que a concep o contratualista da sociedade e a id ia de direitos naturais do homem adquiriram particular relev ncia e isto n o apenas no plano te rico bastando neste particular a simples refer ncia s diversas Cartas de Direitos assinadas pelos monarcas desse per odo John Locke 1632 1704 foi o primeiro a reconhecer aos direitos naturais e inalien veis do homem vida liberdade propriedade e resist ncia uma efic cia opon vel inclusive aos detentores do poder este por sua vez baseado no contrato social ressaltando se todavia a circunst ncia de que para Locke apenas os cidad os e propriet rios j que identifica ambas as situa es poderiam valer se do direito de resist ncia sendo verdadeiros sujeitos e n o meros objetos do governo SARLET 2007a p 46 Outros fatores que n o o ide rio jusnaturalista s o indicados pela doutrina como ensejadores da consolida o da concep o constitucional de direitos fundamentais A Reforma Protestante que pregava o reconhecimento do direito liberdade de op o religiosa e de culto consequentemente quebrando a hegemonia da religi o cat lica considerada um fator de importante evolu o no processo de surgimento dos direitos fundamentais Para Ingo Wolfgang Sarlet Igualmente n o h como desconsiderar a contribui o da Reforma e das consequentes guerras religiosas na consolida o dos modernos Estados nacionais e do absolutismo mon rquico
53. a fim de que n o sejam descumpridas as imposi es ditadas pelo 224 texto constitucional seja mediante a in rcia a omiss o ou a ac o contr ria ao que disp e a Carta Magna Em rela o ao inciso IV do artigo 7 da CF 88 verifica se presente a inconstitucionalidade por omiss o parcial visto que o Estado deixa de cumprir ainda que parcialmente a imposi o ditada pela Carta Magna A in rcia do poder p blico constitui chocante agress o norma constitucional vez que ofende os direitos que dela emanam e impede a aplicabilidade dos postulados e princ pios da Lei Maior Assim a insufici ncia do valor fixado do sal rio m nimo para atender s necessidades do empregado e de sua fam lia bem como a inexist ncia de reajustes peri dicos do sal rio m nimo ou quando h reajustes esses s o insuficientes para preservar o poder aquisitivo dos trabalhadores caracteriza uma omiss o que afronta a Constitui o Federal em sua letra e esp rito A mat ria relativa fixa o do valor do sal rio m nimo foi submetida an lise do STF em algumas ocasi es sendo que em nenhuma resultou na fixa o de um novo sal rio m nimo que atendesse ao dispositivo constitucional do art 75 IV da CF 88 A ac o direta de inconstitucionalidade ADI n 477 8 600 ajuizada em 04 de abril de 1991 pelo Partido Democr tico Trabalhista PDT foi a primeira a tratar da inconstitucionalidade do valor do sal rio m nimo Questionava a cons
54. a humanidade das pessoas reside no fato de serem elas racionais dotadas de livre arb trio e de capacidade de interagir com os outros e com a natureza sujeitos por isso do discurso 118 e da a o ser desumano isto contr rio dignidade humana tudo aquilo que puder reduzir a pessoa o sujeito de direitos condi o de objeto O substrato material da dignidade desse modo entendida pode ser desdobrado em quatro postulados o sujeito moral tico reconhece a exist ncia dos outros como sujeitos iguais a ele Il merecedores do mesmo respeito integridade psicof sica de que titular 111 dotado de vontade livre de autodetermina o IV parte do grupo social em rela o ao qual tem a garantia de n o vir a ser marginalizado MORAES 2006 p 119 Importante ainda salientar a concep o de Ingo Wolfgang Sarlet o qual a despeito de toda a dificuldade conceitual da express o dignidade e superadas todas as acep es perif ricas que envolvem sua an lise infere seu conceito jur dico da dignidade humana afirmando Temos por dignidade da pessoa humana a qualidade intr nseca e distintiva de cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considera o por parte do Estado e da comunidade implicando neste sentido um complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano como venham a lhe garantir as cond
55. ano e a Constitui o dos Estados Unidos da Am rica de 1787 A Declara o dos Direitos da Virg nia de 12 de junho de 1776 realizada pelos representantes do povo da Virg nia reconheceu direitos pertencentes ao povo e sua posteridade como base e fundamento do governo sendo que em seu primeiro item disp e que todos os homens s o por natureza igualmente livres e independentes e t m certos direitos inerentes dos quais quando entram em estado de sociedade n o podem por nenhum contrato privar ou despojar a sua posteridade especialmente o gozo da vida e da liberdade com os meios de adquirir e de possuir a propriedade e perseguir e obter a felicidade e a seguran a Hermano Queiroz J nior comenta que Referida carta que a rigor somente adquiria do ponto de vista formal o status constitucional da fundamentalidade com a sua incorpora o ao texto da Constitui o Federal de 1791 foi elaborada mesmo antes da declara o da Independ ncia pela ent o col nia brit nica da Virg nia dentro de um movimento embrion rio de tentativa de afirma o de soberania das col nias e trazia diversas disposi es respeitantes aos direitos fundamentais ainda que apenas sob o ponto de vista material QUEIROZ JUNIOR 2006 p 41 A Constitui o Norte Americana de 1787 inicialmente n o continha uma declara o de direitos Ap s a exig ncia dos Estados Membros foram votadas em 1789 dez emendas Lei Suprema que ir o con
56. ao empregado O contrato de trabalho desse modo um contrato n o apenas bilateral e 2 Documento dispon vel em http www onu brasil org br documentos direitoshumanos php Acesso em 25 mar 2009 44 sinalagm tico mas tamb m essencialmente oneroso por envolver um conjunto diferenciado de presta es e contrapresta es rec procas entre as partes em geral economicamente mensur veis N o h v nculo empregat cio sem sal rio porque da sua ndole intr nseca a onerosidade a prestac o de servicos pela pessoa f sica com pessoalidade n o eventualidade e com o car ter subordinativo Assim aproxima es podem ser estabelecidas entre o sal rio que corresponde onerosidade e cada um dos elementos que tipificam o v nculo de emprego Sen o vejamos a do sal rio com a pessoa f sica a associac o se d diante da func o alimentar daquele destinado que a de suprir as necessidades de vida do prestador de servicos e de sua fam lia b com a subordinac o a aproximac o ocorre em face da alienac o do trabalho compreendida n o s no sentido de despojamento do produto do trabalho para o empregador como tamb m pela vinculac o direta entre poder de direc o do empregador e subordinac o do empregado c com a continuidade da relac o de emprego h a vinculac o em face da periodicidade do pagamento do sal rio devido continuidade da prestac o de servicos d com a pessoalidade a relac o se d
57. art 79 IV Por isso tal sal rio faz jus ao seu pr prio nome m nimo Do at aqui j exposto conclui se que o sal rio m nimo digno um direito garantido a todo empregado inclu do entre os direitos sociais que por sua vez est o inseridos entre os direitos fundamentais da Carta Pol tica Ademais tamb m falou se que a garantia de uma contrapresta o ao labor que d ao 249 cidad o a perspectiva de buscar seus anseios suas necessidades pessoais e familiares uma das formas de efetiva o do princ pio da dignidade da pessoa humana e deve ser constantemente buscado pela ordem pol tica e econ mica a fim de se respeitar os preceitos previstos na Constitui o Federal de 1988 250 REFER NCIAS AIRES Mariella Carvalho de Farias A efic cia horizontal dos direitos fundamentais no contrato de trabalho a partir da Constitui o Federal de 1988 Revista de Direito do Trabalho S o Paulo v 33 n 128 p 125 154 out dez 2007 ALVARENGA R bia Zanotelli de Direitos Humanos e dignidade da pessoa humana no direito do trabalho brasileiro Revista S ntese Trabalhista Porto Alegre v 17 n 197 p 28 33 nov 2005 AMARAL J lio Ricardo de Paula Efic cia dos Direitos Fundamentais nas Rela es Trabalhistas S o Paulo LTr 2007 AMARAL J lio Ricardo de Paula Os direitos fundamentais e a constitucionaliza o o direito do trabalho In MONTESCO Cl udio Jos FREITAS Marco Ant nio STERN Maria
58. atribui o poder pol tico de editar normas tanto no interior dos Estados quanto no plano internacional s o os direitos humanos positivados nas Constitui es nas leis nos tratados internacionais Segundo outra terminologia falase em direitos fundamentais t picos e at picos sendo estes os diretos humanos ainda n o declarados em textos normativos COMPARATO 2001 p 56 Jos Ad rcio Leite Sampaio afirma serem os direitos fundamentais 147 Aqueles juridicamente v lidos em um determinado ordenamento jur dico ou que se proclamam inviol veis no mbito interno ou constitucional enquanto os direitos humanos correspondem aos direitos v lidos para todos os povos ou para o homem independentemente do contexto social em que se ache imerso direitos portanto que n o conhecem fronteiras nacionais nem comunidades ticas espec ficas porque foram afirmados declarados ou constitu dos a depender da vis o dos autores em diversas cartas e documentos internacionais como preceitos de jus cogens a todas as na es obrigar tendo por come o exatamente a Declara o Universal de 1948 SAMPAIO 2004 p 8 9 J lio Ricardo de Paula Amaral cita os v rios enfoques dos direitos fundamentais conforme Jos Carlos de Vieira Andrade Aquilo a que se chama ou a que l cito chamar direitos fundamentais pode afinal ser considerado por v rias perspectivas Sob uma perspectiva filos fica ou jusnaturalista sustenta que
59. busca de um equil brio entre o capital sal rio e o trabalho assalariado Pode se citar a import ncia da Justi a do Trabalho atuando ativamente na coibi o ao descumprimento da legisla o trabalhista garantindo assim a parcela alimentar do empregado H a necessidade de o Judici rio tamb m por interm dio do Supremo Tribunal Federal como guardi o da Constitui o Federal voltar se para a situa o atual e da sociedade que vem assistindo a deprecia o do valor do sal rio m nimo e passar a garantir por meio de princ pios que preservem a dignidade humana do trabalhador mecanismos de prote o e de atua o que garantam o cumprimento do que disp e a nossa Carta Magna no que tange ao valor do sal rio m nimo 6 7 2 O sal rio m nimo necess rio Talvez nada se afigure t o claro quanto a certeza de que o sal rio m nimo apesar de lastreado na lei n o justo nem constitucional visto que n o compat vel com o princ pio da igualdade e com o postulado da justi a social que constam no texto da Constitui o Cidad O sal rio m nimo embora tenha o seu valor institu do no in cio da d cada de 40 somente passou a ser objeto de discuss o pol tica nos anos 50 vez que a sua deprecia o levou o Governo de Get lio Vargas a implantar uma pol tica de recomposi o das perdas havidas por uma d cada inteira Desde sua cria o na d cada de 30 por meio da Lei n 185 36 e do Decreto Lei n 399 38
60. cia da regra do art 55 81 da CF todos os direitos fundamentais estabelecidos no Texto Constitucional Assim as normas de direitos fundamentais program ticas ou n o t m sim aplica o imediata na forma preconizada pelo 81 do art 5 da Constitui o Federal A forma como ir se dar essa aplica o imediata gera algumas posi es jur dicas diferenciadas Uma vez reconhecida a aplicabilidade do art 5 91 aos direitos sociais mister se faz entender como se dar essa aplica o H posicionamento que condiciona a efic cia de determinados direitos fundamentais apenas em face da lei e outros que defendem a exist ncia de direito subjetivo individual ainda que inexista concretiza o legislativa de direitos sociais presentes nas normas denominadas program ticas Como representante da primeira posi o Manoel Gon alves Ferreira Filho 2000 p 100 sustenta que normas que s o incompletas na sua hip tese e no seu dispositivo n o t m aplicabilidade imediata Para este constitucionalista s haver aplicabilidade imediata quando seu mandamento n o possuir lacuna e ademais for claro e determinado O entendimento do referido autor termina por considerar a norma contida no 1 do art 5 da CF 88 como destitu da de qualquer conte do haja vista que a sua inser o na Constitui o segundo pensa n o teria agregado qualquer outro efeito s normas de direitos fundamentais Para os defensores da efi
61. com efic cia duvidosa em virtude de sua pr pria natureza de direitos que exigem do Estado determinadas presta es materiais diferentemente dos cl ssicos direitos de liberdade e igualdade formal Ingo Wolfgang Sarlet 2007a p 55 afirma que n o se cuida mais portanto de liberdade do e perante o Estado e sim de liberdade por interm dio do Estado Continua o autor sustentando que os direitos fundamentais de segunda dimens o marcaram a transi o das liberdades formais abstratas para as liberdades materiais concretas Os direitos de segunda dimens o s o positivos pois exigem do Estado atua o em prol do cidad o S o direitos de cunho prestacional e que implicam disp ndio para o Estado prestador Vale registrar a prop sito a opini o abalizada de Ingo Wolfgang Sarlet 169 estes direitos fundamentais de segunda gera o n o englobam apenas direitos de cunho positivo mas tamb m as assim denominadas liberdades sociais do que d o conta os exemplos de liberdade de sindicaliza o do direito de greve bem como do reconhecimento de direitos fundamentais dos trabalhadores tais como o direito a f rias e ao repouso semanal remunerado a garantia de um sal rio m nimo a limita o da jornada de trabalho apenas para citar alguns dos mais representativos Saliente se contudo que a exemplo dos direitos da primeira dimens o tamb m os direitos sociais se reportam pessoa individ
62. coment rio de Fl via Piovesan 2006 p 31 que no princ pio da dignidade humana que a ordem jur dica encontra o pr prio sentido sendo seu ponto de partida e seu ponto de chegada para a hermen utica constitucional contempor nea E continua a autora consagra se assim a dignidade humana como verdadeiro superprinc pio a orientar tanto o direito internacional como o direito interno Para Arion Say o Romita O reconhecimento do valor absoluto da pessoa humana ocupa o v rtice dos valores consagrados por qualquer ordenamento jur dico justo aspira o hoje cada vez mais difundida alcan ando significa o universal Inicialmente proclamado como exig ncia de reconhecimento e prote o da personalidade o valor verdadeiramente prim rio e b sico da exist ncia do homem em sociedade desloca se para o reconhecimento da dignidade da pessoa humana ROMITA 2007 p 152 153 A dignidade um valor inerente ao indiv duo que irradia toda a tutela jur dica de prote o ao hipossuficiente possibilitando condi es m nimas de vida a todas as pessoas Por conseguinte n o pode o sujeito dispor de tal direito haja vista o seu car ter de irrenunciabilidade inalienabilidade e indisponibilidade Nas palavras de Ingo Wolfgang Sarlet A dignidade como qualidade intr nseca da pessoa humana irrenunci vel e inalien vel constituindo elemento que qualifica o ser humano como tal e dele n o pode ser destacado de tal
63. conjuntamente uma vez que o sonho de todos se torna mais fact vel Oscar Wilde ap s discorrer sobre o fato de a maioria dos trabalhadores se ver compelida a realizar servi os incompat veis com a sua ndole e habilidade acentua com um tom de poeta doutrinador que Da for a coletiva deles a Humanidade ganha muito em prosperidade material Mas o que ela ganha apenas o produto material e o homem pobre n o tem em si mesmo nenhuma import ncia E apenas o tomo infinitesimal de uma for a que longe de t lo em considera o esmaga o Na verdade prefere o esmagado de vez que nesse caso lhe bem mais obediente WILDE 2008 p 19 20 Deseja se portanto que vir o dia em que a cl usula do poss vel inverta e subverta os conceitos estratificados e que o imposs vel at ent o vigorante se torne realmente poss vel mas com os tra os de uma possibilidade s avessas vale dizer diferente da atual que limita os avan os em dire o exist ncia de bases economicamente permissivas e que venha enfim atribuir ao sal rio 16 m nimo um valor socialmente digno retirando o trabalhador brasileiro da mis ria em que esteve esmagado durante s culos e s culos 17 2 O SAL RIO NAS V RIAS FASES DA HIST RIA DO TRABALHO HUMANO SUBORDINADO 2 1 O surgimento do sal rio no cen rio mundial A quest o do reconhecimento de direitos fundamentais protegidos por serem essenciais m nimos e indispens veis sobr
64. contradi o Para o autor tais princ pios est o acima do Direito 1 Aos princ pios do Direito do Trabalho fez expressa men o a CLT em seu art 8 quando ao se referir a outros princ pios e normas gerais de direito especificou logo em seguida principalmente do direito do trabalho 91 positivo servindo de elemento inspirador n o podendo por m tornarem se independentes dele pois influenciam se mutuamente Tratando dos princ pios do Direito do Trabalho Alfredo Ruprecht deduz as seguintes consequ ncias 1 t m o car ter de preceitos jur dicos que podem ser aplicados por autoridade judicial 2 t m car ter normativo pois se aplicam a situa es de fato e de direito 3 s o eles os preceitos que sustentam e tipificam o Direito do Trabalho 4 orientam a interpreta o da lei e solucionam situa es de d vida ou n o previstas 5 d o unidade e confian a disciplina RUPRECHT 1995 p 9 10 Os princ pios tamb m s o fundamentais para descobrir se o verdadeiro sentido da norma trabalhista que fundamenta o direito laboral Com raz o sustenta Celso Ant nio Bandeira de Mello que Violar um princ pio muito mais grave que transgredir uma norma qualquer A desaten o ao princ pio implica ofensa n o apenas a um espec fico mandamento obrigat rio mas a todo o sistema de comandos E a mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade conforme o escal o do princ pio atin
65. cr tica vinte anos depois S o Paulo LTr 2008 HOUAISS Ant nio VILLAR Mauro de Salles Dicion rio Houaiss da L ngua Portuguesa Rio de Janeiro Objetiva 2001 LAROUSSE Dicion rio S o Paulo Larousse do Brasil 2007 LEDUR Jos Felipe A realiza o do direito ao trabalho Porto Alegre S rgio Ant nio Fabris 1998 LEITE Carlos Henrique Bezerra Constitui o e Direitos sociais dos trabalhadores S o Paulo LTr 1997 LEITE George Salom o Org Dos Princ pios Constitucionais Considera es em torno das normas principiol gicas da Constitui o 2 ed S o Paulo M todo 2008 256 LEIVAS Paulo Gilberto Cogo Teoria dos Direitos Fundamentais Sociais Porto Alegre Livraria do Advogado 2006 LIMA Francisco Meton Marques de Os Princ pios de Direito do Trabalho na Lei e na Jurisprud ncia 2 ed S o Paulo LTr 1997 LIMA George Marmelstein Cr tcas teoria das gera es ou mesmo dimens es dos direitos fundamentais Jus Navegandi Teresina ano 8 n 173 26 dez 2003 Dispon vel em http jus2 uol com br doutrina texto asp id 4666 Acesso em 16 fev 2009 LIMA Henrique Efeitos Horizontais dos direitos fundamentais Jus Navegandi Teresina ano 12 n 1812 17 jun 2008 Dispon vel em http jus2 uo com br doutrina texto asp id 11392 Acesso em 16 fev 2009 LOBATO Marthius S vio Cavalcante O valor constitucional para a efetividade dos direitos sociais nas rela es de t
66. de 1918 pelas pr prias circunst ncias que idealizaram a Revolu o de 1917 visava como previsto em seu Cap tulo Il suprimir toda a explora o do homem pelo homem a abolir completamente a divis o da sociedade em classes a esmagar implacavelmente todos os explorados a instaurar a organiza o socialista da sociedade e a fazer triunfar o socialismo em todos os pa ses Com base nesses preceitos foi abolido o direito de propriedade privada sendo que todas as terras passaram a ser propriedade nacional e entregues aos trabalhadores sem qualquer esp cie de resgate na base de uma reparti o igualit ria em usufruto art 1 MORAES 2007 p 12 A Constitui o de Weimar de 11 de agosto de 1919 tamb m passa a fazer refer ncia a direitos econ micos e sociais Os direitos sociais n o tinham por objetivo uma absten o mas uma atividade positiva do Estado o que era feito por meio de pol ticas p blicas Na lavra de Alexandre de Moraes A Constitui o de Weimar demonstrava forte esp rito de defesa dos direitos sociais ao proclamar que o imp rio procuraria obter uma regulamenta o internacional da situa o jur dica dos trabalhadores que 160 assegurasse ao conjunto da classe oper ria da humanidade um m nimo de direitos sociais e que os oper rios e empregados seriam chamados a colaborar em p de igualdade com os patr es na regulamenta o dos sal rios e das condi es de trabalho bem como no desenvolvi
67. de F tima Co lho Borges Direitos Sociais na Constitui o de 1988 uma an lise cr tica vinte anos depois S o Paulo LTr 2008 ANDRADE Everaldo Gaspar Lopes de Curso de Direito do Trabalho 2 ed S o Paulo Saraiva 1992 ARRUDA K tia Magalh es Direito Constitucional do Trabalho sua efic cia e o impacto do modelo neoliberal S o Paulo LTr 1998 BACHA Edmar Pol tica econ mica e distribui o de renda Rio de Janeiro Paze Terra 1978 BALTAR Paulo DEDECCA Cl udio KREIN Jos Dari Sal rio M nimo e Desenvolvimento S o Paulo Unicamp 2005 BARCELLOS Ana Paula de A Efic cia Jur dica dos Princ pios Constitucionais O Princ pio da Dignidade da Pessoa Humana 2 ed Rio de Janeiro Renovar 2008 BARCELLOS Ana Paula de Normatividade dos princ pios e o princ pio da dignidade da pessoa humana na constitui o de 1988 Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro n 221 p 159 188 jul ago set 2000 251 BARROS Alice Monteiro Curso de Direito do Trabalho 2 ed S o Paulo LTr 2006 BARROSO Lu s Roberto O Direito Constitucional e a efetividade de suas normas Rio de Janeiro Renovar 2001 BERNARDES F tima Carolina Pinto Dignidade da Pessoa Humana Revista dos Tribunais S o Paulo v 95 n 849 p 727 735 jul 2006 BLAKE William LAWRENCE D H Tudo que vive sagrado Belo Horizonte Cris lida 2001 BOBBIO Norberto A era dos direitos 10 ed Rio de Janei
68. de indetermina o que caracteriza as normas constitucionais consagradoras destes direitos Isso geraria um grande comprometimento da liberdade individual em face de que as lides entre particulares acerca dos direitos fundamentais ficariam merc da interpreta o dos ju zes Diante dessa situa o os adeptos da efic cia mediata entendem que a Constitui o n o investe os particulares em direitos subjetivos privados mas que ela cont m normas objetivas cujo efeito de irradia o leva impregna o das leis civis por valores constitucionais AMARAL 2007 p 68 Na busca da total efetiva o da autonomia privada a teoria da efic cia indireta ou mediata afasta totalmente a possibilidade da efic cia imediata ou direta sob o fundamento de que tal fato geraria a estatiza o do Direito Privado A autonomia privada um princ pio basilar do cl ssico direito civil e por muito tempo tem ocupado um lugar de destaque nas rela es jur dicas Para a teoria mediata falar em vincula o direta e imediata dos particulares aos direitos fundamentais implica relativizar esse conceito de autonomia privada que por muito tempo teve valor absoluto nas rela es intersubjetivas al m do mais essa forma absoluta de aplica o seria pr pria das rela es existentes entre os cidad os e o Estado S o in meras as cr ticas perpetradas contra essa teoria dentre elas o fato dela n o proporcionar uma tutela efetiva dos direitos funda
69. demais normas constitucionais e levando se em considera o a exist ncia de normas de direitos fundamentais sociais prestacionais de cunho program ticos na CF 88 pode se concluir que o teor de efic cia imediata dessas normas pode ser dado como a possibilidade de revogar leis anteriores com elas incompat veis a vincula o do legislador de forma permanente sua realiza o ao condicionamento da atua o da administra o p blica e por informarem a interpreta o e aplica o da lei pelo Poder Judici rio No mesmo sentido Ingo Wolgang Sarlet ensina que 218 Os direitos fundamentais prestacionais de cunho program tico constituem par metro para interpretac o integrac o e aplicac o das normas jur dicas demais normas constitucionais e normas infraconstitucionais j que cont m princ pios diretrizes e fins que condicionam a atividade dos rg os estatais e influenciam nesse sentido toda a ordem jur dica resultando ainda nesse contexto no condicionamento da atividade discricion ria da Administra o e do Poder Judici rio na aplica o interpreta o e concretiza o de suas normas e das demais normas jur dicas SARLET 2007a p 316 Cumpre salientar a li o de Lu s Roberto Barroso quando afirma que a norma constitucional que prev o direito ao sal rio m nimo n o uma norma program tica Veja se que tal como redigida esta n o uma norma program tica N o apenas porque o caput do disp
70. dia do trabalhador em 1 de maio de 1940 O ato deu se sob os olhares de cerca de 40 mil pessoas que se encontravam no Est dio do Vasco da Gama no Rio de Janeiro Jo o Saboia transcreve parte da descri o publicada pelo Jornal O Estado de S o Paulo em 03 05 40 s 16 horas sob uma salva de 21 tiros de morteiro e ao som do hino nacional o presidente Get lio deu entrada no est dio em carro aberto acompanhado do Dr Waldemar Falc o ministro do Trabalho general Francisco Jos Pinto chefe de sua casa militar e ajudantes de ordem Ouviu se nesse momento prolongada aclama o partida da massa popular que se aglomerava no campo da rua S o Janu rio O carro presidencial em marcha lenta deu volta ao campo debaixo de grandes manifesta es SABOIA 1985 p 14 Para os trabalhadores menores foi institu do um sal rio m nimo correspondente a 50 cinquenta por cento do sal rio m nimo de um adulto e poucos meses ap s a assinatura do Decreto lei 2 162 era baixado o Decreto lei 35 2 548 facultando redu o do sal rio m nimo em 15 quinze por cento para os maiores de 18 anos e menores de 21 anos e em 10 dez por cento para as mulheres O importante deste Decreto lei 2 162 est na fixac o do quantum do sal rio m nimo representando pois o resultado do trabalho das Comiss es anteriormente criadas al m de n o permitir que o sal rio fosse estipulado por per odo superior a um m s e que o pagamento f
71. do literal do artigo 2 do Decreto Lei 399 de 30 04 1938 34 utilidades que o integravam eram vari veis e os diversos aspectos do custo de vida n o eram uniformes Definiu se ent o a ra o essencial devido elevada participa o da alimenta o no or amento familiar da popula o de baixa renda que corresponde ao conjunto vari vel de produtos divididos em doze grupos de alimentos considerando se elementos nutritivos em geral calorias prote nas c lcio ferro e f sforo o que resultou em tipos diferenciados para tr s regi es distintas O ovo era considerado elemento extra e o leite era alimento obrigat rio Por exemplo o Decreto estabelecia que a ra o essencial di ria de um trabalhador do Rio de Janeiro ent o Distrito Federal consistia em 200g de carne 1 copo de leite 150g de feij o 100g de a car 25g de banha de porco e 25g de manteiga capazes de fornecer lhe 3 457 calorias di rias PAES 2002 p 42 Comparando se ao atual sal rio m nimo de R 465 00 chega se conclus o de que esse valor n o supre sequer as despesas necess rias de um trabalhador adulto com a sua ra o essencial que o Decreto lei n 399 38 impunha O sal rio m nimo foi oficialmente institu do no Brasil com a assinatura do Presidente Vargas conforme Decreto 2 162 com a observ ncia das diretrizes estabelecidas pela Lei n 185 de 1936 e pelo Decreto lei n 399 de 1938 que ocorreu em meio s comemora es do
72. e direito fundamental no sistema jur dico brasileiro consoante a Constituic o Federal de 1988 5 1 A constru o hist rica do valor da dignidade da pessoa humana Para Ana Paula de Barcellos 2008 h quatro momentos fundamentais no percurso hist rico da no o da dignidade da pessoa humana o Cristianismo o iluminismo humanista a obra de Immanuel Kant e o refluxo dos horrores da Segunda Guerra Mundial Seguindo a divis o proposta pela autora analisar se cada um dos marcos hist ricos apontados Antes mesmo de ser disciplinada pelo direito positivo a dignidade da pessoa humana embora com conota o diversa da atribu da nos dias de hoje j era reconhecida no ide rio crist o Foi o Cristianismo que pela primeira vez concebeu a id ia de uma dignidade pessoal atribu da a cada indiv duo O desenvolvimento do pensamento crist o sobre a dignidade deu se sob um duplo fundamento o homem um ser originado por Deus para ser o centro da cria o como ser amado por Deus foi salvo de sua natureza origin ria atrav s da no o de liberdade de escolha que o torna capaz de tomar decis es contra o seu desejo natural Ao considerar o homem imagem e semelhan a de Deus o cristianismo traz a id ia de igualdade uma vez que sendo o Deus nico justo e imparcial estes 109 homens n o podem ser diferenciados entre si merecendo todos o mesmo respeito e o mesmo tratamento por parte do Estado e das demais pessoas A dign
73. efetivo montante trata se dos problemas jur dicos envolventes aos descontos no sal rio do empregado o princ pio aqui tamb m tende a se particularizar em uma denomina o diferente princ pio da integralidade salarial finalmente garantias contra interesses contrapostos de credores diversos sejam do empregador sejam do pr prio empregado DELGADO 2001 p 100 A justificativa de tal prote o prende se ao fato de o sal rio destinar se ao atendimento das necessidades essenciais do ser humano De qualquer forma n o absoluto pois a pr pria Constitui o da Rep blica prev a possibilidade de redu o dos sal rios mediante negocia o coletiva art 72 VI al m da exist ncia de outras exce es na ordem jur dica como as decorrentes do art 462 da CLT e art 649 do CPC O art 462 da CLT inicia com expressa proibi o de qualquer desconto no sal rio do empregado Ao assegurar o recebimento do valor total contratado sem descontos salvo as hip teses restritas autorizadas pela pr pria CLT est reafirmando o princ pio da irredutibilidade do sal rio que n o pode sofrer redu o indireta pela via esp ria de desconto 17 O art 462 da CLT possibilita descontos salariais em algumas hip teses espec ficas como por exemplo no caso de dano gerado pelo empregado com dolo 18 O inciso IV do art 649 o CPC permite a penhora de sal rios para pagamento de pens o aliment cia porque o direito a alime
74. entre as partes do contrato de trabalho e inclinou se para uma compensa o dessa desigualdade econ mica desfavor vel ao trabalhador com uma prote o jur dica a ele favor vel Luiz de Pinho Pedreira da Silva 1999 p 22 destaca a no o de contrato de trabalho como contrato de ades o e defende que o motivo da prote o a inferioridade do contratante amparado em face do outro cuja superioridade permite lhe impor unilateralmente as cl usulas do contrato que o primeiro n o tem a possibilidade de discutir cabendo lhe aceit las ou recus las em bloco O empregado coloca se de fato sempre em uma posi o desfavor vel em rela o quele que se aproveita dos frutos do seu trabalho quando celebra um contrato de emprego pois as especificidades intr nsecas ao mercado de trabalho geram uma verdadeira opress o ao trabalhador pelo capitalista antes mesmo que entre eles estabele a se a rela o de trabalho e essa opress o reproduzir se durante toda a vig ncia do pacto laboral O Direito do Trabalho atrav s do princ pio da prote o reconhece a desigualdade de fato entre os sujeitos da rela o jur dica de trabalho promove a atenua o da inferioridade econ mica hier rquica e intelectual dos trabalhadores SILVA 1999 p 28 O fundamento desse princ pio decorre do art 55 da CF 88 segundo o qual todos s o iguais perante a lei Como a desigualdade econ mica um fato dar tratamento ison mico
75. especialmente a liberdade de reuni o e de associa o como direitos individuais de express o coletiva ou seja embora elencados sob a rubrica de direitos coletivos s o tipicamente individuais mas exercidos coletivamente ou com dimens o social como o direito de propriedade art 50 inciso XXII a XXVI da CF 88 e at o direito a presta es Cabe ressaltar que os direitos de primeira dimens o encontram se presentes at hoje nas Constitui es dos pa ses democr ticos Assim n o h que se falar em supera o de uma dimens o de direito fundamental pela dimens o seguinte Pelo contr rio o que se percebe a manuten o de direitos j conquistados ou ao menos o seu aprimoramento 167 6 3 2 Os direitos de segunda dimens o A partir do s culo XIX o Estado Liberal perde espaco para o ide rio que formou o Estado de Direito Social lsso se deu devido aos graves problemas econ micos e sociais decorrentes do impacto do processo de industrializac o e consequentemente dos amplos movimentos reivindicat rios principalmente da classe oper ria contra as p ssimas condi es de trabalho e de vida Destacando se neste sentido a influ ncia do Manifesto Comunista de 1848 enquanto conscientiza o da classe obreira nesse contexto que desponta a segunda dimens o de direitos fundamentais denominados de direitos sociais econ micos e culturais para qual n o bastava apenas garantir a defesa do indiv duo frente a
76. formal haveria de ser substitu da pela do trabalho protegido mediante limita es ao uso dessa liberdade Abandonando sua posi o passiva ante as rela es de trabalho o Estado passou a estabelecer barreiras liberdade contratual em nome do interesse coletivo e da justi a social a fim de impor a observ ncia de in meros preceitos de amparo ao trabalhador E embora os sistemas adotados pelos diferentes pa ses apresentassem certas varia es no que tange pol tica de sal rio certo que de um modo geral institu ram m todos de fixa o de sal rios m nimos abaixo dos quais n o permitida a estipula o do sal rio do empregado SUSSEKIND et al 2005 p 328 O entendimento de que o homem n o pode ser considerado como mero fator da produ o mas sim a m o de obra que merece remunera o equivalente levou o Papa Le o XIII a publicar em 15 de maio de 1891 a Enc clica Rerum Novarum que condena o liberalismo econ mico onde as quest es sociais e especialmente a dignidade do oper rio s o destacadas Pequenos trechos d o a tica cat lica no final do s culo XIX Quanto aos ricos e aos patr es n o devem tratar o oper rio como escravo mas respeitar nele a dignidade do homem real ada ainda pela do Crist o O trabalho do corpo pelo testemunho comum da raz o e da filosofia crist longe de ser um objecto de vergonha honra o homem porque lhe fornece um nobre meio de sustentar a sua vida O que ver
77. geram necessidades diversas cada uma a seu tempo as quais se traduzem no campo jur dico no surgimento de direitos que se prop e a satisfaz las H de se mencionar por fim que nos dias de hoje as normas constitucionais da maioria dos pa ses reconhecem e de forma constante t m evolu do em mat ria de reconhecimento garantias e meios de prote o dos direitos fundamentais dos cidad os 6 3 As dimens es dos Direitos Fundamentais A vis o contempor nea do direito desenvolveu para efeito did tico e simb lico a doutrina das gera es de direitos fundamentais baseada na ordem hist rica com que estes foram reconhecidos constitucionalmente A express o gera es de direitos do homem foi utilizada pela primeira vez pelo jurista Karel Vasak Contudo conforme esclareceu o pr prio autor sua inten o ao falar de direitos fundamentais numa aula inaugural no Curso do Instituto Internacional dos Direitos do Homem em Estranburgo em 1979 era apenas de a partir do lema da Revolu o Francesa demonstrar com met foras a evolu o dos direitos humanos Assim segundo essa an lise metaf rica do referido jurista os direitos fundamentais de primeira dimens o seriam os direitos civis e pol ticos relacionados com a liberdade os de segunda dimens o os direitos econ micos sociais e culturais relacionados com a igualdade e por ltimo os de terceira dimens o que est o representados pelos direitos de
78. grupo tem em vista a predomin ncia do elemento defensivo ou prestacional j que os direitos de defesa podem por vezes assumir uma dimens o prestacional e vice versa Assim o crit rio a ser observado nesses casos ser o modo de manifesta o principal do direito segundo a sua origem e objetivos iniciais Ana Cristina Costa Meirelles citando Jos Carlos Vieira de Andrade sobre esse mesmo tema reconhece A possibilidade de manifesta o diversa dos direitos na perspectiva jur dico subjetiva prop e que a classifica o como direitos de defesa e direitos a presta es tenha como crit rio a presta o mais t pica que constitui o n cleo dos direitos tas como foram primariamente concebidos Nessa sua acep o os direitos s o aqueles primariamente dirigidos a uma absten o e os direitos a presta es aqueles primariamente voltados para presta es de fato positivo MEIRELLES 2008 p 91 92 Pode se concluir que sob um prisma da fun o dos direitos fundamentais como presta es o Estado deve ter como fim prec puo a promo o do bem estar dos cidad os atrav s de institui es servi os e benef cios objetivando garantir lhe os meios b sicos e imprescind veis sua sobreviv ncia o que se costuma chamar de fun o promocional do Estado por meio da ado o das denominadas pol ticas p blicas ativas socialmente 183 6 5 A incorpora o e prote o dos direitos fundamentais sociais
79. h que se consignar que n o obstante o cr dito trabalhista possuir natureza alimentar n o se enquadra na esp cie presta o aliment cia preceituada no par grafo 2 no dispositivo em apre o TRT 3 Regi o Oitava Turma AP 00422 1998 077 03 00 7 Ju za Convocada Relatora Maria Cristina Diniz Caixeta Data publica o 19 07 2008 EMENTA SAL RIO IMPENHORABILIDADE ABSOLUTA A impenhorabilidade absoluta dos sal rios est assegurada no art 649 IV do CPC excetuando se somente em rela o ao pagamento de pens o aliment cia qual n o se equipara o cr dito trabalhista No mesmo sentido o art 48 da Lei n 8 112 90 segundo o qual os vencimentos a remunera o e os proventos n o ser o objeto de arresto sequestro ou penhora exceto na hip tese de presta o de alimentos resultante de decis o judicial na forma prevista nos artigos 1694 a 1710 do C digo Civil Veja se que ainda que o cr dito trabalhista tenha natureza alimentar e por esta mesma raz o car ter privilegiado n o h como estender a interpreta o do referido artigo 649 do CPC eis que o executado tamb m precisa de seu sal rio para sobreviver em observ ncia aos princ pios constitucionais da dignidade da pessoa humana art 1 III da CR e do valor social do trabalho art 1 IV e art 170 da CR TRT 3 Regi o Sexta Turma AP 00294 2007 077 03 00 3 Des Relator Jorge Berg de Mendon a Data publica o 04
80. higiene e seguran a do trabalho proibi o do trabalho a menores de 14 anos licen a gestante prefer ncia de emprego para o trabalhador nacional indeniza o por dispensa sem justa causa e estabilidade na forma da lei O sal rio m nimo continuava sendo regional e referente s necessidades do trabalhador e de sua fam lia A extens o do sal rio m nimo fam lia ponto importante a influir na pol tica salarial de vez que a sua responsabilidade foi atribu da ao empregador Alexandre de Moraes destaca que A Constitui o de 18 9 1946 al m de prever um Cap tulo espec fico para os direitos e garantias individuais T tulo IV Cap tulo Il estabeleceu em seu art 157 diversos direitos sociais relativos aos trabalhadores e empregados seguindo pois uma tend ncia da poca Al m disso previu t tulos especiais para a prote o fam lia educa o e cultura T tulo VI MORAES 2007 p 13 A Constitui o de 1946 declarou ainda o trabalho como um dever social que tinha por objeto assegurar a todos uma exist ncia digna No cap tulo intitulado Da Ordem Econ mica e Social em seu artigo 145 dispunha que a ordem econ mica deve ser organizada conforme os princ pios da justi a social conciliando a liberdade de iniciativa com a valoriza o do trabalho humano Ainda no mesmo cap tulo estabeleceu se a preserva o da dignidade humana por meio da valoriza o do trabalho bem como estabel
81. inconstitucionalidade E nesse contexto que se t m sustentado que s o os pr prios tribunais de modo especial a Jurisdi o Constitucional por interm dio de seu rg o m ximo que definem para si mesmos e para os demais rg os estatais o conte do e sentido correto dos direitos fundamentais SARLET 2007a p 393 O Estado portanto tem o dever constitucional de n o apenas proteger mas tamb m promover o pleno e efetivo gozo dos direitos fundamentais 6 6 2 Efic cia horizontal Os direitos fundamentais al m de vincularem todos os poderes p blicos exercem sua efic cia vinculante tamb m na esfera privada isto no mbito das rela es jur dicas entre particulares Essa vincula o dos particulares aos direitos fundamentais tem sido alvo de intensos debates e discuss es N o se pretende esgotar aqui qualquer 199 tratamento sobre o assunto que se constituiria em tarefa fora dos limites propostos Dessa forma o que se pretende enfrentar se principalmente as normas fundamentais de direitos sociais de alguma forma vinculam os particulares e em o fazendo em que medida Conforme mencionado anteriormente os direitos fundamentais funcionavam como uma esp cie de direito de defesa do cidad o perante o Estado uma vez que os poderes p blicos eram aqueles que maior risco ofereciam s liberdades dos cidad os Entretanto com o passar do tempo e com a evolu o e organiza o da sociedade n o
82. indispon veis Maur cio Godinho Delgado afirma que Absoluta ser a indisponibilidade do ponto de vista do Direito do Trabalho quando o direito enfocado merecer uma tutela de n vel de interesse p blico por traduzir um patamar civilizat rio m nimo firmado pela sociedade pol tica em um dado momento hist rico Relativa ser a indisponibilidade do ponto de vista do Direito Individual do Trabalho quando a vantagem jur dica enfocada traduzir interesse individual ou bilateral simples que n o caracterize um padr o civilizat rio m nimo firmado pela sociedade pol tica em um dado momento hist rico DELGADO 2001 p 91 92 Em resumo alguns direitos s o absolutamente indispon veis como acontece por exemplo com o direito ao sal rio m nimo Em relac o a outros direitos a indisponibilidade relativa como ocorre ilustrativamente com o modo de pagamento do sal rio por hora dia ou m s O estabelecimento de invalidade para a ren ncia e para a transac o de direitos absolutamente indispon veis justifica se pela necessidade de reforcar a posic o do empregado frente ao empregador na tentativa de assegurar a igualdade das duas partes Concluindo as parcelas de indisponibilidade relativa podem ser objeto de transac o desde que esta n o resulte em efetivo preju zo ao empregado art 468 CLT A maior justificativa do princ pio da indisponibilidade dos direitos trabalhistas est no fato de que os direitos conf
83. lesiva quando o empregado age como ente coletivo mas somente em alguns casos como por exemplo no tocante redu o de sal rios por meio de conven o ou acordo coletivo de trabalho art 79 VI CF 88 Ressalte se n o ser absoluta a veda o s altera es lesivas do contrato de trabalho Afora as situa es inerentes ao chamado jus variandi empresarial haveria certo leque de modifica es lesivas autorizadas impl cita ou explicitamente por lei como a revers o par grafo nico do art 468 da CLT ou franqueadas como j foi dito pela ordem jur dica pr pria norma coletiva negociada art 79 VI CF 88 4 5 Princ pio da intangibilidade salarial Este princ pio possui previs o constitucional art 79 VI e informa que o sal rio merece prote o da ordem jur dica em raz o de seu car ter alimentar porque a pessoa f sica assalariada prov as suas necessidades b sicas com o ganho advindo do trabalho 100 A no o de natureza alimentar simb lica Ela parte do suposto socialmente correto de que a pessoa f sica que vive fundamentalmente de seu trabalho empregat cio prover suas necessidades b sicas de indiv duo e de membro de uma comunidade familiar alimenta o moradia educa o sa de transporte etc com o ganho advindo desse trabalho seu sal rio A essencialidade dos bens a que se destina o sal rio do empregado por suposto que induz cria o de garantias fortes e diversific
84. liberalista que se seguiu Revolu o Francesa em 1789 favoreceu em grande parte o desenvolvimento desse sistema e os sal rios passaram a ser livremente combinados entre o capitalista e o trabalhador sem interfer ncia do Estado No entanto como esse sal rio contratado n o era justo e diante da sua insufici ncia para cobrir as necessidades vitais do trabalhador e de sua fam lia iniciou se um per odo de franca rea o contra esse sistema sendo propugnadas diversas medidas com o prop sito de suavizar as penosas condi es de trabalho ent o existentes Na verdade a dignidade do trabalhador na sua qualidade de pessoa humana n o constitu a preocupa o dos industriais dessa nova poca O homem constitu a apenas um fator de produ o O trabalho consequentemente era equiparado a uma mercadoria como outra qualquer O homem era olhado abstratamente e entregue pr pria fraqueza largado pr pria sorte pelo Estado o oper rio passa a sofrer novas opress es as jornadas de trabalho eram levadas a limites que ultrapassavam em muito a capacidade normal do ser humano os sal rios eram aviltados at onde o permitia a concorr ncia Pagando aos trabalhadores os sal rios aviltantes contratados julgavam os industriais que atendiam integralmente aos seus deveres Est com a raz o Arnaldo Sussekind e outros quando asseveram que 22 Com o advento do Direito do Trabalho a fase da liberdade contratual de ndole
85. na medida em que o pagamento intuitu personae sendo excepcionais as hip teses de cess o v lida do sal rio pelo empregado a terceiros Da onerosidade resultam tamb m os encargos devidos pelo empregador e em cuja base se encontra a percepc o dos sal rios em raz o do desgaste provocado pelo disp ndio de energias dos trabalhadores Como bem assevera Maur cio Godinho Delgado A onerosidade caracteriza se pela circunst ncia de o contrato de trabalho instituir se objetivando o pagamento de contrapresta es econ micas pelo empregador ao empregado Ela manifesta se no contrato de trabalho por meio do recebimento pelo empregado de um conjunto de parcelas econ micas retributivas da presta o de servi os ou retributivas da simples exist ncia da rela o de emprego DELGADO 2002 p 2 O sal rio deve estar balizado dentro de limites objetivos no sentido de atender proporcionalidade entre a for a trabalho e o resultado produzido A 45 necessidade na verdade a maior caracter stica do sal rio porque toda pessoa trabalha como empregado para suprir as suas necessidades vitais O trabalhador disp e se atividade como meio de sua sobreviv ncia e de sua fam lia 3 1 Conceito de sal rio poss vel tra ar apenas lineamentos sobre o conceito de sal rio um desafio conceitu lo diante das dificuldades do tema Na doutrina travam se acirrados debates sobre a causa do sal rio As posi es divergem mas
86. no Constitucionalismo brasileiro A incorpora o dos direitos sociais nas Constitui es brasileiras passa por diversos per odos entre um Sistema Constitucional Mon rquico com retorno ao Absolutismo at a Proclama o da Rep blica com concep es liberais cl ssicas que acabavam por dificultar expressa e diretamente a inser o dos direitos sociais Torna se ent o imprescind vel para a compreens o dos direitos sociais no Brasil apresentar uma breve trajet ria hist rica do constitucionalismo brasileiro 6 5 1 A Constitui o do Imp rio de 1824 A primeira Constitui o do Estado do Brasil foi outorgada em 1824 pelo ent o imperador D Pedro Il que instituiu a unidade nacional com prov ncias aut nomas e previu a garantia dos direitos fundamentais para se coadunar com a Declara o dos Direitos do Homem e do Cidad o de 1789 Percebe se claramente que a Constitui o do Imp rio teve a influ ncia tamb m do liberalismo cl ssico quando garante em seu texto direitos individuais Em seu artigo 178 afirmava A inviolabilidade dos Direitos Civis e Pol ticos dos Cidad os Brazileiros que tem por base a liberdade a seguran a individual e a propriedade garantida pela Constitui o do Imp rio pela maneira seguinte Todavia entre os direitos fundamentais era extremamente avan ada pois assegurou alguns direitos de cunho social como o direito educa o assegurando a instru o prim ria e gra
87. no entanto que a dignidade da pessoa humana n o 22 Aqui emerge a quest o da dignidade do ser humano que trabalha considerando se que em nossa sociedade a maioria das pessoas depende do labor para sobreviver e ter uma exist ncia digna Constitui tarefa do Estado promov la 133 existe apenas se e quando reconhecida pelo Direito como sustenta Jos Afonso da Silva Portanto a dignidade da pessoa humana n o uma cria o constitucional pois ela um desses conceitos a priori um dado preexistente a toda experi ncia especulativa tal como a pr pria pessoa humana A Constitui o reconhecendo a sua exist ncia e a sua emin ncia transformou a num valor supremo da ordem jur dica quando a declara como um dos fundamentos da Rep blica Federativa do Brasil constitu da em Estado Democr tico de Direito Silva 1998 p 91 No mesmo sentido Ana Paula de Barcellos afirma que Assim como a liberdade religiosa a dignidade humana pode ser descrita como um desses fen menos cuja exist ncia anterior e externa ordem jur dica havendo sido por ela incorporado Ora a dignidade humana descreve uma realidade complexa e essa complexidade consequ ncia de ao menos duas ordens de raz es que v o refletir sobre a ordem jur dica Em primeiro lugar certo que a dignidade humana n o se resume a ter acesso a presta es de educa o e sa de a n o passar fome e a ter alguma forma de abrigo Embora o presente estudo se o
88. o Assim quando aumenta o sal rio m nimo eleva se o valor da arrecada o decorrente da contribui o do segurado que recolhe sobre essa base inclusive dom sticos aut nomos facultativos etc O aumento nas receitas n o por m igual eleva o produzida nas despesas porque segundo estimativas somente cerca de 4 89 da arrecada o resultante da contribui o de segurados sobre a remunera o t m como base o sal rio m nimo PAES 2002 p 87 Conceito previsto no site http www redsegsoc org uy Comint Vera 2 PDF Acesso em 30 mar 2009 238 Assim poss vel constatar que o sal rio m nimo indexador da Previd ncia Social e da Assist ncia Social A primeira no sentido de ser o benef cio m nimo que o segurado poder receber e a segunda como o benef cio oferecido s pessoas idosas e deficientes Portanto qualquer reajuste do valor do sal rio m nimo surtir efeitos na Seguridade Social e isso n o poder ser desconsiderado 6 7 4 O sal rio m nimo e a reserva do poss vel Como visto o direito fundamental ao sal rio m nimo digno um direito de segunda dimens o caracterizado como positivo pelo seu aspecto prestacional em rela o ao Estado A concretiza o dos direitos fundamentais sociais depende portanto do volume de recursos dispon veis pelo poder p blico Assim h uma estreita rela o entre as circunst ncias econ micas e a efetividade dos direitos sociais sendo que a on
89. o e ao trabalho for ado Diante do exposto conclu se que a dignidade ocupa posi o de destaque nos diversos ordenamentos jur dicos do ocidente e em grande parte do mundo Neste sentido segundo comenta Ana Paula de Barcellos Um dos poucos consensos te ricos do mundo contempor neo diz respeito ao valor essencial do ser humano a dignidade da pessoa humana hoje considerada sob v rios pontos de vista o pressuposto filos fico de qualquer regime jur dico civilizado e das sociedades democr ticas em geral BARCELLOS 2008 p 121 e 220 No mesmo sentido sustenta C rmen L cia Antunes Rocha que A constitucionaliza o do princ pio da dignidade da pessoa humana n o retrata apenas uma modifica o parcial dos textos fundamentais dos Estados contempor neos Antes traduz se ali um novo momento do conte do do Direito o qual tem a sua vertente no valor supremo da pessoa humana considerada em sua dignidade incontorn vel inquestion vel e impositiva e uma nova concep o de Constitui o pois a partir do acolhimento daquele valor tornado princ pio em seu sistema de normas fundamentais mudou se o modelo jur dico constitucional que passa ent o de um paradigma de preceitos antes vigente para um figurino normativo de princ pios ROCHA 1999 p Vale lembrar que nesse cen rio o postulado da dignidade humana torna se o epicentro do grande elenco de direitos civis pol ticos econ micos e 125 cultura
90. o importante de seu valor em fun o da amplia o da cesta de consumo e da necessidade de garantir a reprodu o da estrutura familiar procurando viabiliz la por meio de uma desvincula o da pol tica de sal rio m nimo em rela o ao processo de determina o dos demais rendimentos da economia por outro lado introduziu com as vincula es supracitadas do sal rio m nimo a uma s rie de benef cios uma nova e importante vari vel em seu processo de determina o a restri o de natureza fiscal 7 Recorde se que os pisos salariais profissionais fixados por lei para determinadas profiss es regulamentadas eram antes da promulga o da Constitui o da Rep blica de 1988 geralmente expresso em m ltiplo do sal rio m nimo N o era incomum antes da Constitui o de 1988 contratos estipulados em sal rios m nimos 43 3 ASPECTOS GERAIS E INTRODUT RIOS AO ESTUDO DO SAL RIO O presente cap tulo tem por escopo analisar os aspectos mais relevantes que envolvem o sal rio O contrato de trabalho o pressuposto primeiro e inafast vel do sal rio porque n o h sal rio sem contrato de trabalho e n o h contrato de trabalho sem sal rio A Consolidac o das Leis Trabalhistas exige como requisito de qualquer contrato de emprego o sal rio n o necessariamente o seu valor conforme art 460 CLT a que ter direito o empregado O sal rio passou a ser um dos requisitos obrigat rios de qualquer contrato dest
91. o sal rio do trabalho para relacion lo tamb m com outras causas De acordo com Amauri Mascaro Nascimento O conceito de jornada de trabalho como o tempo em que o empregado permanece disposi o do empregador executando ou aguardando ordens foi importante na reformula o do conceito do sal rio porque deu aos doutrinadores um dado que faltava a disponibilidade O empregado ainda que n o executando ordens de servi o mas desde que se ponha disposi o do empregador para cumpri las considerado em jornada de trabalho e esse tempo computado na dura o di ria do seu trabalho para o efeito de remunera o Pondo se disposi o do empregador o trabalhador tem direito a sal rio Surge o cr dito salarial N o importa se est ou n o trabalhando NASCIMENTO 1997 p 109 V rios renomados doutrinadores adotam esta teoria Jos Martins A u Catharino 1994 p 90 prop e em uma defini o gen rica que sal rio a 48 contraprestac o devida a quem p e seu esf rco pessoal disposic o de outrem em virtude do v nculo jur dico de trabalho contratual ou institu do O mesmo autor CATHARINO 1994 p 105 107 ainda diferencia o conceito de sal rio em sentido lato e em sentido estrito O sal rio em lato sentido aquele devido ao empregado quando estiver inapto para trabalhar estiver impedido de faz lo ou ainda quando a lei ao mesmo tempo que lhe faculta n o trabalhar asseg
92. observada na sua varia o quest o que fica confiada ao legislador ordin rio diante da sua compet ncia para fixar o sal rio m nimo A este caber disciplinar a periodicidade do reajuste que tanto poder ser mensal como em intervalos maiores Essa periodicidade j foi no Brasil anual semestral e at mesmo mensal Pondera Jos Martins Catharino que Qualquer legisla o sobre a mat ria deve ser male vel e pl stica para que possa acompanhar as muta es econ micas no tempo e no espa o essencialmente din mica para manter a possibilidade de reajustes peri dicos e de fixa o mais objetiva e circunscrita 63 A revis o peri dica das tarifas salariais por motivos supervenientes encontra tamb m sua justificativa na cl usula rebus sic stantibus que vinda dos romanos hoje se generalizou Ora se dentro do pr prio campo contratual civilmente falando modifica es objetivas alheias vontade das partes podem acarretar reajustamentos contratuais maior raz o existe para que a pr pria lei possibilite varia o quantitativa dos ndices m nimos inicialmente fixados de modo a n o ser tra da sua finalidade CATHARINO 1994 p 209 Em regime econ mico de infla o aconselh vel uma periodicidade curta para que o poder aquisitivo n o venha ser deteriorado e essa preocupa o est revelada na Constitui o O poder real do sal rio m nimo deve ser protegido e o sistema adequado para esse fim
93. os direitos fundamentais n o forem reconhecidos e minimamente assegurados n o haver espa o para a dignidade da pessoa humana e esta a pessoa por sua vez poder n o passar de mero objeto de arb trio e injusti as SARLET 2008b p 62 Destarte o princ pio da dignidade da pessoa humana assegura um m nimo necess rio ao homem t o s pelo fato de ele congregar a natureza humana sendo todos os seres humanos contemplados de id ntica dignidade tendo 137 portanto direito de levar uma vida digna de seres humanos De acordo com Fernando Ferreira dos Santos A proclamac o do valor distinto da pessoa humana teve como consequ ncia l gica a afirma o de direitos espec ficos de cada homem A dignidade da pessoa humana por conseguinte o n cleo essencial dos direitos fundamentais a fonte tica que confere unidade de sentido de valor e de concord ncia pr tica ao sistema dos direitos fundamentais SANTOS 1999 p 97 98 Recorda Ingo Wolfgang Sarlet 2008b que no Brasil o Constituinte de 1987 1988 deixou transparecer de forma clara e inequ voca sua intenc o de outorgar aos princ pios fundamentais a qualidade de normas embasadoras e informativas de toda a ordem constitucional inclusive dos direitos fundamentais que integram aquilo que se pode denominar de n cleo essencial da Constitui o material E desse modo no mbito do direito positivo pela primeira vez ainda conforme salienta o not vel
94. os direitos sociais est o dispostos separadamente do T tulo VII Da Ordem Econ mica e Financeira rompendo com a tradi o constitucional brasileira que desde 1934 os elencava juntamente com os direitos disciplinados na ordem econ mica O T tulo VIII Da Ordem Social foi dividido em 8 cap tulos Cap tulo Disposi o geral Cap tulo Il Da Seguridade Social Cap tulo Ill Da educa o e do desporto Cap tulo IV Da ci ncia e da tecnologia Cap tulo V Da comunica o social Cap tulo VI Do meio ambiente Cap tulo VII Da fam lia da crian a do adolescente e do idoso Cap tulo VIII Dos ndios Os direitos sociais constituem direitos fundamentais e a Constitui o de 1988 assumiu na sua ess ncia essa posi o considerando os como valores de uma sociedade A discuss o na doutrina do que fundamental nos direitos humanos foi ultrapassada no sistema constitucional brasileiro pois o constituinte fez constar os direitos sociais no T tulo Il Cap tulo Il de nossa Constitui o dentre os direitos e garantias fundamentais Corrobora com esse entendimento Ingo Wolgang Sarlet quando afirma que A acolhida dos direitos fundamentais sociais em cap tulo pr prio no cat logo dos direitos fundamentais ressalta por sua vez de forma incontest vel sua condi o de aut nticos direitos fundamentais j que nas Cartas anteriores os direitos sociais se encontravam positivados no cap tulo da orde
95. para a livre fixa o do sal rio m nimo A sua desvincula o para qualquer fim tem como antecedente legislativo o Decreto lei n 2 351 de 1987 que disp e sobre a desindexa o do sal rio m nimo Os contratos e obriga es comerciais em bom n mero bem como outros pagamentos como sal rios profissionais por exemplo estavam atrelados ao m nimo de modo que com a sua eleva o esses outros pagamentos automaticamente elevavam se tamb m Amauri Mascaro Nascimento assinala que Diante dos reflexos dessa situa o e para que o m nimo pudesse experimentar eleva es maiores sem provocar efeitos em outros tipos de 11 Segundo o Relat rio Mundial sobre sal rios 2008 2009 da OIT o Brasil um dos pa ses que conseguiram reduzir a dist ncia entre os maiores e menores sal rios nos ltimos anos embora a desigualdade social e econ mica continue alta O documento tamb m elogia o Brasil por ter promovido pol ticas de valoriza o do sal rio m nimo Documento dispon vel em http www oitbrasil org br relatorio mundial 2008 php Acesso em 30 mar 2009 65 pagamentos chegou se a conclus o sobre a sua desindexac o id ia que est agora reproduzida na nossa Lei Maior quando veda a vinculac o do sal rio m nimo a outros pagamentos O que se pretende dizer que o sal rio m nimo n o pode servir de ndice ou fator de reajuste de outros pagamentos N o l cito por exemplo contrato de honor rios de se
96. para o c lculo das contribui es destinadas s institui es de seguro social considerando se essa import ncia na estimativa das indeniza es nos casos previstos de rescis o do contrato de trabalho NASCIMENTO 1975 p 34 54 A Lei n 8 112 de 1990 que aprovou o Regime Jur dico dos Servidores P blicos Civis define remunerac o como a soma do vencimento do cargo efetivo com as vantagens pecuni rias permanentes estabelecidas em lei art 41 caput Ali s esse conceito abrangente vem sendo utilizado cada vez mais no quotidiano das rela es de trabalho Formaram se na doutrina tr s correntes segundo o crit rio que serve de fundamento para estabelecer a diferen a entre sal rio e remunera o H doutrinadores que reconhecem a possibilidade de utiliza o dos dois voc bulos como sin nimos Nessa linha remunera o e sal rio corresponderiam ao conjunto de parcelas contraprestativas recebidas do empregador pelo empregado no contexto da rela o de emprego pelo contrato oneroso de trabalho pactuado Jos Martins Catharino 1994 p 21 concorda com Mario De La Cueva quando este assevera que o termo sal rio o que melhor conv m percep o a que faz jus o trabalhador e empregado por quase todas as legisla es e doutrinas tamb m o nico que compreende as distintas formas de retribui o aos trabalhadores e conclui dizendo que apesar da distin o feita pelo artigo 457 da Consolid
97. participa o da sociedade Exemplo dessa aproxima o ocorreu em rela o a ADI que questionava a 18 De acordo com Lu s Roberto Barroso e Ana Paula de Barcellos 2008 p 73 a ponderac o consiste em uma t cnica de decis o jur dica aplic vel a casos dif ceis em relac o aos quais a subsun o se mostrou insuficiente especialmente quando uma situa o concreta d ensejo aplica o de normas de mesma hierarquia que indicam solu es diferenciadas Os autores ainda afirmam que o ju zo de pondera o dever ser realizado em tr s etapas Na primeira etapa cabe ao int rprete detectar no sistema as normas relevantes para a solu o do caso identificando eventuais conflitos entre elas Na segunda etapa cabe examinar os fatos as circunst ncias concretas do caso e sua intera o com os elementos normativos A terceira fase dedicada decis o os diferentes grupos de normas e a repercuss o dos fatos do caso concreto estar o sendo examinados de forma conjunta de modo a apurar os pesos que devem ser atribu dos aos diversos elementos em disputa e portanto o grupo de normas que deve preponderar no caso 86 inconstitucionalidade da lei de bioseguranca ao permitir a utiliza o das c lulas tronco para pesquisas cient ficas Antes do STF decidir a quest o esse Tribunal ouviu diversos membros da Igreja m dicos pessoas com defici ncia como representantes da sociedade para chegar a uma decis o Portanto a
98. patamar civilizat rio m nimo delineado por tr s grupos de normas trabalhistas heter nomas as normas constitucionais em geral as normas de tratados e conven es internacionais vigorantes no plano interno brasileiro as normas legais infraconstitucionais que asseguram patamares de cidadania ao indiv duo que labora DELGADO 2001 p 155 156 Para Maria Cec lia M ximo Teodoro Esse patamar civilizat rio m nimo funciona como uma barreira eis que ao sindicato n o dado o poder de transacionar normas como por exemplo de prote o sa de e seguran a do trabalhador sal rio m nimo assinatura da CTPS FGTS normas previstas em Acordo Coletivo ou em Conven o Coletiva que representem conquistas hist ricas e quando tratar se de direitos elevados em n vel de interesse p blico TEODORO 2007 p 99 importante atentar para as exce es que a pr pria Constitui o da Rep blica prev possibilitando via negocia o coletiva a diminui o de direitos de indisponibilidade absoluta De fato a CF 88 disp e em seu art 79 incisos VI XIII e XIV VI irredutibilidade do sal rio salvo o disposto em Conven o ou Acordo Coletivo XIII dura o do trabalho normal n o superior a oito horas di rias e quarenta e quatro semanais facultada a compensa o de hor rios e a redu o da jornada mediante acordo ou Conven o Coletiva de trabalho XIV jornada de seis horas para o trabalho
99. pelo Congresso Nacional CF arts 22 e XXIII e 48 32 Na realidade a Constitui o Federal de 1988 em rela o previs o salarial nada mais fez sen o reiterar compromisso assumido pelo Estado brasileiro na esfera internacional E que o Brasil ao subscrever em 1970 no mbito da OIT a Conven o n 131 j incorporada ao sistema de direito positivo interno Decreto n 89 686 84 comprometendo se a adotar no plano nacional mecanismos vocacionados a operar reajustamentos peri dicos necess rios preserva o do real valor do sal rio m nimo art 35 da Conven o n 131 da OIT 223 caput que n o deve omitir em sua quantifica o material os ingredientes vitais do comando constitucional A Constituic o Federal n o somente determinou de modo vinculante o conte do material da lei do sal rio m nimo no Pa s mas tamb m estabeleceu comandos normativos de protec o ao sal rio do trabalhador tais como reajustes peri dicos que lhe preservem o poder aquisitivo sendo vedada sua vincula o para qualquer fim piso salarial proporcional extens o e complexidade do trabalho irredutibilidade do sal rio salvo o disposto em conven o ou acordo coletivo garantia de sal rio nunca inferior ao m nimo para os que percebem remunera o vari vel d cimo terceiro sal rio com base na remunera o integral ou no valor da aposentadoria remunera o do trabalho noturno superior do diurno prote o do
100. pelo Estado atrav s de presta es estatais positivas necess rio que o cidad o tenha um sal rio m nimo que assegure e garanta a sua vida e sua dignidade enquanto pessoa Concluindo n o se pode olvidar que o sal rio m nimo atual desgarrado do conte do s cio econ mico do texto constitucional n o garante o m nimo existencial do trabalhador e de sua fam lia agredindo lhe a sobreviv ncia a cidadania e sua dignidade de pessoa humana enquanto aumenta os espa os da pobreza e da mis ria no cen rio nacional multiplicando os focos de marginaliza o e de exclus o social 246 7 CONCLUS O guisa de encerramento fica o registro de que se renuncia pretens o de propor um valor de sal rio ideal para cumprir todos os requisitos e necessidades b sicas do art 79 IV da Carta Magna A despeito da proposta formulada reconhece se a dificuldade de obter uma defini o precisa do que seja um sal rio m nimo digno principalmente levando se em considera o todas as consequ ncias sociais pol ticas e econ micas que est o atreladas a essa decis o Apesar disso o que se pretende consignar a necessidade do reconhecimento do direito fundamental social ao sal rio m nimo digno Para a elabora o desta disserta o em um primeiro momento apresentou se a cronologia hist rica do sal rio que j apresentava uma disposi o no C digo de Hamurabi 2067 2025 a C e foi institu do pela primeira vez na Austr l
101. penhorabilidade do sal rio dever ser permitida para cr ditos de mesma natureza alimentar levando se em conta a dignidade da pessoa humana do credor que n o menor ou maior do que a do devedor O princ pio expresso no art 1 Ill da Constitui o Federal abrange a todos de forma equ nime de forma que o importante que a penhora n o prejudique a frui o do m nimo existencial conforme garantia constitucional prevista no art 7 IV 3 4 15 Super privil gio A quebra da empresa p e em risco os direitos dos trabalhadores inclusive sal rios porque normalmente n o h bens suficientes que possam ser transformados em dinheiro para quitar todos os d bitos Os empregados est o sujeitos a perder os esfor os despendidos pelo trabalho Por esse motivo na fal ncia h um tratamento especial aos cr ditos trabalhistas o que inclui os sal rios Os cr ditos de natureza trabalhista gozam de prioridade em seu recebimento quando se tratar de concurso de credores quer em processo de fal ncia art 449 81 da CLT quer em processo de execu o arts 613 e 711 do CPC e art 186 do CTN A Lei n 11 101 2005 que trata da fal ncia e recupera o de empresas disp e que cada trabalhador poder habilitar na massa o respectivo cr dito trabalhista at o equivalente a 150 sal rios m nimos montante que ter prefer ncia sobre os demais valores devidos a credores o que exceder desse importe ter que ser habilitado como c
102. por sua vez precondi o para as revolu es burguesas do s culo XVIII bem como os reflexos j referidos na esfera do pensamento filos fico conduzindo laiciza o da doutrina do direito natural e na elabora o te rica do individualismo liberal burgu s SARLET 2007a p 49 155 Mister faz se ressaltar que no s culo XVII foram feitas conquistas substanciais e definitivas contudo o surgimento das liberdades p blicas tem como ponto de refer ncia duas fontes primordiais o pensamento lluminista da Fran a do s culo XVIII e a Independ ncia Americana Em rela o ao pensamento lluminista o colapso do sistema feudal e o surgimento de uma classe burguesa cada vez mais presente restabelecem o poder pol tico e consequentemente fortalecem o Estado mas por outro lado evidenciaram tamb m as mazelas do Absolutismo fazendo ecoar a necessidade de se estabelecer direitos m nimos de igualdade e de prote o da liberdade a serem respeitados pelo Poder P blico Surgiu ent o campo f rtil para id ias filos ficas como as Iluministas que ganharam for a no mbito jur dico por meio do movimento constitucionalista o qual ansiava limitar e disciplinar o poder estatal O ponto alto desse movimento recaiu no questionamento de alguns dogmas em especial s duras cr ticas feitas pelo movimento ao absolutismo ao mercantilismo e aos privil gios da nobreza e do clero pelo Sistema Pol tico do Estado O movimento recha av
103. por um reconhecimento justo seja ele m nimo ou n o O sal rio o alicerce do sistema capitalista de mercado puro ou com interven es apesar de todas as dificuldades e vicissitudes que cercam a sua evolu o atrav s dos tempos principalmente quando se trata da fixa o de um valor justo que realmente retribua o trabalho subordinado e permita a inser o plena do empregado e de sua fam lia no seio da sociedade Por isso o sal rio s vezes insinua curvas revela sentido contradit rio e car ter pouco reto em especial quando visualizado na sua comutatividade intra extra e ultra contratual em confronto com a riqueza nacional O trabalho apenas uma das regress es poss veis para fins de identifica o do sal rio agress o permitida e em parte patrocinada por toda a sociedade durante s culos d cadas e d cadas que silenciosamente se beneficiou de seus frutos verdade que o valor extr nseco do sal rio varia de pessoa para pessoa de pa s para pa s embora a globaliza o tenha introjetado profunda e amargamente em quase todas as sociedades o ilusionismo da felicidade proveniente do consumo desmedido Em geral as pessoas s o vistas e tratadas pelo que consomem real ou potencialmente Portanto para a esmagadora maioria consumir em certa medida existir O ser humano aproximou se mais do consumismo do que do existencialismo e n o percebe que consumido pelo trabalho para consumir e em seguida sumi
104. porque proteger se uma em detrimento de outra que lhe semelhante Nesse sentido contra o direito interpretar se a norma restritiva da Constitui o apenas pelo vi s da prote o ao devedor para que a execu o lhe seja menos gravosa Ao assim fazer se se est violando o princ pio da isonomia constitucionalmente insculpido e se valora desigualmente vidas humanas todas dignas de prote o do Estado deixando ao rev s o cr dito de natureza alimentar do obreiro Desse modo em nome dos princ pios da dignidade da pessoa humana da isonomia da proporcionalidade da razoabilidade da economia e celeridade processuais e da razo vel dura o do processo ante a pondera o de interesses em conflito entendendo poss vel a penhora parcial em conta sal rio TRT 5 Regi o SUBSE O II DA SDI I MS 00513 2008 000 05 00 9 Relatora Des LUIZA LOMBA 06 02 2009 81 Em rela o ao TRT 3 Regi o encontra se posicionam entos favor veis e contr rios penhorabilidade do sal rio EMENTA SAL RIO IMPENHORABILIDADE CR DITO TRABALHISTA NATUREZA ALIMENTAR INAPLICABILIDADE DO PAR GRAFO 2 DO ART 649 DO CPC A Lei n 11 382 de 2006 alterando a reda o do art 649 do CPC fortaleceu o dogma da impenhorabilidade de sal rios e proventos de aposentadoria indispens veis sobreviv ncia do devedor e de sua fam lia ressalvando se a possibilidade de penhora em raz o de presta o aliment cia Nesse passo
105. procurou desindexar o sal rio m nimo a fim de deix lo livre para ser reajustado No entanto as vincula es mais importantes est o inseridas na pr pria Carta Magna naquilo a que se refere Previd ncia Social e Assist ncia Social A primeira vincula o estabelecida no artigo 201 25 que disp e Nenhum benef cio que substitua o sal rio de contribui o ou o rendimento do trabalho do segurado ter valor mensal inferior ao sal rio m nimo Por for a dessa previs o todos os benef cios da Previd ncia Social passaram a ter o sal rio m nimo como piso A segunda vincula o presente na Constitui o a do artigo 203 inciso V que disp e a garantia de um sal rio m nimo de benef cio mensal pessoa portadora de defici ncia e ao idoso que comprovem n o possuir meios de prover pr pria manuten o ou de t la provida por sua fam lia conforme dispuser a lei Trata se de parcela de assist ncia social prevista constitucionalmente Eduardo Paes afirma que os efeitos do aumento do sal rio m nimo em rela o previd ncia decorrem da diferen a entre o aumento provocado nas despesas com benef cios e o resultante da eleva o nas receitas de contribui es Sendo assim Um aumento no sal rio m nimo afeta as receitas previdenci rias porque a contribui o das empresas e empregados baseia se no valor da remunera o Assim quando aumenta o sal rio m nimo eleva se o valor da remunera
106. rio M nimo uma quest o econ mica e de pol tica Departamento Intersindical de Estat stica e Estudos S cio 254 Econ micos S o Paulo abr 2005 Dispon vel em http www dieese org br esp estpesq09 salariominimo padf Acesso em 15 mar 2009 DIEESE Nota t cnica n 21 Valorizac o do sal rio m nimo um imperativo da tica econ mica e social Departamento Intersindical de Estat stica e Estudos S cio Econ micos S o Paulo abr 2006 Dispon vel em http www dieese org br notatecnica notatec21ValorizacaoDoSM pdf Acesso em 15 mar 2009 DIMITRI Dimoulis MARTINS Leonardo Teoria Geral dos Direitos Fundamentais S o Paulo Revista dos Tribunais 2007 ESTEVES Jo o Luiz M Direitos Fundamentais Sociais no Supremo Tribunal Federal S o Paulo M todo 2007 FERREIRA FILHO Manuel Gon alves Curso de Direito Constitucional 21 ed S o Paulo Saraiva 2000 FERREIRA FILHO Manuel Gon alves Direitos Humanos Fundamentais 7 ed S o Paulo Saraiva 2005 FILHO Evaristo de Moraes MORAES Ant nio Carlos Flores Introdu o ao Direito do Trabalho 9 ed S o Paulo LTr 2003 FURTADO Emmanuel Te filo Os direitos humanos de 5 gera o enquanto direitos paz e seus reflexos no mundo do trabalho in rcias avan os e retrocessos na Constitui o Federal e na legisla o In MONTESCO Cl udio Jos FREITAS Marco Ant nio STERN Maria de F tima Co lho Borges Direitos Sociais
107. sal rio Essa ltima caracter stica do sal rio citada por Orlando Gomes e Elson Gottschalk que assim a definem Atualmente cada vez mais se acentua a transfer ncia da determina o da taxa salarial da autonomia privada para o plano legal ou normativo Ora ascende determina o da denominada autonomia coletiva ora resulta da imposi o legal ou judici ria lei ou senten a normativa O contrato individual de trabalho que outrora era a sede normal da determina o da taxa salarial cada vez mais est cedendo lugar a outras fontes de regulamenta o salarial O instrumento mais apropriado para esta determina o a conven o coletiva sobretudo no que tange 88 ao sal rio profissional A lei nos pa ses em que n o se consolidou a organiza o profissional como o caso brasileiro o instrumento adequado determina o do sal rio m nimo A senten a coletiva ou normativa tamb m se constitui fonte heter noma dos sal rios entre n s Esta tamb m uma das peculiaridades do sal rio n o encontradi a em outras formas de retribui o apropriadas a outras esp cies de contrato GOMES GOTTSCHALK 2005 p 230 Efetivamente na tradi o do Direito do Trabalho o sal rio verba cujo valor tende a ser fixado por for a de norma exterior vontade das partes contratuais seja a normatividade aut noma negociada coletivamente ou seja a normatividade heter noma estatal claro que os sal rios po
108. sal rio na forma da lei CLT arts 449 455 462 464 e 468 constituindo crime sua reten o dolosa A finalidade da norma inscrita no art 7 IV a de proteger economicamente os trabalhadores atrav s de uma tutela do Estado o qual est adstrito a fixar e reajustar periodicamente o sal rio m nimo uma imposi o constitucional contra o arb trio absoluto do patronato fixando uma regra de m nimo que a luta econ mica entre as classes patronato e trabalhadores n o pode violar Tamb m encontra se inserido no inciso supracitado a valoriza o do trabalho como condi o da dignidade da pessoa humana O artigo 170 da CF diz que a valoriza o do trabalho humano fundamento da ordem econ mica que visa assegurar a todos uma exist ncia digna e buscar a justi a social O que nos demonstra que imprescind vel a ado o de pol ticas sociais capazes de valorizar o sal rio m nimo a fim de atender as necessidades vitais b sicas dos trabalhadores e de suas fam lias assim como disp e o art 7 IV da Carta Pol tica Em um Estado Democr tico de Direito temos a Constitui o Federal 88 como sendo uma norma fundamental que revela valores tidos como essenciais para a sociedade e para a na o de um pa s Por isso necess rio haver mecanismos capazes de manter e zelar pela Constitui o para que esta n o perca sua supremacia Desta forma cabe ao Supremo Tribunal Federal agir como guardi o da Constitui o
109. sociais do trabalho e a livre iniciativa A carta de 1988 em seu artigo 6 disciplinou o direito educa o sa de ao trabalho ao lazer previd ncia social prote o maternidade e inf ncia a assist ncia aos desamparados Acrescentado pela Emenda Constitucional n 26 de 14 02 2000 o direito moradia passou a fazer parte do rol dos direitos sociais consagrados nesse artigo No art 7 declinou v rios direitos especificamente em favor dos trabalhadores dentre eles o sal rio m nimo o piso salarial o d cimo terceiro sal rio o fundo de garantia por tempo de servi o o repouso semanal remunerado o reconhecimento das conven es e acordos coletivos Maur cio Godinho Delgado afirma que a Constitui o de 1988 ampliou garantias trabalhistas j existentes na ordem jur dica e criou outras tais como Na linha ison mica que sua marca pronunciada igualizou direitos entre empregados urbanos e rurais art 79 caput CF 88 estendendo a mesma conduta aos trabalhadores avulsos art 79 XXXIV De par disso avan ou significativamente o rol de direitos cab veis categoria empregat cia dom stica par grafo nico art 79 C F 88 Ampliou a prote es jur dicas empregada gestante seja atrav s do mais largo prazo de licen a previdenci ria 120 dias art 79 XVIII CF 88 seja atrav s da garantia de emprego institu da com prazo at cinco meses ap s o nascimento art 10 Il b
110. sorte que n o se pode cogitar na possibilidade de determinada pessoa ser titular de uma pretens o a que lhe seja concedida a dignidade Esta portanto compreendida como qualidade integrante e irrenunci vel da pr pria condi o humana pode e deve ser reconhecida respeitada promovida e protegida n o podendo contudo no sentido ora empregado ser criada concedida ou retirada embora possa ser violada j que existe em cada ser humano como algo que lhe inerente SARLET 2008b p 44 O homem dotado de um valor pr prio n o podendo ser transformado em objeto Segundo Alexandre de Moraes A dignidade da pessoa humana um valor espiritual e moral inerente a pessoa que se manifesta singularmente na autodetermina o consciente e respons vel da pr pria vida e que traz consigo a pretens o ao respeito por parte das demais pessoas constituindo se em um m nimo invulner vel que todo estatuto jur dico deve assegurar de modo que apenas excepcionalmente possam ser feitas limita es ao exerc cio dos direitos fundamentais mas sempre sem menosprezar a necess ria 135 estima que merecem todas as pessoas enquanto seres humanos MORAES 2002 p 128 129 Para F bio Konder Comparato 2001 p 1 o reconhecimento da dignidade da pessoa humana como caracter stica singular de todo e qualquer ser humano portador de um valor pr prio implica que ningu m nenhum indiv duo g nero etnia classe social grupo re
111. ticos culturais Embora reconhecidos e garantidos permanecem sem a efetividade essencial merecida levando milhares de pessoas a viverem sem condi es m nimas de dignidade Os direitos educa o sa de e assist ncia enfim todos os considerados direitos sociais n o deixam de ser direitos fundamentais pelo fato de n o serem criadas as condi es materiais e institucionais necess rias sua frui o Esses direitos necessitam de a es que os efetivem e o texto garante a todos tais direitos ao atribuir ao Estado o dever de prest los Nesse sentido a efetividade 170 dos direitos sociais ocorre por meio de implementa es de pol ticas p blicas que proporcionem a frui o desses direitos fundamentais 6 3 3 Os direitos de terceira dimens o T m sido contemporaneamente denominados direitos de terceira dimens o os direitos de fraternidade ou de solidariedade que imp em a defesa da esp cie humana Os direitos de terceira dimens o t m se desenvolvido no plano internacional sob o impulso de organiza es internacionais e especialmente por interm dio das Na es Unidas Paulo Bonavides 2008 p 569 discorre que Dotados de alt ssimo teor de humanismo e universalidade os direitos da terceira dimens o tendem a cristalizar se no fim do s culo XX enquanto direitos que n o se destinam especificamente prote o dos interesses de um indiv duo de um grupo ou de um determinado Estado BONAVIDES 2008 p
112. todas as suas fun es fundamento princ pio e objetivo Assegurou lhe abrang ncia a toda a ordem jur dica e a todas as rela es sociais Garantiu lhe amplitude de conceito de modo a ultrapassar sua vis o estritamente individualista em favor de uma dimens o social e comunit ria de afirma o da dignidade humana DELGADO 2005a p 177 O art 1 da Constitui o Federal de 1988 que trata dos fundamentos da Rep blica Federativa do Brasil associado ao art 3 que estabelece como objetivos fundamentais da Rep blica dentre outros a constru o de uma sociedade livre justa e solid ria erradica o da pobreza e da marginaliza o e a redu o das desigualdades sociais e regionais a promo o do bem de todos sem preconceito de origem ra a sexo cor idade e quaisquer outras formas de discrimina o afasta a compreens o meramente individualista da dignidade O fato de a Constitui o Federal haver asseverado que um dos fincos do Estado Democr tico a dignidade da pessoa humana implica n o s no reconhecimento da liberdade mas tamb m da garantia a ser propiciada pelo pr prio estado de condi es m nimas de exist ncia pessoa humana o que deve ser observado pela ordem econ mica de tal sorte que sejam afastadas extremas desigualdades que venham a ocorrer no seio da sociedade uma vez que o Texto maior condena o desrespeito dignidade do homem Considerando que toda Constitui o h de ser compree
113. v 9 n 36 p 54 104 out dez 2000 SARLET Ingo Wolfgang Direitos fundamentais sociais m nimo existencial e direito privado Revista de Direito do Consumidor S o Paulo v 16 n 61 p 90 124 jan mar 2007b 262 SARLET Ingo Wolfgang Os direitos fundamentas sociais como cl usulas p treas Revista Interesse P blico Sapucaia do Sul v 17 p 56 74 jan fev 2003 SARLET Ingo Wolfgang Os direitos fundamentas sociais na Constituic o de 1988 Revista Di logo Jur dico Salvador v 1 n 1 p 1 46 abr 2001 SARMENTO Daniel Direitos Fundamentais e Rela es Privadas Rio de Janeiro L men J ris 2006 SCAFF Fernando Facury Reserva do poss vel m nimo existencial e direitos humanos Revista Interesse P blico Sapucaia do Sul v 7 n 32 p 213 226 jul ago 2005 SILVA De pl cido e Dicion rio Jur dico Rio de Janeiro Forense 2003 SILVA Jos Afonso da Aplicabilidade das normas constitucionais 3 ed S o Paulo Malheiros 1998 SILVA Jos Afonso da A dignidade da pessoa humana como valor supremo da democracia Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro n 212 p 89 94 abril jul 1998 SILVA Jos Afonso da Curso de Direito Constitucional Positivo 302 ed S o Paulo Malheiros 2008 SILVA Jos Afonso da Poder Constituinte e Poder Popular S o Paulo Malheiros 2000 SILVA Jos Afonso da Garantias econ micas pol ticas e jur dicas da efic cia dos Di
114. valor do sal rio m nimo aos ditames da Constitui o Federal 88 muito embora restou evidenciado que o STF tem ci ncia de que a norma do art 79 IV da Constitui o se realiza de maneira insati sfat ria vez que n o atende ao comando imperativo destinado ao poder p blico no sentido de o valor do sal rio m nimo ser suficiente para atender s necessidades vitais b sicas do trabalhador assim como dos integrantes de sua fam lia Contudo dando cumprimento em rela o quilo que est previsto na Constitui o Federal n o h o que fazer para melhorar a situa o do valor do sal rio m nimo Ou seja o Poder Executivo e Legislativo descumprem com a norma fundamental social mas os julgamentos do Poder Judici rio precisam estar adstritos ao que a legisla o imp e Logo o Poder Judici rio est engessado pela mesma norma que garante ao empregado um sal rio m nimo digno Acredita se que o maior respons vel pelo valor do sal rio m nimo n o suprir as necessidades b sicas do empregado e de sua fam lia do Poder Legislativo pois foi incumbido pelo legislador constitucional de dar efic cia social e efetividade ao artigo 7 inciso IV da Constitui o Federal No momento que o Poder Executivo passa a fixar o valor do sal rio m nimo e o Poder Legislativo 229 apenas acata est sendo omisso e descumprindo com o papel que lhe foi destinado pelo legislador de 1988 A fun o do Judici rio essencial para resguardar a
115. 1 A efic cia mediata ou indireta dos direitos fundamentais nas rela es horizontais D rig foi na Alemanha em obra publicada em 1956 o primeiro a sustentar sob a gide da Lei Fundamental de 1949 a no o de efic cia mediata ou indireta dos direitos fundamentais nas rela es entre particulares Trata se de teoria intermedi ria que nega a incid ncia dos direitos fundamentais s rela es privadas e teoria que defende sua incid ncia plena e incondicionada Ingo Wolfgang Sarlet destaca que De acordo com a proposta de D rig a assim chamada efic cia irradiante das normas de direitos fundamentais reconduzida sua dimens o jur dico objetiva acabaria por ser realizada na aus ncia de normas jur dico privadas de forma indireta por meio da interpreta o e integra o das cl usulas gerais e conceitos indeterminados do direito privado luz dos direitos fundamentais Em primeira linha portanto constitui segundo os adeptos desta concep o tarefa do legislador realizar no mbito de sua liberdade de conforma o e na condi o de destinat rio prec puo das normas de direitos fundamentais a sua aplica o s rela es jur dico privadas SARLET 2000 p 36 202 Em ltima an lise os defensores dessa teoria sustentam que existe uma vincula o entre direitos fundamentais e rela es privadas mas n o de forma direta imediata e sim atrav s da legisla o infraconstitucional princi
116. 1934 com a Constituic o da Rep blica de 1934 que os direitos sociais passaram a ter maior relev ncia por se tratar de momento quando de fato h a constitucionalizac o destes direitos inspirados no Constitucionalismo Social emergente na Europa Marthius S vio Lobato ressalta que a Constituic o de 1934 Insere os direitos pol ticos e garantias individuais em cap tulos separados apontando claramente a intenc o de buscar uma coaliz o de conceitos e princ pios que se somariam ou seja as liberdades p blicas n o perderiam o seu papel em face dos direitos sociais Pelo contr rio estes estariam para se completar encontrando as suas faces de forma a chegar ao m ximo de sua interac o LOBATO 2006 p 48 A Carta de 1934 reconheceu um rol de direitos trabalhistas tais como a pluralidade e autonomia sindicais bem como as conven es coletivas de trabalho mas silenciou se sobre a greve Assegurava o direito isonomia salarial sal rio m nimo jornada di ria de oito horas f rias repouso semanal remunerado preferencialmente aos domingos indeniza o em caso de dispensa sem justa causa regulamenta o das profiss es Proibia o trabalho noturno aos menores de dezesseis anos o trabalho insalubre para os menores de dezoito anos e para as mulheres Em suma o diploma constitucional de 1934 era intervencionista e j mostrava sua prefer ncia pelo Welfare State Houve com a Constitui o da Rep blica de 1934 a consagra
117. 2 05 69 01 05 69 NCrS 156 00 so 30 04 70 01 05 70 NCr 187 20 o DBDS TA 01 0571 Cr 225 60 a E Or Cr 268 80 Fonte http www mte gov br sal_min EVOLEISM pdf 266 Dec 72 148 de e 30 04 73 01 05 73 Cr eo oa 30 04 74 01 05 74 Cr 376 80 osa OAZA NA Cr 415 20 Deo a SE 30 04 75 01 05 75 Cr 532 80 Deo 4510 29 04 76 01 05 76 Cr 108 00 o aoa O Cr 1 106 40 nee oa 29 04 78 01 05 78 Cr 1360 00 Deo 83 373de 30 04 79 01 05 79 Cr iiO a ls e Cr 200500 ooo 02 05 80 01 05 80 Cr bici toco 311080 QUANDO Cr 5 80 80 ua GU 048d 0105 81 Cr 8 464 80 e SONO Bi MONS Cr 11 928 00 e T 0 04 82 002 Cr 16 608 00 a E O iaRe Cr 23 568 00 aos SS 020583 01 05 88 Cr SE rL ON o E O Cr 312000 om 270484 01 05 84 Cr 97 176 00 sg 30 10 84 01 11 84 Cr 166 560 00 aos 020585 01 05 85 Cr ERRO RR ao ON INSS TOTAS Cr 600 00000 ae o a S 1110286 010588 Cz 804 00 Port 3 019 de ano 05 02 87 01 01 87 Cz apa Dec 94 062 de 04 03 87 01 03 87 028 1 368 00 267 27 02 87 Port 3 149 de 1 641 60 eS 19 05 87 01 05 87 Cz 41 Port 3 175 de 1 969 92 en 17 06 87 01 06 87 Cz 969 Dec Lei 2 351 de 1 970 00 pS 10 08 87 10 08 87 Cz 970 Dec 94 815 de 2 400 00 es 02 09 87 01 09 87 Cz
118. 2009 R 465 00 que entrou em vigor no m s de fevereiro devido a um acordo firmado entre governo e centrais sindicais merc do qual a data de vig ncia do reajuste ser antecipada em um m s a cada ano come ando a vigorar em janeiro a partir de 2010 Com o ltimo reajuste do sal rio de R 415 00 para o valor vigente houve um aumento 3 Conforme tabela constante no endere o eletr nico do DIEESE http www dieese org br rel rac trafev09 xml tabelao Acesso em 15 mar 2009 38 A multiplica o por tr s se d devido a considera o do DIEESE de uma fam lia composta por 2 adultos e 2 crian as que por hip tese consomem como um adulto di Conforme tabela constante no endereco eletr nico do DIEESE http www dieese org br rel rac salminfev09 xm Acesso em 15 mar 2009 Considerando para tal finalidade o sal rio m nimo nacional de R 465 00 quatrocentos e sessenta e cinco reais 232 real de 5 7 sendo o segundo maior aumento real desde 2006 que foi de 13 04 Sal rio m nimo nominal de acordo com o Instituto de Pesquisa Econ mica Aplicada IPEA a menor remunerac o permitida por lei para trabalhadores de um pa s ou de um ramo de atividade econ mica No Brasil o sal rio m nimo fixado a cada dia 1 de maio pelo Governo Federal e obrigat rio para todos os assalariados urbanos e rurais Segundo dados publicados pelo DIEESE o sal rio m nimo de fevereiro de 2009 ver anexo B de
119. 358 s bre o estado de guerra em que o Brasil se encontrava Houve a cria o da Coordena o de Mobiliza o Econ mica Decreto lei n 4 750 de 28 de setembro de 1942 a qual foi delegada a atribui o de intervir no mercado de trabalho O Coordenador elevou o valor dos sal rios m nimos ent o vigentes pela Portaria n 36 de 08 de janeiro de 1943 A eleva o decretada foi de 25 para as capitais dos Estados Distrito Federal e territ rio do Acre e de 30 para as demais localidades do pa s CATHARINO 1994 p 216 Desaparecido o estado de emerg ncia que a guerra determinara em 1943 foi promulgado Decreto Lei 5 670 cuja vig ncia teve in cio no dia 17 do mesmo m s que prorrogou por mais de um ano as tabelas aprovadas pelo Decreto lei n 2 162 40 Nesse compasso tamb m instituiu se o sal rio compensa o reajuste autom tico vari vel para os sal rios compreendidos entre um e dois m nimos Os trabalhadores da ind stria transporte e comunica o tamb m tiveram reconhecido o benef cio em valores ligeiramente acima dos valores regionais SABOIA 1985 p 42 43 38 Ap s este primeiro reajuste em 1943 no per odo do Governo Dutra devido limitada atua o dos movimentos sindicais o sal rio m nimo vivenciou queda expressiva tendo ficado congelado por oito anos Com a segunda administra o de Get lio Vargas ocorrem novos e consider veis reajustes retomando ndices bastante favor veis em alg
120. 8 Com a nova organiza o do trabalho desenvolvida posteriormente e que se extrema ap s a Revolu o Industrial do s culo XVIII os quadros da propriedade artesanal mantiveram se estagnados enquanto o desenvolvimento econ mico processava se com base no industrialismo crescente A revolu o industrial marca o in cio da oferta do trabalho livre etapa inaugural de grande reviravolta nos fatores determinantes da remunera o do trabalho 21 Surgiu o regime do assalariado como um sistema de relac es entre o capital o trabalho sendo que o trabalhador recebendo determinada quantia pelos servicos prestados abre m o dos bens e estes passam s m os do capitalista que os vende mediante um lucro NASCIMENTO 1975 Com o regime assalariado o trabalhador juridicamente livre para contratar as condi es que deveriam regular o seu contrato de trabalho mas essa liberdade era apenas formal porque a lei da oferta e da procura impunha lhe a aceitac o das piores condic es de trabalho inclusive sal rios aqu m do indispens vel para a pr pria subsist ncia Nesta fase de exarcebac o do liberalismo econ mico e jur dico o trabalho humano nada mais representava do que mercadoria cujo preco oscilava em face das disponibilidades de bracos SUSSEKIND et al 2005 p 328 Assim sendo nos prim rdios da revolu o industrial considerou se o sal rio como o pre o de certa mercadoria especial o trabalho humano A filosofia
121. ADCT CF 88 Ao lado disso ampliou de um para cinco dias a interrup o do contrato de trabalho para o pai no per odo de nascimento do filho art 79 XIX e art 10 15 ADCT combinados com art 473 III CLT Suprimiu ainda o aviso pr vio de oito dias art 487 CLT ampliando o prazo para trinta dias art 75 XXI CF 88 Tam b m estendeu para cinco anos o prazo bienal de prescri o do art 11 CLT mitigando os efeitos derruidores do antigo preceito celetista excessivamente restritivo art 79 XIX a CF 88 192 Na tem tica da extinc o do contrato de emprego a Carta de 1988 caracterizou se contudo por certa perplexidade n o firmando conduta definitiva sobre o tema Estendeu o FGTS como visto a todo empregado art 79 III CF 88 ampliando o acr sc imo rescis rio art 10 CF 88 fala se em multa fundi ria e minorando desse modo os efeitos negativos da dispensa para o empregado Mas em contrapartida extinguiu a velha indeniza o celetista art 72 CF 88 art 477 caput CLT remetendo legisla o complementar a fixa o de indeniza o compensat ria Com isso deu car ter de relativa perman ncia liberaliza o do mercado laboral insculpida pela Lei n 5 107 66 DELGADO 2006 P 127 Al m dos direitos sociais previstos no Cap tulo Il do T tulo Il outros direitos sociais encontram se disciplinados tamb m no T tulo VIII Da Ordem Social Na Constitui o de 1988
122. ARCELLOS 2008 p 271 272 A relativiza o da cl usula da reserva do poss vel ficou consagrada no julgamento da medida cautelar da ADPF 45 DF no Supremo Tribunal Federal no qual o relator o Ministro Celso de Mello advertiu em seu voto que a cl usula da reserva do poss vel ressalvada a ocorr ncia de justo motivo objetivamente afer vel n o pode ser invocada pelo Estado com a finalidade de exonerar se do cumprimento de suas obriga es constitucionais Essa Corte n o pode demitir se do grav ssimo encargo de tornar efetivos os direitos econ micos sociais e culturais que se identificam enquanto direitos de segunda gera o com as liberdades positivas reais ou concretas sob pena de o Poder P blico por viola o positiva ou negativa da Constitui o comprometer de modo inaceit vel a integridade da pr pria ordem constitucional 241 Notadamente em sede de efetiva o e implementa o sempre onerosas dos direitos de segunda gera o direitos econ micos sociais e culturais cujo adimplemento pelo Poder P blico imp e e exige deste presta es estatais positivas concretizadoras de tais prerrogativas individuais e ou coletivas V se pois que os condicionamentos impostos pela cl usula da reserva do poss vel ao processo de concretiza o dos direitos de segunda gera o de implanta o sempre onerosa traduzem se em um bin mio que compreende de um lado 1 a razo
123. Afonso da Silva que N o conceb vel uma vida com dignidade entre a fome a mis ria e a incultura pois a liberdade humana com frequ ncia se debilita quando o homem cai na extrema necessidade pois a igualdade e dignidade da pessoa humana exigem que se chegue a uma situa o social mais humana e mais justa Resulta escandaloso o fato das excessivas desigualdades econ micas e sociais que se d o entre os membros e os povos de uma mesma fam lia humana S o contr rios justi a social 2 A Consolida o das Leis do Trabalho em seu artigo 76 assim estabelecia a obriga o maior do empregador fim nico do contrato de trabalho Art 76 Sal rio m nimo a contrapresta o m nima devida e paga diretamente pelo empregador a todo trabalhador inclusive ao trabalhador rural sem distin o de sexo por dia normal de servi o e capaz de satisfazer em determinada poca e regi o do Pa s as suas necessidades normais de alimenta o habita o vestu rio higiene e transporte 144 equidade dignidade da pessoa humana e paz social e internacional SILVA 1998 p 91 Em conclus o garantir ao cidad o o acesso aos direitos sociais suas necessidades vitais m nimas como educa o sa de habita o etc e igualmente prestar lhe uma remunera o condizente com seus esfor os tornar eficaz o princ pio da dignidade da pessoa humana A valoriza o do sal rio m nimo constituir em um instrumen
124. Amauri Mascaro Nascimento 1975 p 18 um per odo f rtil em 30 normas trabalhistas por m de sentido eminentemente assistencial A Constitui o de 1891 no artigo 72 24 garante o livre exerc cio de qualquer profiss o moral intelectual e industrial omitindo se no entanto sobre as quest es sociais O Decreto n 1 150 de 5 de janeiro de 1904 estabeleceu em favor do trabalhador rural o privil gio sobre o produto das colheitas para pagamento de seus sal rios excluindo se do privil gio as colheitas j garantidas por hipoteca ou penhor agr cola devidamente transcritos Dita excec o acabou sendo revogada pelo Decreto n 1 607 de 24 12 1906 O ato revogat rio foi de grande express o jur dica porquanto fez prevalecer o direito pessoal do trabalhador ao seu sal rio sobre os direitos de cr dito decorrentes da aplicac o de capital Em 1916 a Lei 3 071 de 01 01 1916 alterada depois pela Lei 3 725 de 15 01 1919 introduziu o C digo Civil sem maiores pretens es no campo trabalhista mas dispondo sobre locac o de servicos e estabelecendo conforme Amauri Mascaro Nascimento 1 Prazo de prescri o de a es para cobran a de sal rios dos servi ais oper rios e jornaleiros art 178 V 2 privil gio nos concursos dos sal rios de trabalhadores agr colas art 759 par grafo nico 3 a possibilidade de ser contratada remunera o em toda a esp cie de servi o ou trabalho l cito material ou imate
125. C n o fazendo 82 qualquer ressalva quanto origem do dinheiro encontrado em conta corrente TRT 3 Regi o Primeira Turma AP 00207 2004 024 03 00 0 Des Relator Manuel c ndido Rodrigues Data publica o 10 12 2005 O TST ao contr rio em recentes decis es tem mantido o entendimento de impenhorabilidade do sal rio mesmo em cr ditos de natureza alimentar RECURSO DE REVISTA EXECU O PENHORA DE SAL RIO OFENSA AO PRINC PIO CONSTITUCIONAL DA PROTE O DO SAL RIO ART 7 X DA CONSTITUI O FEDERAL Viola o princ pio constitucional da prote o do sal rio art 7 X o ac rd o do Tribunal Regional que determina a penhora do sal rio do devedor na execu o trabalhista Transgredir um princ pio constitucional mais grave que violar uma regra O inciso IV do art 649 do C digo de Processo Civil que estabelece a impenhorabilidade absoluta dos sal rios apenas cumpre a determina o do legislador constitucional de regulamentar a mat ria Entendimento do Tribunal Superior do Trabalho acerca da nulidade da ordem de penhora de valores existentes na conta de sal rio do devedor trabalhista j pacificado na Orienta o Jurisprudencial n 153 da SBDI 2 Recurso de revista conhecido e provido TST 1 Turma RR 941 1998 018 10 40 4 Min Relator Walmir Oliveira da Costa Data de publica o 27 03 2009 RECURSO ORDIN RIO EM MANDADO DE SEGURAN A PENHORA DE SAL RIOS E DE P
126. Direito do Trabalho posteriormente incorporado em livro De acordo com o pr prio autor princ pio novo na hist ria justrabalhista do pa s exatamente porque apenas nos ltimos anos a contar da Carta de 1988 que surgiu a possibilidade de ocorr ncia dos problemas por ele enfrentados DELGADO 2001 p 153 A justificativa de incluir se este princ pio de Direito Coletivo no presente cap tulo a sua proximidade com o Direito Individual do Trabalho sendo o princ pio que mais de perto atua e influencia a din mica espec fica do Direito Individual consoante Maur cio Godinho Delgado De fato um dos pontos centrais de inter rela o entre o Direito Coletivo e o Direito Individual do Trabalho reside na f rmula de penetra o e harmoniza o das normas juscoletivas negociadas perante o estu rio normativo heter nomo cl ssico ao Direito Individual do Trabalho Reside em s ntese na pesquisa e aferi o sobre os crit rios de validade jur dica e extens o de efic cia das normas oriundas de conven o acordo ou contrato coletivo do trabalho em face da legisla o estatal imperativa que tanto demarca o ramo justrabalhista individual especializado DELGADO 2001 p 154 Com o advento da Constitui o da Rep blica de 1988 criaram se as bases realmente mais s lidas para a produ o de normas jur dicas via negocia o coletiva como meio de democratizar o Direito do Trabalho e deslocar a solu o do con
127. Estado do que s o exemplo as presta es contempladas nas normas dos arts 69 196 e 201 da Constitui o Federal c as que contemplam interesses cuja realiza o depende da edi o de norma infraconstitucional integradora do que s o exemplos as normas contidas nos incisos XI participa o nos lucros ou resultados desvinculada da remunera o conforme definido em lei e XXVII direito prote o em face da automa o na forma da lei Pode se afirmar que os direitos fundamentais sociais classificam se tanto como direitos de defesa quanto direitos prestacionais stricto ou lato sensu Posta assim a quest o de dizer se que os direitos sociais de defesa colocam o indiv duo numa posi o jur dica de ser lhe devido uma abstra o por parte de outrem de determinadas posturas que impliquem impedir o exerc cio de seus direitos S o caracterizados como os direitos do cidad o em face das investidas ou inger ncias do Estado em sua liberdade pessoal e propriedade implicando a este um dever de n o intromiss o No dizer de Jos Joaquim Gomes Canotilho 180 Os direitos fundamentais cumprem a fun o de direitos de defesa dos cidad os sob uma dupla perspectiva 1 constituem num plano jur dico objetivo normas de compet ncia negativa para os poderes p blicos proibindo fundamentalmente as inger ncias destes na esfera jur dica individual 2 implicam num plano jur dico subjectivo o poder de exercer positivam
128. Estado leg timo para a efetividade da cidadania para a produ o social da riqueza e para a seguran a da ordem econ mica que tomam o ser humano em todas as suas dimens es de vida e ao mesmo tempo em que quer proteg lo das intemp ries sociais exige do Estado sua efetividade de forma coletiva e individual Dos direitos fundamentais os direitos sociais s o os que guardam maior rela o com as quest es econ micas tanto em n vel estrutural como em n vel conjuntural e talvez por isso sejam os mais amea ados e suscept veis interfer ncia dos fatores do poder econ mico dominantes no Pa s Os direitos sociais representam em geral presta es positivas do Estado e como dimens o dos direitos fundamentais s o direitos de igualdade por possibilitar condi es de subsist ncia aos trabalhadores A Declara o Universal dos Direitos Humanos consagra os direitos sociais em seus artigos XXIl a XXVI nos quais est presente o princ pio da solidariedade como base dos direitos econ micos e sociais que a Declara o afirma como exig ncia de prote o s classes ou grupos sociais mais fracos ou necessitados No art XXII pode se encontrar claramente a prote o da dignidade humana como valor tico no art XXIII a prote o contra o 177 desemprego e nos arts XXIV e XXV a prote o do trabalhador quanto jornada de trabalho fornecendo lhe a seguran a em caso de desemprego afinal o trabalho uma das forma
129. FINS LUCRATIVOS UNI O BRASILEIRA DE COMPOSITORES EXCLUS O DE SOCIO SEM GARANTIA DA AMPLA DEFESA E DO CONTRADIT RIO EFIC CIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NAS RELA ES PRIVADAS RECURSO DESPROVIDO 1 EFIC CIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NAS RELA ES PRIVADAS As viola es a direitos fundamentais n o ocorrem somente no mbito das rela es entre o cidad o e o Estado mas igualmente nas rela es travadas entre pessoas f sicas e jur dicas de direito privado Assim os direitos fundamentais assegurados pela Constitui o vinculam diretamente n o apenas os poderes p blicos estando direcionadas tamb m prote o dos particulares em face dos poderes privados Il OS PRINCIPIOS CONSTITUCIONAIS COMO LIMITES A AUTONOMIA PRIVADA DAS ASSOCIA ES A ordem jur dico constitucional brasileira n o conferiu a 212 qualquer associa o civil a possibilidade de agir revelia dos princ pios inscritos nas leis e em especial dos postulados que t m por fundamento direto o pr prio texto da Constitui o da Rep blica notadamente em tema de prote o s liberdades e garantias fundamentais O espa o de autonomia privada garantido pela Constitui o s associa es n o est imune incid ncia dos princ pios constitucionais que asseguram o respeito aos direitos fundamentais de seus associados A autonomia privada que encontra claras limita es de ordem jur dica n o pode ser exercida em detrimento ou com desrespeito aos direi
130. PARATO 2001 p 18 A dignidade da pessoa humana portanto tem sua origem primeira em Jesus Cristo que ao transmitir sua mensagem aos seus seguidores estabeleceu pela primeira vez a valoriza o do homem de forma individual Muitos s culos ap s o movimento iluminista tamb m denominado humanista surge dando ensejo cren a veemente na raz o humana sendo respons vel pela mudan a do enfoque da religiosidade como fundamento da dignidade substituindo a pelo pr prio homem A partir da tem in cio a preocupa o com os direitos individuais e o exerc cio de um poder arbitr rio e mais democr tico com ra zes em valores diversos tais como a igualdade e fraternidade O indiv duo passa a ser reconhecido com dignidade pr pria e 110 aut noma que n o mais oriunda de Deus ou do Estado O s culo XVIII passa a ser o denominado s culo das luzes dando origem afirma o de que o ser humano come a a brilhar com luz pr pria Em terceiro lugar e seguindo o curso hist rico n o se pode deixar de mencionar o pensamento de Immanuel Kant Kant quem vai apresentar a formula o mais consciente da natureza do homem e de suas rela es consigo pr prio com o pr ximo e com as suas cria es e da natureza Sua concep o sobre a dignidade da pessoa humana teve grande import ncia na mudan a do enfoque antes dado ao conceito e por isso mesmo pode ser constatada at os dias de hoje no pensamento filos fico atual
131. PONTIFICIA UNIVERSIDADE CAT LICA DE MINAS GERAIS Faculdade Mineira de Direito Programa de P s Graduac o em Direito O DIREITO FUNDAMENTAL AO SAL RIO M NIMO DIGNO uma an lise a luz do Princ pio da Dignidade da Pessoa Humana Mirella Karen de Carvalho Bifano Muniz Belo Horizonte 2009 Mirella Karen de Carvalho Bifano Muniz O DIREITO FUNDAMENTAL AO SAL RIO M NIMO DIGNO uma an lise a luz do Princ pio da Dignidade da Pessoa Humana Dissertac o apresentada ao Programa de P s Graduac o em Direito da Faculdade Mineira de Direito da Pontif cia Universidade Cat lica de Minas Gerais como requisito parcial para obtenc o do t tulo de Mestre em Direito do Trabalho Orientador Prof Dr Luiz Ot vio Linhares Renault Belo Horizonte 2009 FICHA CATALOGR FICA Elaborada pela Biblioteca da Pontif cia Universidade Cat lica de Minas Gerais Muniz Mirella Karen de Carvalho Bifano M966d O direito fundamental ao sal rio m nimo digno uma an lise luz do princ pio da dignidade da pessoa humana Mirella Karen de Carvalho Bifano Muniz Belo Horizonte 2009 272f Orientador Luiz Ot vio Linhares Renault Disserta o Mestrado Pontif cia Universidade Cat lica de Minas Gerais Programa de P s Graduag o em Direito 1 Sal rio m nimo 2 Princ pio da dignidade da pessoa humana 3 Direitos fundamentais I Renault Luiz Ot vio Linhares II Pontif cia Universidade Cat lica de Minas Gerais Programa
132. PROVIDO N o se pode apenar a inadimpl ncia com a condena o miserabilidade haja vista que dentre os fundamentos da nossa Rep blica sobressai o princ pio da dignidade da pessoa humana positivado no artigo 1 inciso lll da Constitui o Federal de 1988 Como forma de equacionar e harmonizar os interesses em lit gio pelo princ pio da razoabilidade mister sejam tamb m valorados os interesses da institui o financeira que concedeu o cr dito parte recorrente e esperava reav lo remunerado na forma contratada devendo ser determinada a autoriza o para o d bito em conta corrente por m limitado a 30 trinta por cento do sal rio do agravante que porventura seja depositado em sua conta corrente TJMG 16 C mara C vel Processo 1 0024 07 595135 0 001 Des Relator Batista de Abreu Data 20 03 2009 AGRAVO DE INSTRUMENTO REVIS O DE CL USULAS CONTRATUAIS CONTRATO BANC RIO ESTIPULA O DE CLAUSULA PARA DESCONTO DAS PRESTA ES EM CONTA 85 SAL RIO AUS NCIA DE ABUSIVIDADE OU ILEGALIDADE POSSIBILIDADE GARANTIA DE UM M NIMO NECESSARIO E INDISPENS VEL PARA SUBSISTENCIA DO DEVEDOR E DE SUA FAMILIA E v lido o desconto em conta corrente do devedor de presta es contratadas ainda que posteriormente sob alega o de ser o contrato de ades o e a rela o de consumo tenha o contratante notificado a institui o financeira para cessar os descontos E razo vel outrossim que tal descont
133. Paraguai Pre mbulo alcaram o valor da dignidade ao status de norma fundamental No que tange aos demais Estados americanos cumpre citar as Constitui es de Cuba art 8 e da Venezuela Pre mbulo al m de uma refer ncia direta ao valor da dignidade da pessoa humana encontrada na Constitui o do Peru onde s o reconhecidos outros direitos al m dos expressamente positivados desde que derivem da dignidade humana da 124 soberania popular do Estado social e democr tico de Direito e da forma republicana de governo art 4 A Carta Magna da Bol via de 1967 reformada em 1994 disp e em seu art 6 Il que a dignidade e a liberdade s o inviol veis incumbindo ao Estado o dever de respeit las e proteg las Igualmente na Constitui o Chilena art 1 e em que pese sua origem autorit ria consta que os homens nascem livres e iguais em dignidade e direitos A Constitui o da Guatemala art 4 tamb m trata no seu Pre mbulo da primazia da pessoa humana Anote se tamb m que a rec m promulgada Carta dos Direitos Fundamentais da Uni o Europ ia assinada em Nice em dezembro de 2000 prev em seu primeiro artigo A dignidade do ser humano inviol vel Deve ser respeitada e protegida Tem a Carta um cap tulo dedicado dignidade cap 1 e encontra se ali tutelado o direito vida integridade do ser humano proibi o de torturas e tratamentos desumanos ou degradantes e a proibi o escravid
134. ROVENTOS DE APOSENTADORIA IMPOSSIBILIDADE ART 649 IV DO CPC Nos termos do art 649 IV do CPC s o absolutamente impenhor veis os vencimentos dos magistrados dos professores e dos funcion rios p blicos os soldos e os sal rios salvo para pagamento de presta o aliment cia Os cr ditos deferidos em reclama o trabalhista n o se incluem na defini o de presta o aliment cia n o se fazendo poss vel a interpreta o ampliativa do preceito legal Impenhor vel portanto o sal rio recebido pela impetrante Precedentes desta Corte Recurso ordin rio em mandado de seguran a conhecido e provido TST SBDI 2 ROMS 2036 2007 000 15 00 0 Min Relator Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira Data de publica o 27 03 2009 Daniel Amorim Assump o Neves 2005 em apurado estudo sobre a impenhorabilidade de bens destaca que tal instituto em vez de regra exce o no ordenamento jur dico internacional exatamente porque o legislador atento s disposi es constitucionais de igualdade buscou o ponto de equil brio entre as vidas humanas em jogo tanto a do devedor quanto a do credor O autor traz v rias experi ncias internacionais acerca da impenhorabilidade de sal rios No direito alem o h previs o expressa sobre a possibilidade de penhora parcial dos sal rios j que no art 811 n 8 considera se impenhor vel apenas o m nimo para preservar as necessidades b sicas e imediatas do execut
135. Wolfgang Sarlet citando Perez Lu o sustenta que No que diz com o reconhecimento de novos direitos fundamentais impende apontar para o risco de uma degrada o dos direitos fundamentais colocando em risco o seu status jur dico e cient fico al m do desprest gio de sua pr pria fundamentalidade Assim fazem se necess rias a observ ncia de crit rios r gidos e a m xima cautela para que seja preservada a efetiva relev ncia e prest gio destas reivindica es e que efetivamente correspondam a valores fundamentais consensualmente reconhecidos no mbito de determinada sociedade ou mesmo no plano universal SARLET 2007a p 61 A quarta dimens o dos direitos fundamentais seria composta de acordo com Paulo Bonavides 2008 p 571 pelo direito democracia esta segundo o autor correspondendo necessariamente democracia direta viabilizada pelos avan os da tecnologia de comunica o e legitimada pelas aberturas pluralistas do sistema direito informa o e o direito ao pluralismo Assevera o autor que deles depende a concretiza o da sociedade aberta do futuro em sua dimens o de m xima universalidade para a qual parece o mundo inclinar se no plano de todas as rela es de conviv ncia Para bem ilustrar sua teoria Paulo Bonavides assevera que in verbis Os direitos da quarta gera o n o somente culminam a objetividade dos direitos das duas gera es antecedentes como absorvem sem toda
136. XVIII licen a gestante sem preju zo do emprego e do sal rio com a dura o de cento e vinte dias XXX proibi o de diferen as de sal rios de exerc cio de fun es e de crit rio de admiss o por motivo de sexo idade cor ou estado civil 2 Art 8 livre a associa o profissional ou sin dical observado o seguinte V ningu m ser obrigado a filiar se ou a manter se filiado a sindicato 201 n o h raz o para que se faca diferenciac o entre sua aplicac o pois o que se est a proteger a dignidade da pessoa humana como bem maior N o h necessidade de que a Constitui o venha expressamente tratar da aplica o dos direitos fundamentais nas rela es privadas Isto porque a n o observ ncia de seus princ pios traz por si s a sua viola o Os princ pios constitucionais determinam que se apliquem os direitos fundamentais nas rela es privadas Caso contr rio estaria a permitir a Constitui o que a autonomia privada tivesse a sua supremacia frente Constitui o quebrando integralmente a sua for a normativa e n o isso que se entende da leitura do artigo 1 da Carta Magna que trata dos fundamentos do Estado Democr tico de Direito N o h pois controv rsia quanto aplica o dos direitos fundamentais nas rela es horizontais devendo se agora salientar a forma de incid ncia de tais direitos se de maneira direta e imediata ou indireta e mediata 6 6 2
137. a o empregar se sempre que poss vel os voc bulos remunera o retribui o e sal rio como sin nimos Amauri Mascaro Nascimento contra a distin o de denomina es para sal rio e remunera o e assim se manifesta preciso convir que a lei n o foi feliz ao empregar os dois voc bulos sal rio e remunera o N o h no direito estrangeiro essa diferen a N o traz ao contr rio do que se possa pensar nenhuma vantagem Na poca em que foi feita ainda n o havia exata avalia o de toda a amplitude do sal rio Os conceitos alteram se O sal rio tem sentido contraprestativo Mas hoje poss vel ver que n o apenas isso H pagamentos n o contraprestativos que s o unanimemente considerados salariais como f rias repousos etc N o incorreto dar a esses pagamentos n o estritamente enquadrados na no o cl ssica de sal rio o nome que devem ter por natureza sal rio N o h nenhuma necessidade de usar outra palavra remunera o para que os efeitos salariais se projetem sobre alguns e n o sobre outros pagamentos da mesma natureza Sal rio e remunera o s o sin nimos Sal rio tem um sentido estrito e um sentido amplo este ltimo confundindo se com remunera o Pode se falar tamb m em sal rio base ou amplo NASCIMENTO 1997 p 72 Outros doutrinadores distinguem sal rio e remunera o dando nfase n o a fonte pagadora mas amplitude dos elementos dos dois institutos apontan
138. a o de Direitos do Povo da Virg nia de 1776 e a Declara o Francesa de 1789 a primeira que marca a transi o dos direitos de liberdade legais ingleses para os direitos fundamentais constitucionais As declara es americanas incorporaram virtualmente os direitos e liberdades j reconhecidos pelas suas antecessoras inglesas do s culo XVII direitos estes que tamb m 158 tinham sido reconhecidos aos s ditos das col nias americanas com a nota distintiva de que a despeito da virtual identidade de conte do guardaram as caracter sticas da universalidade e supremacia dos direitos naturais sendo lhes reconhecida efic cia inclusive em rela o representa o popular vinculando assim todos os poderes p blicos SARLET 2007a p 50 Importa ressaltar que depois dos movimentos ocorridos na Inglaterra Estados Unidos da Am rica e Fran a v rios outros pa ses inspirados nas id ias liberais passaram a reconhecer os direitos fundamentais dos indiv duos embora isso n o tenha ocorrido da maneira ampla que se deu naqueles pa ses j mencionados houve um gradual reconhecimento aos direitos e s liberdades dos cidad os Desde a Revolu o de 1789 as declara es de direitos s o um dos tra os do Constitucionalismo como observa Manoel Gon alves Ferreira Filho A opress o absolutista foi a causa pr xima do surgimento das Declara es Destas a primeira foi a do Estado de Virg nia votada em junho de 1776
139. a pelo qual se faz merecedor do conceito p blico Assevera Luiz Ant nio Rizzato Nunes que a dignidade inata ao ser humano inerente a sua ess ncia composta pela integridade f sica e ps quica pela liberdade e imagem intimidade consci ncia religiosa cient fica e espiritual como diz Chaves de Camargo toda pessoa humana pela condi o natural de ser com sua intelig ncia e possibilidade de exerc cio de sua liberdade se destaca na natureza e se diferencia do ser irracional Essas caracter sticas expressam um valor e fazem do homem n o mais um mero existir pois este dom nio sobre a pr pria vida sua supera o a raiz da dignidade humana Assim toda pessoa humana pelo simples fato de existir independentemente de sua situa o social traz na sua superioridade racional a dignidade de todo o ser N o admite discrimina o quer em raz o do nascimento da ra a intelig ncia sa de mental ou cren a religiosa RIZZATO NUNES 2009 p 51 52 Para Fernando G Jayme na cita o de Thereza Cristina Gosdal A dignidade da pessoa humana um valor espiritual e moral que inerente condi o de ser humano e se manifesta atrav s da capacidade de autodetermina o consciente da pr pria vida Constitui se em um m nimo invulner vel juridicamente protegido que s o os direitos de personalidade GOSDAL 2007 p 88 J Alexandre de Moraes conceitua a dignidade como um valor espiritual
140. a sobretudo o argumento apresentado pelos Monarcas na Idade M dia que atribu a a Deus a explica o para todas as mazelas que afligiam seus s ditos Segundo o Iluminismo todas as coisas poderiam e deveriam ser explicadas atrav s da raz o O poder estatal exercido pelos reis e explicado pela vontade divina passa a ser compreendido como forca de vontade popular O Direito Natural completamente revisto Os Direitos Naturais s o produtos da raz o Os lluministas tamb m atacavam duramente as limita es impostas propriedade e s pessoas servid o exclus o da participa o popular nos assuntos p blicos intoler ncia religiosa assim como desumanidade no Direito Penal apoiados na cren a nos direitos naturais e na convic o de que todos os indiv duos s o detentores de direito vida liberdade e ao direito de propriedade O movimento lluminista que eclodiu na Inglaterra na segunda metade do s culo XVIII e p s fim ao sistema feudal exerceu enorme impacto sobre a sociedade e preparou o terreno para as profundas modifica es pol ticas determinadas pelo ide rio da Revoluc o Francesa de 1789 156 J em se tratando da Independ ncia dos Estados Unidos houve contribui o com importantes documentos de direitos humanos como a Declara o da Virg nia de 1776 que proclamava o direito vida liberdade e propriedade a Declara o de Independ ncia dos Estados Unidos da Am rica no mesmo
141. a Carta Magna mesmo se tratando de comandos imperativos t m figurado apenas como indicativo para o poder p blico A mais alta Corte do pa s o STF reconheceu que o valor do sal rio m nimo insuficiente diante do que foi preconizado no art 79 inciso IV da CF 88 mas n o interveio na fixac o O Poder Judici rio n o interv m sob o argumento da reserva do poss vel da reserva parlamentar em mat ria orcament ria da separa o de poderes e de que o procedimento previsto para as a es diretas de inconstitucionalidade n o permite que ele declare inconstitucional o valor do sal rio m nimo pois tornaria mais grave a situac o dos dependentes de sal rio m nimo importante frisar que o valor do sal rio m nimo nacional equ nime e justo conforme metodologia do DIEESE sobretudo acerca da alimentac o apto a satisfazer as necessidades b sicas de uma fam lia brasileira no m s de 248 fevereiro de 2009 seria de R 2 075 55 dois mil e setenta e cinco reais e cinquenta e cinco centavos Tendo em vista que a ordem econ mica fundamenta se na valorizac o do trabalho humano art 170 CF 88 deveria ser atrav s da remunerac o que esse preceito deveria se concretizar quanto maior o sal rio mais valorizado o trabalho A valorizac o do trabalho humano imp e limites jur dicos ao poder econ mico equilibrando se os interesses antag nicos realizando se os direitos humanos e em consequ ncia o bem estar social Diant
142. a limita es do poder real em favor da liberdade individual n o pode ainda ser considerada como o marco inicial isto como o nascimento dos direitos fundamentais no sentido que hoje se atribui ao termo Fundamentalmente isso se deve ao fato de que os direitos e liberdades em que pese a limita o do poder mon rquico n o vinculavam o parlamento carecendo portanto da necess ria supremacia e estabilidade de tal sorte que na Inglaterra tivemos uma fundamentaliza o mas n o uma constitucionaliza o dos direitos e liberdades individuais fundamentais SARLET 2007a p 50 154 N o se pode olvidar tamb m a import ncia das doutrinas jusnaturalistas para o reconhecimento posterior dos direitos fundamentais nos processos revolucion rios do s culo XVIII Assim que por fundar sua doutrina na concepc o de que o ser humano pelo simples fato de existir j titular de direitos naturais e inalien veis o jusnaturalismo atrav s das teorias contratualistas chega a seu ponto auge de desenvolvimento propulsada pelas teses de estudiosos como Tomas Hobbes John Locke John Milton dentre outros Ingo Wolfgang Sarlet pontua tracos do pensamento de Hobbes e Locke Hobbes atribuiu ao homem a titularidade de determinados direitos naturais que no entanto alcancavam validade apenas no estado da natureza encontrando se no mais disposi o do soberano Cumpre ressaltar que foi justamente na Inglaterra do s culo
143. a natureza art 3 da CLT Tanto o legislador bem como o Constituinte n o deixou a cargo das partes a livre escolha do valor do sal rio de forma absoluta Sendo o sal rio o meio de sobreviv ncia do trabalhador empregado deve esse estar ao abrigo de todas as garantias dos direitos fundamentais da pessoa humana Sabedora disso a nossa Carta Magna elevou o sal rio ao n vel de direito fundamental e estabeleceu garantias para a sua protec o A Declara o Universal dos Direitos do Homem assim disp e em seu art XXIII 1 Todo ser humano tem direito ao trabalho livre escolha de emprego a condi es justas e favor veis de trabalho e prote o contra o desemprego 2 Todo ser humano sem qualquer distin o tem direito a igual remunera o por igual trabalho 3 Todo ser humano que trabalha tem direito a uma remunera o justa e satisfat ria que lhe assegure assim como sua fam lia uma exist ncia compat vel com a dignidade humana e a que se acrescentar o se necess rio outros meios de prote o social 4 Todo ser humano tem direito a organizar sindicatos e a neles ingressar para prote o de seus interesses Grifos nossos A rela o empregat cia v nculo de essencial fundo econ mico Ao valor econ mico da for a de trabalho colocada disposi o do empregador deve corresponder uma contrapartida econ mica em benef cio obreiro consubstanciada no conjunto de parcelas contraprestativas pagas
144. a sendo utilizado comumente para elidir a concess o de presta es origin rias de direitos sociais n o se pode esquecer que todos os direitos t m custos porque todos pressup em o custeio de uma estrutura de fiscaliza o para implement los uma vez que s o necess rios recursos p blicos para por exemplo a manuten o da pol cia e dos bombeiros cuja fun o principal proteger n o apenas a vida mas tamb m a propriedade que s o direitos tipicamente individuais Consoante Ana Paula de Barcellos 2008 p 261 a express o reserva do poss vel procura identificar o fen meno econ mico da limita o dos recursos dispon veis diante das necessidades quase sempre infinitas a serem por ele supridas Continua a mesma autora lecionando que a reserva do poss vel possui um car ter f tico e outro jur dico A rigor sob o t tulo da reserva do poss vel convivem ao menos duas esp cies diversas de fen menos O primeiro deles lida com a inexist ncia f tica de recursos algo pr ximo da exaust o or ament ria e pode ser identificado como uma reserva do poss vel f tica E poss vel questionar a realidade dessa esp cie de circunst ncia quando se trata do Poder P blico tendo em conta a forma de arrecada o de recursos e a natureza dos ingressos p blicos Seja como for a inexist ncia absoluta de recursos descreveria situa es em rela o s quais se poderia falar de reserva do poss vel f tica O segundo fen
145. a social ampliando se o quadro das necessidades vitais consideradas para a composic o do valor Segundo Amauri Mascaro Nascimento B sicas s o as necessidades vitais m nimas para que o trabalhador e sua fam lia possam adquirir o m nimo de produtos essenciais destinados a sua subsist ncia de modo que o crit rio legal estabelecido para o c lculo do valor do sal rio m nimo baseia se nessas necessidades que s o indicadas pela Constitui o moradia alimenta o educa o sa de lazer vestu rio higiene transporte e previd ncia social mais amplas que as previstas nas Constitui es anteriores NASCIMENTO 1975 p 130 A quarta observa o que o sal rio m nimo de individual nas Constitui es de 1934 e de 1937 passou a familiar nas Constitui es de 1946 e seguintes mantendo se assim na Constitui o de 1988 O art 76 da Consolida o refere se exclusivamente ao trabalhador individualmente considerado O constituinte de 1988 ao contr rio d sentido familiar ao sal rio m nimo ao dizer que ele tem por finalidade satisfazer as necessidades vitais b sicas do trabalhador e de sua fam lia Desse modo a sua finalidade cobrir as necessidades vitais do trabalhador e tamb m da sua fam lia exig ncia que deve repercutir nos ndices a serem fixados A pr xima observa o que ao determinar que o sal rio m nimo ter reajustes peri dicos a Constitui o n o indica a periodicidade a ser
146. a uma progress o de percentagens dos vencimentos determinando se a penhora dependendo do valor do sal rio do executado A Lei cria um valor m nimo absolutamente impenhor vel e a partir desse valor estabelece a possibilidade de penhora de 30 a 90 dependendo da faixa em que se verifica o valor total dos vencimentos No direito argentino existe previs o expressa de possibilidade de penhora em at 20 do valor do sal rio que exceder o valor estritamente necess rio subsist ncia do alimentante A porcentagem no caso concreto encontra um teto m ximo na legisla o devendo o juiz levar em considera o as circunst ncias do caso concreto para fundamentar sua decis o Tamb m nos pa ses da fam lia da commom law poss vel a penhora de parte do sal rio do executado Nos Estados Unidos existe verdadeira discricionariedade judicial no arbitramento da porcentagem do sal rio que pode ser objeto de penhora levando o juiz em considera o as necessidades m nimas 84 do devedor e de sua fam lia no caso concreto Apesar dessa margem de atuac o do juiz que aparentemente n o teria limita es na fixa o da porcentagem a ser penhorada e por consequ ncia a ser preservada existe lei federal que limita tal desconto exigindo que na fixa o da penhora o devedor mantenha no m nimo 75 ou 30 vezes o valor do sal rio m nimo hor rio o que for maior A quest o da impenhorabilidade salarial extremamente delicada e co
147. abalho quaisquer que sejam por outro lado sua natureza e a fun o que exercem na sociedade humana NASCIMENTO 1975 p 13 Os primeiros Estados a estabelecerem oficialmente o sal rio m nimo foram a Austr lia e a Nova Zel ndia o que aconteceu no final do s culo XIX antes do t rmino da primeira grande guerra mundial servindo de modelo a todos os demais A Lei Australiana de 1904 adotou como crit rio o sal rio familiar necess rio para o marido mulher e 3 tr s filhos quando fixado por ind strias a situa o de cada empresa devia merecer considera o mas tamb m pesava a habilidade profissional o que implicava a exist ncia de n veis diferentes para o trabalhador qualificado e o simples oper rio o sexo e a idade A defini o de sal rio m nimo A da Lei da Austr lia Meridional a seguinte o ingresso que permite ao trabalhador de condic es m dias subvencionar as suas necessidades razo veis e normais Conceito mais amplo o da lei da Austr lia Ocidental o sal rio que permite ao obreiro colocado em condi es m dias viver com um conforto 24 razo vel e fazer frente aos encargos de uma fam lia normal NASCIMENTO 1985 p 98 No mbito europeu a Inglaterra em 1909 foi pioneira na criac o do sal rio m nimo e em 1926 mais de um milh o de trabalhadores ingleses j estavam se beneficiando de tal garantia Seguiram se a Franca 1915 a Noruega e a ustria 1918
148. abalho e seu valor como express o da dignidade da pessoa humana e dos direitos fundamentais Revista IOB Trabalhista e Previdenci ria Porto Alegre v 17 n 211 p 90 110 jan 2007 PRUNES Jos Luiz Ferreira Sal rio sem trabalho S o Paulo LTr 1976 QUEIROZ J NIOR Hermano Os Direitos Fundamentais dos Trabalhadores na Constituic o de 1988 S o Paulo LTr 2006 REALE Miguel Li es Preliminares de Direito 26 ed S o Paulo Saraiva 2002 RIZZATO NUNES Luiz Ant nio O Princ pio Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana 2 ed S o Paulo Saraiva 2009 ROCHA C rmen L cia Antunes Coord O direito vida digna Belo Horizonte F run 2004 ROCHA C rmen L cia Antunes O Princ pio da Dignidade da Pessoa Humana e a Exclus o Social Revista Interesse P blico Sapucaia do Sul n 04 1999 p 23 48 ROCHA C rmen L cia Antunes Vida digna direito tica e ci ncia Os novos dom nios cient ficos e seus reflexos jur dicos In ROCHA C rmen L cia Antunes Coord O direito vida digna Belo Horizonte F run 2004 ROMITA Arion Say o Direitos Fundamentais nas Rela es de Trabalho 2 ed S o Paulo LTr 2007 ROTHSCHILD K W Teoria dos Sal rios S o Paulo Editora da Universidade de S o Paulo 1971 RUPRECHT Alfredo J Os Princ pios do Direito do Trabalho S o Paulo LTr 1995 RUSSOMANO Mozart Victor Coment rios Consolida o das Leis do Trabalho 14 ed Rio d
149. abilidade da pretens o individual social deduzida em face do Poder P blico e de outro 2 a exist ncia de disponibilidade financeira do Estado para tornar efetivas as presta es positivas dele reclamadas STF ADPF 45 DF Min Relator Celso de Mello DJU 04 05 2004 Assim a interven o do Judici rio na seara dos direitos sociais n o resta impossibilitada devendo o julgador entretanto observar a razoabilidade da pretens o e a exist ncia de disponibilidade financeira estatal A escassez de recursos sem d vida h de ser considerada pelos Poderes Legislativo e Executivo no momento de implementar as pol ticas p blicas mas quando se trata de determinados tipos de presta es voltadas tutela de direitos fundamentais essa uma esfera na qual n o dever haver discricionariedade O fato dos direitos fundamentais sociais presta o estarem condicionados no que diz respeito a sua realiza o pela disponibilidade de recursos e pela capacidade de deles dispor e especificamente no que se refere ao sal rio m nimo pelo princ pio democr tico da reserva parlamentar em mat ria or ament ria s o aspectos que devem ser levados em considera o mas que n o podem servir de obst culo fixa o de um sal rio m nimo que propicie uma vida humana digna ao trabalhador brasileiro 6 7 5 O sal rio m nimo e o m nimo existencial O m nimo existencial invocado comumente quando se fala em direitos fundamentais so
150. ac o direta de inconstitucionalidade por omiss o RTJ 133 569 Rel Min MARCO AUR LIO ADIn 267 DF Rel Min CELSO DE MELLO eis que n o se pode pretender que mero provimento cautelar antecipe efeitos positivos inalcanc veis pela pr pria decis o final emanada do STF A proced ncia da ac o direta de inconstitucionalidade por omiss o importando em reconhecimento judicial do estado de in rcia do Poder P blico confere ao Supremo Tribunal Federal unicamente o poder de cientificar o legislador inadimplente para que este adote as medidas necess rias concretiza o do texto constitucional N o assiste ao Supremo Tribunal Federal contudo em face dos pr prios limites fixados pela Carta Pol tica em tema de inconstitucionalidade por omiss o CF art 103 8 2 a prerrogativa de expedir provimentos normativos com o objetivo de suprir a inatividade do rg o legislativo inadimplente STF ADI MC 1 458 7 j 23 5 1996 Rel Min Celso de Mello DJ 20 9 1996 A a o direta de inconstitucionalidade cumulada com a o de inconstitucionalidade por omiss o n 1 996 1 foi ajuizada pelo PT PDT PC do Be PSB e pretendeu a inconstitucionalidade da Medida Provis ria n 1 824 99 O Tribunal n o conheceu da a o direta de inconstitucionalidade por a o tendo em vista que reduziria o valor do sal rio m nimo todavia conheceu da a o direta por omiss o e prosseguindo no julgamento n o conheceu do pedido de medida cautel
151. adas em torno desta figura econ mico jur dica Diante disso o sal rio objeto de diversas garantias pelo Direito do Trabalho opon veis contra o empregador e seus respectivos credores e at mesmo contra os credores do trabalhador de forma a assegurar a esse valor a intangibilidade e a livre disponibilidade do seu sal rio Est com a raz o Maur cio Godinho Delgado quando assevera que A for a desse princ pio n o est contudo somente estribada no direito do trabalho por m nas rela es que mant m com o plano externo do universo jur dico De fato o presente princ pio laborativo especial ata se at mesmo a um princ pio jur dico geral de grande relevo com sede na Carta Magna o princ pio da dignidade da pessoa humana Realmente considera este princ pio jur dico maior e mais abrangente que o trabalho importante meio de realiza o e afirma o do ser humano sendo o sal rio a contrapartida econ mica dessa afirma o e realiza o E claro que o reconhecimento social pelo trabalho n o se resume ao sal rio j que envolve dimens es muito amplas ligadas tica cultura as m ltiplas faces do poder ao prest gio comunit rio etc mas o sal rio sem d vida a mais relevante contrapartida econ mica pelo trabalho empregat cio Nesse quadro garantir se juridicamente o sal rio em contextos de contraposi o de outros interesses e valores harmonizar o direito realiza o do pr prio pri
152. ado sendo impenhor vel somente os valores necess rios para suprir o lapso temporal entre 83 a penhora e o pr ximo pagamento Segundo Daniel Amorim Assump o Neves 2005 p 53 parece que os valores s o arbitrados pelo pr prio magistrado no caso concreto levando se em considerac o o valor do sal rio ganho pelo executado e suas necessidades No direito polon s h previs o de preservac o de dois sal rio m nimos impenhorabilidade absoluta e a partir da permitindo se a penhora de at um quinto dos vencimentos No direito portugu s existe previs o no C digo de Processo Civil de que somente 2 3 do sal rio s o impenhor veis admitindo se que a penhora incida sobre o 1 3 restante A penhorabilidade parcial do sal rio encarada com tamanha naturalidade no direito portugu s que Jos Alberto dos Reis citado por Daniel Amorim Assumpc o Neves assim se manifestou sobre o nosso sistema de isenc o total O sistema brasileiro parece nos inaceit vel N o se compreende que fiquem inteiramente isentos os vencimentos e soldos por mais elevados que sejam H aqui um desequil brio manifesto entre o interesse do credor e do devedor permite se a este que continue a manter o seu teor de vida que n o sofra restri es algumas no seu conforto e nas suas comodidades apesar de n o pagar aos credores as d vidas que contraiu NEVES 2005 p 54 Na Espanha a disposi o da Ley de Enjuiciamiento Civil determin
153. ador ao empregado a segunda compreende o sal rio e a gorjeta Segundo D lio Maranh o e Luiz In cio Barbosa Carvalho Entende se por remunera o o total dos proventos obtidos pelo empregado em fun o do contrato e pela presta o de trabalho inclusive aqueles a cargo de outros sujeitos que n o o empregador Sal rio a retribui o pelo trabalho prestado paga diretamente pelo empregador MARANH O CARVALHO 1997 p 192 57 Orlando Gomes defende que O dispositivo art 457 da CLT estabelece nitidamente a distin o entre remunera o e sal rio Com o primeiro voc bulo traduz tudo quanto o empregado percebe no exerc cio do trabalho provenha do empregador ou n o O termo sal rio foi reservado para a retribui o paga diretamente pelo empregador GOMES 1996 p 23 Arnaldo Lopes Sussekind e outros 2005 347 p prop em que Sal rio a retribui o dos servi os prestados pelo empregado por for a do contrato de trabalho sendo devido e pago diretamente pelo empregador que dele se utiliza para a realiza o dos fins colimados pela empresa remunera o a resultante da soma do sal rio percebido em virtude do contrato de trabalho e dos proventos auferidos de terceiros habitualmente pelos servi os executados por for a do mesmo contrato Essa distin o oriunda dos conceitos legais de remunera o e de sal rio de inquestion vel import ncia para a aplica o das diversas normas j
154. amentais do Direito do Trabalho e instituiu a Organiza o Internacional do Trabalho OIT criada para realizar estudos e elaborar conven es e recomenda es destinadas a universalizar a justi a social A OIT uma pessoa jur dica de direito p blico internacional de car ter permanente constitu da de Estados que assumem soberanamente a obriga o de observar as normas da entidade e das conven es que ratificam integrando o sistema das Na es Unidas como uma das ag ncias especializadas Uma das fun es mais importantes da OIT o estabelecimento e ado o de normas internacionais de trabalho A normatiza o emanada da OIT 26 concretiza se em Recomenda es ou Conven es As primeiras s o orienta es aos Estados membros constituindo metas a serem atingidas Estas por sua vez visam criar normas obrigacionais e possuem natureza jur dica de tratados internacionais para os Estados membros que porventura vierem a ratific las S o importantes porque muitos pa ses mesmo que n o sejam signat rios das Conven es consideram nas como uma base para suas pr prias leis O artigo 427 do Tratado de Versalhes referente ao artigo 28 do Pacto da Sociedade das Na es recomendou entre outros a consagra o de tr s princ pios fundamentais em mat ria de trabalho a o trabalho n o deve ser considerado simplesmente como mercadoria ou artigo de com rcio b o sal rio deve assegurar ao trabalhador
155. ana contra os excessos do poder cometidos pelos rg os do Estado e por outro regras para se estabelecerem condi es humanas de vida e desenvolvimento da personalidade humana MORAES 2007 p 20 Dimitri Dimoulis e Leonardo Martins assim definem os direitos objetos estudo Direitos Fundamentais s o direitos p blico subjetivos de pessoas f sicas ou jur dicas contidos em dispositivos constitucionais e portanto que encerram car ter normativo supremo dentro do Estado tendo como finalidade limitar o exerc cio do poder estatal em face da liberdade individual DIMOULIS MARTINS 2007 p 54 Consoante S rgio Pinto Martins Direitos Fundamentais s o os direitos do homem garantidos pela legisla o do respectivo pa s S o os direitos vigentes numa ordem jur dica concreta S o direitos sem os quais a pessoa n o se realiza n o convive nem mesmo sobrevive S o os direitos ou posi es jur dicas subjetivas das pessoas enquanto tais individualmente ou institucionalmente consideradas consagradas na Constitui o MARTINS 2008 p 45 150 Segundo Arion Say o Romita Pode se definir direitos fundamentais como os que em dado momento hist rico fundados no reconhecimento da dignidade da pessoa humana asseguram a cada homem as garantias de liberdade igualdade solidariedade cidadania e justi a Este o n cleo essencial da no o de direitos fundamentais aquilo que identifica a fundamentalidade dos dir
156. apresta o do trabalho que a pr pria Consolida o assim como as leis de prote o ao trabalho que lhe sucederam consagra diversas exce es a essa regra considerando como de servi o efetivo o per odo em que o empregado esteja disposi o do empregador aguardando ordens sem trabalhar art 4 da CLT determinando o pagamento do sal rio nos dias de repouso compuls rio descanso semanal e em feriados Lei n 605 de 1949 impondo o pagamento da remunera o normal durante as f rias anuais do empregado art 140 da CLT garantindo ao empregado enfermo nos primeiros quinze dias de aus ncia ao servi o o direito de receber os seus sal rios por conta do seu empregador art 25 da Lei n 3 807 60 etc A Constituic o da Rep blica de 1988 tamb m n o define sal rio mas o tutela mediante princ pios que sendo constitucionais comandam todo o sistema jur dico que aplic vel s relac es de emprego de modo imperativo e de forma que n o comporte ajustes das partes do contrato individual de trabalho em contr rio salvo nos casos em que a pr pria Constitui o autorizar Amauri Mascaro Nascimento manifesta se sobre a previs o constitucional do sal rio dizendo que 32 A tutela constitucional do sal rio mostra a import ncia do sal rio para o ordenamento jur dico como o tamb m para a economia nesta rea submetendo o a regras e finalidades nem sempre compat veis com as normas do direito do trabalho
157. ar na ADI por omiss o Transcreve se abaixo a ementa 228 A O DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE CUMULADA COM A O DE INCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSAO MEDIDA PROVIS RIA N 1 824 DE 30 04 99 QUE INSTITUIU O NOVO SAL RIO M NIMO ALEGADA OFENSA AOS ARTIGOS 68 91 ii 246 7 INCISO IV E 201 89 3 E 49 DA CONSTITUI O F EDERAL Impossibilidade de aprecia o da primeira a o por objetivar resultado incompat vel com o interesse dos assalariados qual seja a elimina o do mundo jur dico de lei que mal ou bem reajustou o sal rio m nimo Descabimento na segunda de medida cautelar provid ncia insuscet vel de antecipar efeitos positivos inalcan veis pela pr pria decis o final Al m das a es diretas de inconstitucionalidades por omiss o cumpre informar que o valor do sal rio m nimo nacional j foi objeto de arg i o de descumprimento de preceito fundamental ADPF n 4 sendo que o plen rio do Supremo Tribunal Federal por unanimidade julgou prejudicada a a o proposta contra a Medida Provis ria n 2 019 2000 que dispunha sobre o sal rio m nimo a vigorar a partir de abril de 2000 Em seu voto a relatora da ADPF Ministra Ellen Gracie considerou prejudicada a a o entre a perda de seu objeto uma vez que depois do ajuizamento vieram in meros outros atos legislativos que fixaram o valor do sal rio m nimo Em nenhuma das a es analisadas houve manifesta o no sentido de se buscar adequar o
158. ara o de direitos n o exclu a outras garantias e direitos n o enumerados mas resultantes da forma de governo que ela estabelecia e dos princ pios que consigna LOBATO 2006 p 46 As crises de Estado que tomaram conta do pa s ap s a promulga o da Constitui o da Rep blica de 1891 fruto de uma altera o do regime pol tico do parlamentarismo para o presidencialismo e a utiliza o desenfreada desse poder levou crise de Estado com inevit veis repercuss es para a sociedade uma vez que os direitos previstos na Constitui o n o estavam sendo exercidos de fato pelos cidad os A d cada de 20 intensificou a crise de Estado econ mica e social levando primeira reforma constitucional de 1926 A reforma constitucional fracassou tendo em vista que ela n o conseguiu adequar a Constitui o formal realidade Diante desse cen rio iniciaram se manifesta es populares reivindicando a efic cia dos direitos sociais principalmente por meio da organiza o dos trabalhadores Quatro anos ap s a tentativa de Emenda Constitucional explodia a Revolu o de 1930 cujo objetivo central era o trabalho Quando Get lio Vargas subiu ao poder como Presidente da Rep blica ele criou o Minist rio do Trabalho instituiu a legisla o trabalhista e marcou elei es para a Assembl ia Constituinte Promulgada em 16 07 1934 o Brasil obteve a sua segunda Constitui o da Rep blica 186 6 5 3 A Constitui o de
159. arcelas contraprestativas devidas e pagas pelo empregador ao empregado em decorr ncia da rela o de emprego E continua o autor 50 O sal rio n o parcela contraprestativa necessariamente do trabalho prestado pelo empregado Ela contraprestativa da exist ncia do contrato e n o exatamente da real presta o de servi os Isso significa que o sal rio pode continuar a ser pago pelo empregador em situa es de n o ocorr ncia de efetiva presta o laboral como se passa na poca de f rias de licen a m dica at 15 dias feriados e dia semanal de repouso em suma nas in meras situa es conhecidas como de interrup o da presta o de servi os ou interrup o contratual DELGADO 2002 p 3 Alice Monteiro de Barros 2006 p 712 define sal rio como a retribui o devida e paga diretamente pelo empregador ao empregado de forma habitual n o s pelos servi os prestados mas pelo fato de se encontrar disposi o daquele por for a do contrato de trabalho Assim a teoria do sal rio como contrapresta o do contrato de trabalho foi ganhando cada vez mais espa o por abranger um n mero maior de possibilidades das transforma es e avan os ocorridos com o sal rio nas ltimas d cadas que n o podem ser ignoradas e que devem influir no Direito do Trabalho para evitar que se distanciem os seus conceitos e a realidade Amauri Mascaro Nascimento em sua obra O Sal rio no Direito do
160. as XII T buas pode ser considerada a origem dos textos escritos consagradores da liberdade da propriedade e da prote o aos direitos do cidad o O Cristianismo advogou a igualdade de todos os homens feitos imagem e semelhan a de Deus e por isso mesmo encarados com absoluta identidade influenciando diretamente a consagra o dos direitos fundamentais necess rios dignidade da pessoa humana Em 1215 os bispos e bar es impuseram ao Jo o Sem Terra a Magna Carta pois estavam revoltados com a exig ncia excessiva de impostos sem que houvesse previs o na lei Era o primeiro freio que se opunha ao poder dos reis A Magna Carta Inglesa reconheceu em seu texto direitos fundamentais como a liberdade de religi o o devido processo legal e a institui o do julgamento popular para os crimes contra a vida entre outros No entanto esse documento 153 s se destinava aos homens livres daquela sociedade excluindo da sua rbita de incid ncia os escravos Hermano Queiroz J nior destaca que Tal documento em face de sua natureza nitidamente estamental em que pese ao fato de instrumentalizar t o somente garantias aos nobres ingleses de concess o e preserva o de alguns privil gios feudais deixando ao largo de suas prescri es a popula o em geral serve como ponto de refer ncia para alguns dos mais caros direitos e liberdades fundamentais tais como o habeas corpus direito fundamental cl ssico e origin rio de tod
161. as correntes do pensamento liberal de teor cl ssico 166 Nas Constitui es Brasileiras a primeira a elencar um rol de direitos individuais foi a Constitui o do Imp rio 1824 Desde ent o as nossas Constitui es asseguram aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pa s a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade propriedade e seguran a entre outros direitos que foram sendo acrescentados no decorrer dos tempos E como bem lembra Paulo Bonavides 2008 p 563 os direitos de primeira gera o direitos civis e pol ticos j se consolidaram em sua proje o de universalidade formal n o havendo Constitui o digna desse nome que n o os reconhe a em toda a extens o Sob o t tulo Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos o cap tulo do t tulo Il da nossa Lei Maior traz no artigo 59 eng uadrado como direito de defesa um rol de direitos e garantias individuais como tamb m de direitos e garantias coletivas H que se fazer ent o uma distin o entre esses dois referenciais Na li o de Jos Afonso da Silva 2008 p 191 os direitos fundamentais do homem indiv duo s o aqueles que reconhecem autonomia aos particulares garantindo a iniciativa e independ ncia aos indiv duos diante dos demais membros da sociedade pol tica e do pr prio Estado No que concerne aos direitos coletivos relacionados no art 59 o mesmo autor conceitua muitos de seus incisos
162. as mesmas utilidades e de outro lado a proposta de um piso salarial proporcional extens o e complexidade do trabalho realizado O segundo relat rio do relator da Comiss o de Sistematiza o propunha sal rio m nimo nacionalmente unificado capaz de satisfazer s suas do trabalhador necessidades b sicas e s de sua fam lia com reajustes peri dicos de modo a preservar seu poder aquisitivo vedada sua vincula o para qualquer fim reda o mais pr xima do Decreto lei n 2351 87 que instituiu o piso nacional salarial ao dispor sobre os reajustes peri dicos a preserva o do poder aquisitivo e a desindexa o de outros pagamentos para qualquer fim Por fim o inciso IV do art 7 da Constitui o da Rep blica de 1988 ficou assim redigido Art 7 S o direitos dos trabalhadores urbanos e rurais al m de outros que visem melhoria de sua condi o social IV sal rio m nimo fixado em lei nacionalmente unificado capaz de atender s suas necessidades vitais b sicas e s de sua fam lia com moradia alimenta o educa o sa de lazer vestu rio higiene transporte e previd ncia social com reajustes peri dicos que lhe preservem o poder aquisitivo sendo vedada sua vincula o para qualquer fim A Constituinte de 1988 fixou como norma a unifica o do sal rio m nimo em n vel nacional al m de estipular quatro outros mandamentos que passaram a diferenciar o conceito do sa
163. aso pass vel de sanc es de ordem fiscal Decreto lei n 368 A Constitui o da Rep blica de 1988 art 7 X prev a puni o do empregador que retiver dolosamente os sal rios 3 4 13 Intangibilidade Ao empregador vedado efetuar qualquer desconto nos sal rios do empregado salvo se o referido desconto resultar de lei adiantamentos salariais norma coletiva ou ainda da ades o espont nea a determinados benef cios Enfocar se mais a intangibilidade salarial no pr ximo cap tulo relativo aos Princ pios de Direito do Trabalho 3 4 14 Impenhorabilidade O sal rio impenhor vel salvo na hip tese de pagamento de pens o aliment cia A regra est escrita no inciso IV do art 649 do CPC in verbis Art 649 S o absolutamente impenhor veis IV os vencimentos subs dios soldos sal rios remunera es proventos de aposentadoria pens es pec lios e montepios as quantias recebidas por liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua fam lia os ganhos de trabalhador aut nomo e os honor rios de profissional liberal observado o disposto no 3 deste artigo Ea 2 O disposto no inciso IV do caput deste artigo n o se aplica no caso de penhora para pagamento de presta o aliment cia A impenhorabilidade do sal rio do trabalhador representa uma das mais relevantes garantias sobreviv ncia deste Sabe se sem muito esfor o que o credor tem direito ao recebim
164. balho n o impede a supress o de direitos quando o devedor se socorre de prerrogativa convencional ou legal como a prescric o e a decad ncia Estes institutos geram pois supress o de direitos trabalhistas sem afronta ao princ pio da indisponibilidade que caracteriza o Direito do Trabalho Ao lado desses meios de supress o de vantagens jur dicas h uma grande distinc o entre outras figuras conhecidas pelo Direito por seu despojamento tais como a ren ncia e transac o Maur cio Godinho Delgado explica bem os referidos institutos quando diz que Ren ncia ato unilateral da parte atrav s do qual ela se despoja de um direito de que titular sem correspondente concess o pela parte beneficiada pela ren ncia Transa o ato bilateral ou plurilateral pelo qual se acertam direitos e obriga es entre as partes acordantes mediante concess es rec procas despojamento rec proco envolvendo quest es f ticas ou jur dicas duvidosas res dubia DELGADO 2001 p 90 A indisponibilidade de direitos trabalhistas pelo empregado constitui se em regra geral no Direito do Trabalho do pa s estando subjacente a pelo menos tr s relevantes dispositivos celetistas Art 9 Ser o nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar ou fraudar a aplica o dos preceitos contidos na presente Consolida o Art 444 As rela es contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipula o das
165. bilidade do trabalhador das interrup es contratuais ou demais hip teses previstas em lei MARTINS 2007 p 209 Amauri Mascaro Nascimento assevera que Sal rio o conjunto de percep es econ micas devidas pelo empregador ao empregado n o s como contrapresta es do trabalho mas tamb m pelos per odos em que estiver disposi o daquele aguardando ordens pelos descansos remunerados pelas interrup es do contrato de trabalho ou por for a de lei NASCIMENTO 2007 p 332 Arnaldo Lopes Sussekind e outros defendem que O sal rio n o pre o do trabalho porque trabalho n o mercadoria N o indeniza o dada ao oper rio em compensa o do disp ndio de energia dedicada produ o porque a natureza e o escopo da indeniza o s o essencialmente diversos do da retribui o N o tampouco um cr dito alimentar porque al m dessa possui outras finalidades como sejam educa o vestu rio transporte higiene etc O sal rio ao nosso ver a retribui o devida pela empresa ao trabalhador em equival ncia subjetiva ao valor da contribui o deste na consecu o dos fins objetivados pelo respectivo empreendimento E a natureza jur dica dessa presta o h de corresponder natureza jur dica da pr pria rela o de emprego SUSSEKIND et al 2005 p 349 Segundo Maur cio Godinho Delgado 2002 p 3 sal rio no Direito Brasileiro pode ser conceituado como o conjunto de p
166. bo O m nimo existencial e os direitos fundamentais Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro n 177 p 29 49 1989 VIANA M rcio T lio RENAULT Luiz Ot vio Linhares Coord O que h de novo em Direito do Trabalho homenagem a Isis de Almeida Messias Pereira Donato Paulo Em lio Ribeiro de Vilhena S o Paulo LTr 1997 VIANA M rcio T lio Remunera o e Sal rio In MAIOR Jorge Luiz Souto CORREIA Marcus Orione Gon alves Direito do Trabalho V Il S o Paulo LTr 2008 264 VIEIRA Oscar Vilhena Direitos Fundamentais uma leitura da Jurisprud ncia do STF S o Paulo Malheiros 2006 WILDE Oscar A alma do homem sob o socialismo Porto Alegre L amp PM 2008 265 ANEXO A Evolu o do sal rio m nimo nominal INDICADOR DA LEGISLA O DOU VIG NCIA UNIDADE VALOR MONET RIA Dec 2 162 de pepe al ata Mil R is 240 000 00 a aroas ATOZAS Cr 20000 P a a PO Cr 380 00 e done 0T 0ta Cr 1 200 00 Deo Bao de 04 05 54 04 07 54 Cr 2 400 00 ar 1100756 101 0806 Cr 3 800 00 o o OTOS Cr as ra 18 10 60 48 10 60 Cr dd Dec 51 335d8 451061 16 10 61 ci 13 440 00 neo o 04 12 62 01 01 63 Cr 21 000 00 Deo s3 Srde 21 02 64 24 02 64 Cr 42 000 00 Deo 95 803de 26 02 65 01 03 65 Cr 2600009 ee 03 03 66 01 03 66 Cr Ba 000 00 erro e A oe NCr 105 00 Deo 62 461 de 26 03 68 26 03 68 NCr 129 60 Deo aos de 0
167. c cia condicionada aos termos e medidas da lei a norma do art 5 81 n o possui a for a de transformar uma norma incompleta e carente de concretiza o em direito imediatamente aplic vel e plenamente eficaz j que n o h como contrariar a natureza das coisas SARLET 2007a p 287 Dessa forma os direitos fundamentais s t m aplica o imediata se as normas que o definem s o completas na sua hip tese e no seu dispositivo caso contr rio seriam normas com f rmula desprovida de conte do na medida que 2 Para Jos Afonso da Silva 1998 p 138 normas program ticas s o normas constitucionais atrav s das quais o constituinte em vez de regular direta e imediatamente determinados interesses limitou se tra ar os princ pios para serem cumpridos pelos seus rg os legislativos executivos jurisdicionais e administrativos como programas das respectivas atividades visando realiza o dos fins sociais do Estado 216 n o tem o efeito de emprestar s normas carentes de concretizac o sua imediata aplicac o e plena efic cia Posi o intermedi ria entende que a norma contida no art 59 815 da Constituic o principiol gica Classificada como norma princ pio e n o como regra significa que a aplica o dessa norma princ pio imp e otimiza o maximiza o da aplicabilidade efic cia e efetividade diferenciando se das normas princ pos gerais que dependem das circunst ncias do caso concreto
168. ciais uma vez que h a compreens o de que esses direitos propiciam ao indiv duo titular deles o direito subjetivo ao m nimo existencial Obstante a isso preciso analisar de forma pormenorizada a sua conceitua o para melhor compreens o do que se trata o m nimo existencial 242 Segundo Ricardo Lobo Torres 1989 os direitos sociais se transformam em m nimo existencial quando s o tocados pelos interesses fundamentais ou pela jusfundamentalidade ou seja quando s o considerados como fator de implementa o da justi a social em favor do ser humano propiciando que a pessoa humana tenha liberdade e igualdade em rela o a seus semelhantes e acesso a distribui o de bens existentes na sociedade O m nimo existencial como o pr prio nome j explica poderia ser considerado como o conjunto de presta es materiais absolutamente necess rias e essenciais para a realiza o da dignidade da vida humana De acordo com a li o de Ingo Wolfgang Sarlet 2007a p 105 o m nimo existencial compreendido como todo o conjunto de presta es materiais indispens veis para assegurar a cada pessoa uma vida condigna Nas palavras de Ana Paula de Barcellos O m nimo existencial corresponde ao conjunto de situa es materiais indispens veis exist ncia humana digna a qual n o deve ser apenas considerada como experi ncia f sica a sobreviv ncia e a manuten o do corpo mas tamb m espiritual e intelec
169. ciedade A primeira Constituic o que tratou do tema foi a do M xico de 31 de janeiro de 1917 Havia uma grave inquietac o pol tica desde 1900 decorrente da revoluc o ocorrida no pa s em 1910 Consoante S rgio Pinto Martins O fundamento da Constitui o foi a doutrina anarco sindicalista O pensamento de Mikhail Bakunin que influenciou Ricardo Flores Mag n l der do grupo Regeneraci n Afirma Barbagelata que a popula o agr ria que representava quase tr s quartos da popula o total do pa s j come ava a cansar se da situa o de intoler vel opress o que imperou durante a longa ditadura do General Porf rio Diaz 1876 1911 Nesse momento tomava seu primeiro impulso um processo que mereceu ser chamado a primeira revolu o social do s culo XX De La Cueva j que o movimento pol tico que visava a repelir o ditador e seus seguidores chamados grupo dos cient ficos passou a receber o apoio de batalh es de camponeses que almejavam Terra e Liberdade MARTINS 2008 p 12 A Constitui o sovi tica de 1918 decorrente de movimentos laborais que atuaram armados na Revolu o de outubro de 1917 Visa estabelecer a ditadura do proletariado das cidades e dos campos assim como dos camponeses mais pobres Preconiza o socialismo no qual n o haver divis o de classes nem o poder do Estado Alexandre de Moraes destaca que A Declara o Sovi tica dos Direitos do Povo Trabalhador e Explorado
170. como nas f rias descansos semanais feriados etc Se o sal rio fosse 46 relacionado com a quantidade de servico prestado deveria acompanhar por l gica as oscila es do trabalho sua maior ou menor intensidade de acordo com o maior ou menor esforco f sico ou intelectual do empregado N o h um s trabalhador que apresente o mesmo ritmo de trabalho todos os dias Alguns autores adotaram essa teoria tais como D lio Maranh o e Luiz z In cio Barbosa Carvalho 1997 p 192 sal rio a retribui o pelo trabalho prestado paga diretamente pelo empregador e Mozart Victor Russomano 2001 p 345 acentuamos o car ter comutativo do contrato de trabalho h presuntiva correla o entre o trabalho realizado e o valor pago pelo empres rio da qual resula a rec proca libera o das partes no que concerne s obriga es resultantes do contrato Orlando Gomes e Elson Gottschalk ponderam que S h sal rio quando h trabalho Qualquer remunera o paga ao empregado sem trabalho prestado n o tecnicamente sal rio O contrato individual de trabalho um contrato a t tulo oneroso uma parte obriga se unicamente em vista de uma vantagem que aspira Segundo esta concep o n o s o sal rios as atribui es econ micas que o empregado percebe do empregador em v rias situa es atribui es estas correspondentes a seu sal rio sem que preste o correspondente servi o E o que acontece quando est
171. cupe especificamente dos aspectos materiais da dignidade h como se sabe muito mais do que isso A liberdade em suas variadas manifesta es de iniciativa de express o de associa o de cren a etc a autonomia individual a participa o pol tica a integridade f sica e moral dentre outros s o elementos indissociavelmente ligados ao conceito de dignidade humana BARCELLOS 2008 p 219 O princ pio da dignidade da pessoa humana quer significar que o ser humano o centro e fim do direito que deva assegurar que todo ser humano seja respeitado como pessoa impedindo sua degrada o ou redu o a condi o inferior relativa sua pr pria ess ncia Carm n L cia Antunes Rocha defende que A constitucionaliza o do princ pio da dignidade da pessoa humana modifica em sua raiz toda a constru o jur dica ele impregna toda a elabora o do Direito porque ele o elemento fundante da ordem constitucionalizada e posta na base do sistema Logo a dignidade da pessoa humana princ pio havido como superprinc pio constitucional aquele no qual se fundam todas as escolhas pol ticas estratificadas no modelo de Direito plasmado na formula o textual da Constitui o ROCHA 1999 p 31 A Constitui o brasileira de 1988 al ou o princ pio da dignidade da pessoa humana condi o de princ pio fundamental de todo o sistema jur dico incorporando o em seu n cleo 134 N o menos oportuno o
172. d ncia din mica em sua ess ncia O que n o significa que n o possam ser delimitados os marcos dentro dos quais pode ser compreendida O conceito de dignidade pode ser interpretado e aplicado como instrumento de inclus o de considerac o das diferencas que envolvem homens concretos priorizando se a perspectiva da solidariedade e do interesse coletivo o que se prop e na presente an lise 5 3 A dignidade da pessoa humana e sua consagra o Constitucional Internacional Ap s o t rmino da Segunda Guerra Mundial o conhecimento e a divulgac o das atrocidades cometidas pelos regimes nazista e fascista com todas as formas de degradac o humana provaram a necessidade de se instituir um perfil de ac o internacional pela promoc o e tutela do homem como tal salientando o valor da dignidade da pessoa humana Formou se a consci ncia universal de que se tornava indispens vel a positivac o do valor fundamental da dignidade da pessoa humana com penetrac o nos ordenamentos internos capaz de assegurar o respeito a prote o e a promo o dos direitos fundamentais em toda parte com fulcro no valor indiscut vel do respeito esse valor consagrando a id ia de que todo ser humano pela sua simples condi o biol gica e independentemente de qualquer outra circunst ncia titular de direitos que devem ser reconhecidos e respeitados pelo Estado e pelos seus semelhantes nesse cen rio que se desenha o esfor o de reconstru
173. da capaz de 122 conjugar o cat logo de direitos civis e pol ticos ao cat logo de direitos sociais econ micos e culturais PIOVESAN 2008 p 143 Conclui se que a Declara o Universal de 1948 ao introduzir a concep o contempor nea de direitos humanos acolhe a dignidade humana como valor a iluminar o universo de direitos A condi o humana requisito nico e exclusivo reitere se para a titularidade de direitos Isto porque todo ser humano tem uma dignidade que lhe inerente sendo incondicionada n o dependendo de qualquer outro crit rio sen o ser humano O valor da dignidade humana projeta se assim por todo o sistema internacional de prote o Todos os tratados internacionais ainda que assumam a roupagem do positivismo jur dico incorporam o valor da dignidade humana Na atualidade os ordenamentos internacionais t m como pauta o reconhecimento do ser humano como o centro e o fim do direito Essa inclina o encontra se plasmada pela ado o guisa de valor b sico do Estado Democr tico de Direito da dignidade da pessoa humana Observando se a cronologia hist rica o primeiro reconhecimento da dignidade da pessoa humana como direito fundamental foi na Lei Fundamental da Alemanha p s nazismo sendo que isso tem justificativa por ter tal Estado violado gravemente a dignidade do ser humano com a pr tica de conhecidos e repugnantes crimes A Constitui o da Alemanha de 23 05 1949 dedica o art 1
174. da obriga o de pagar sal rio N o h d vida de que muito contribuiu para isso a concep o econ mica do trabalho como um dos fatores da produ o e do sal rio como o pre o pago por esse trabalho A economia liberal e o conceito do trabalho como mercadoria e o sal rio como pre o dessa mercadoria forneceram um campo pr prio para essa vis o E uma concep o objetivista do sal rio NASCIMENTO 1997 p 107 108 As consequ ncias dessa vis o macroecon mica do trabalho e do sal rio na formula o jur dica foram muito importantes a ponto de ter se tornado uma afirma o corrente entre os juristas que s h sal rio quando h trabalho prestado e que todo pagamento efetuado ao empregado sem trabalho prestado n o tecnicamente sal rio teses hoje superadas Para a teoria da contrapresta o da disponibilidade do trabalhador na medida em que ficou claro que o sal rio pago n o s pelo trabalho prestado mas tamb m em outras circunst ncias como nas f rias repousos nos per odos em que o empregado est no estabelecimento aguardando ordens de servi o a teoria do sal rio como contrapresta o do trabalho prestado passou a sofrer cr ticas A doutrina passou a aceitar as suas falhas diante da verifica o de que em algumas situa es o empregado n o tinha a obriga o de trabalhar e nem mesmo de estar na empresa sem preju zo do sal rio da surgindo uma nova orienta o que procurou desvincular
175. dade que lhe reconhecida no plano constitucional 3 Irrelevante a circunst ncia de a supervis o ser empreendida por pessoa do mesmo sexo uma vez que o constrangimento persiste ainda que em menor grau A mera exposi o quer parcial quer total do corpo do empregado caracteriza grave invas o a sua intimidade traduzindo incurs o em dom nio para o qual a lei franqueia o acesso somente em rar ssimos casos e com severas restri es tal como se verifica at mesmo no mbito do direito penal art 55 Xl e XII da CF 4 Despiciendo igualmente o fato e inexistir contato f sico entre o supervisor e os empregados pois a simples visualiza o de partes do corpo humano pela supervisora evidencia a agress o intimidade da Empregada 5 Tese que se imp e luz dos princ pios consagrados na Constitui o da Rep blica sobretudo os da dignidade da pessoa erigida como um dos fundamentos do Estado Democr tico de Direito art 19 inciso Ill da proibi o de trata mento desumano e degradante art 55 inciso III e da inviolabilida de da intimidade da honra art 55 inciso X 6 Recurso de revista de que se conhece e a que se d provimento para julgar procedente o pedido e indeniza o por dano moral TST 12 Turma RR 2195 1999 009 05 00 6 Min Rel Jo o Oreste Dalazen DJ 07 09 2004 Grifos nossos O TRT da 3 Regi o tamb m j proferiu decis o fazendo refer ncia a efic cia horizontal dos direitos fu
176. de P s Gradua o em Direito III T tulo CDU 331 215 5 Mirella Karen de Carvalho Bifano Muniz O DIREITO FUNDAMENTAL AO SAL RIO M NIMO DIGNO uma an lise luz do Princ pio da Dignidade da Pessoa Humana Dissertac o defendida e com m dia final igual a a como requisito para a obtenc o do t tulo de Mestre em Direito rea de concentrac o Direito do Trabalho junto Faculdade Mineira de Direito Pontif cia Universidade Cat lica de Minas Gerais Prof Doutor Luiz Ot vio Linhares Renault Orientador PUC MINAS Prof Doutor M rcio T lio Viana PUC Minas Profa Doutora Gabriela Neves Delgado UFMG Belo Horizonte 2009 Ao meu pai Rog rio Por ser o alicerce da minha vida pois sem ele nada seria Alem da infinita dedica o e desmedido amor A minha m e Carla Vania Fo sempre eslar comigo mesmo que na mem ria e no cora o A minha irm KM afaela P la fraternidade Ao enato Palo amor imenturdiel e pelo apoio constante nessa cad AGRADECIMENTOS Ao Prof Dr Luiz Ot vio Linhares Renault por acolher me como orientanda recebendo me sempre de forma carinhosa e amiga Por tornar poss vel essa disserta o pela paci ncia li es e ensinamentos di rios al m da contribui o para o meu avan o no campo do Direito do Trabalho Orientador que se mostrou um mestre na ci ncia de ensinar e saber compartilhar sua experi ncia acad mica Aos professores e funci
177. de evidencia se pela perman ncia de suas id ias em quase todos os conceitos que se pode encontrar de dignidade mesmo na atualidade E tamb m no fato de ter contribu do para a no o de indiv duo e de sujeito de direito ao estabelecer a esfera inviol vel da consci ncia individual essencial no o de autonomia Para Kant a autonomia da vontade que importa a faculdade de determinar se a si mesmo e agir conforme a representa o das leis caracter stica exclusiva do ser racional sendo o fundamento da dignidade humana Segundo o pensamento filos fico contempor neo ent o a pessoa humana dotada de um valor intr nseco Esse valor est ligado a pr pria ess ncia humana e id ia de que a dignidade est superior a qualquer pre o n o podendo ser substitu da ou apreciada por coisa equivalente De acordo com Kant o ser humano seria um fim e n o um meio pass vel de utiliza o e submiss o para o interesse de outrem O ltimo momento especialmente marcante no percurso hist rico da no o de dignidade da pessoa humana a Segunda Grande Guerra Com efeito a partir da Segunda Guerra Mundial e ap s as atrocidades do holocausto houve consagra o da dignidade da pessoa humana no plano internacional atrav s de sua positiva o como valor m ximo dos ordenamentos jur dicos e princ pio orientador da atua o estatal e dos organismos internacionais Consagrou se a id ia de que todo ser humano pela sua simp
178. de liberdade positiva do indiv duo de reclamar do Estado certas presta es SARLET 2007a p 146 179 Os direitos sociais n o podem ser limitados aos prestacionais no sentido de comportamento positivo havendo que se incluir as liberdades dos indiv duos perante o Estado comportamento negativo Ingo Wolfgang Sarlet 2007a destaca que essa classificac o tem se como ponto de partida as fun es exercidas pelos direitos fundamentais Essas fun es no entanto caracterizam se pelo tipo de comportamento esperado do sujeito passivo se uma absten o omiss o ou uma presta o positiva Em raz o disso classificam se atualmente os direitos fundamentais em direitos de defesa direitos negativos e direitos presta es em stricto e lato sensu direitos positivos de ser revelado tamb m a classifica o proposta por Lu s Roberto Barroso 2009 104 105 que referindo se s normas de direito social distribui as distintas sub categorias conforme a posi o jur dica em que se investe o jurisdicionado diante delas de forma a que se possa reuni las por esse crit rio em tr s grupos a as que geram situa es prontamente desfrut veis dependentes apenas de uma absten o Nessa categoria o jurista salienta que a rela o que a se estabelece semelhante que mencionou em rela o aos direitos individuais exemplificando com o direito de greve b as que ensejam exigibilidade de presta es positivas do
179. de regras princ pios e institutos que comp em esse ramo jur dico especializado DELGADO 2001 p 83 4 2 Princ pio da imperatividade das normas trabalhistas tamb m importante princ pio do Direito do Trabalho o da imperatividade das normas trabalhistas Esta id ia de imperatividade das normas trabalhistas corresponde divis o procedente do Direito Romano entre jus cogens e jus dispositivum O jus cogens integrado por normas que devem ser cumpridas qualquer que seja a vontade das partes O jus dispositivium constitu do pelas normas que se devem cumprir s quando as partes n o tenham estabelecido outra coisa Facilmente compreende se a inclus o do Direito do Trabalho no direito imperativo O Direito do Trabalho tem por objeto a regula o do trabalho humano intelectual ou manual produtivo e livre prestado de forma subordinada e por conta alheia sendo de direito privado j que consagra no ato e no pacto de aliena o do resultado da atividade a express o do consentimento do trabalhador 95 livre que se sujeita contratualmente s ordens e dire o da pessoa que se aproveita dos frutos dessa atividade O Direito do Trabalho no entanto n o se limita regula o supletiva das rela es trabalhistas privadas interindividuais tratase de um direto manifestamente tutelar e intervencionista que decorre da necessidade de interven o estatal na ordem econ mica e no mercado de trabalho tendo a fu
180. de trabalho de modo a satisfazer suas necessidades b sicas e de sua fam lia A remunera o tanto paga diretamente pelo empregador que se constitui no sal rio como feita por terceiro em que o exemplo espec fico a gorjeta cobrada na nota de servi o ou fornecida espontaneamente pelo cliente Assim a remunera o o conjunto de parcelas provenientes do empregador ou de terceiro em decorr ncia da presta o dos servi os subordinados O sal rio corresponde ao valor econ mico pago diretamente pelo empregador ao empregado em raz o da presta o de servi os do ltimo destinando se a satisfazer suas necessidades pessoais e familiares Dentro dessa concep o verificamos que o sal rio corresponde ao pagamento feito pelo empregador e n o por terceiros ao contr rio da remunera o que engloba tanto o pagamento feito pelo empregador como o recebimento de terceiros a gorjeta MARTINS 2007 p 208 Alice Monteiro de Barros 2006 p 713 define remunera o como a retribui o devida e paga ao empregado n o s pelo empregador mas tamb m por terceiro de forma habitual em virtude do contrato de trabalho Pelo que se v seu conceito mais amplo abrange o sal rio e seus componentes como tamb m os adicionais e as gorjetas Eduardo Gabriel Saad 2000 p 188 sustenta que nosso sistema legal faz uma distin o entre sal rio e remunera o O primeiro a quantia paga diretamente pelo empreg
181. der o tamb m ser fixados atrav s da vontade das partes mas desde que respeitados os limites m nimos fixados por normas jur dicas sal rio m nimo legal profissional ou normativo 89 4 PRINC PIOS DO DIREITO DO TRABALHO INTIMAMENTE RELACIONADOS AO SAL RIO Etimologicamente derivado do latim principium os princ pios representam os requisitos primordiais estabelecidos com base em uma ci ncia Quando se fala em um princ pio imagina se a causa prim ria de algo ou de algum campo do saber ou a respectiva proposi o que lhe serve de base em s ntese um come o um ponto de partida um fundamento um alicerce um elemento vital a ess ncia de onde algo procede Princ pios s o assim as ess ncias fundamentais das coisas os pressupostos de validade das demais asser es que comp em determinado campo do saber O Direito do Trabalho dotado de princ pios especiais que firmam sua autonomia e especificidade no contexto do universo jur dico contempor neo O Direito tem suas ra zes fincadas nos princ pios que o fecundam orienta se sob a sombra dos mesmos e de acordo com eles deve realizar se Segundo Celso Ant nio Bandeira de Mello Princ pio por defini o mandamento nuclear de um sistema verdadeiro alicerce dele disposi o que se irradia sobre diferentes normas compondo lhes o esp rito e servindo de crit rio para sua exata compreens o e intelig ncia exatamente por definir a l gica e a racio
182. dignas de vida a todos os trabalhadores especialmente aos mais fracos buscando a igualdade social Para Jo o Sab ia 1985 p 65 66 a maior dificuldade para o aumento do sal rio m nimo n o econ mica mas pol tica O fato de o sal rio m nimo representar um duplo papel de piso no mercado de trabalho e de piso na Seguridade Social inclusive na assist ncia social faz com que tentativa de eleva o de seu valor esbarre nas dificuldades das contas p blicas do pa s Portanto uma alternativa poss vel seria desvincular parcialmente os dois pisos Tal desvincula o entretanto teria que ser feita com salvaguardas para n o prejudicar os benef cios da pol tica social As discuss es acerca da pol tica do sal rio m nimo sempre geram controv rsias sobre os impactos da fixa o do menor piso legal de sal rios em rela o a quatro pontos o mercado de trabalho da iniciativa privada a infla o as despesas com a folha de pessoal de Estados e munic pios e o d ficit previdenci rio PAES 2002 p 57 No que diz respeito ao mercado de trabalho fala se que reajustes do sal rio m nimo podem causar maior desemprego e ou aumento do grau de informalidade nas rela es de trabalho Segundo Eduardo Paes No Brasil uma s rie de vari veis contribui para tornar muito dif cil a an lise estat stica das rela es entre a pol tica de sal rio m nimo e o 236 n vel de desemprego Em primeiro lugar a exist ncia de
183. direitos educac o fundamental sa de b sica assist ncia aos desamparados e ao acesso justica todos exig veis judicialmente de forma direta A autora justifica a sua escolha dizendo que Esses quatro conte dos do m nimo existencial n o correspondem a uma escolha aleat ria ou exclusivamente normativas considerando se o texto da Carta de 1988 ao contr rio eles integram uma estrutura l gica de f cil demonstra o Com efeito educa o e sa de formam um primeiro momento da dignidade humana no qual se procuram assegurar condi es iniciais tais que o indiv duo seja capaz de construir a partir delas sua pr pria dignidade autonomamente A assist ncia aos desamparados por sua vez identifica um conjunto de pretens es cujo objetivo evitar a indignidade em termos absolutos envolvendo particularmente a alimenta o o vestu rio e o abrigo E o direito de n o cair abaixo de um determinado patamar m nimo independentemente de qualquer outra coisa O acesso justi a por fim o elemento instrumental e indispens vel da efic cia positiva ou sim trica reconhecida aos elementos materiais do m nimo existencial BARCELLOS 2008 p 288 289 Ingo Wolfgang Sarlet afirma em rela o ao conte do do m nimo existencial que H uma impossibilidade de se estabelecer de forma aprior stica e acima de tudo de modo taxativo um len o dos elementos nucleares do m nimo existencial no sentido de u
184. do 55 remunera o como g nero e sal rio como esp cie Sendo assim a remunera o seria nesse caso o g nero de parcelas contraprestativas devidas e pagas ao empregado em fun o da presta o de servi os ou da simples exist ncia da rela o de emprego ao passo que sal rio seria a parcela contraprestativa principal paga a esse empregado no contexto do contrato Esclarece Mozart Victor Russomano que Cabe apenas repetir que a remunera o possui conceito mais amplo que o sal rio pois envolve o e vai al m Isso quer dizer mais sucintamente que a remunera o o g nero e o sal rio como acontece tamb m com a gorjeta uma esp cie desse g nero RUSSOMANO 2001 p 347 Odonel Urbano Gon alves 1994 p 151 entende que o sal rio aquilo que o empregado recebe diretamente de seu empregador como contrapresta o dos servi os realizados Remunera o g nero que abarca a esp cie sal rio tudo aquilo que o trabalhador recebe do patr o ou de terceiros decorrente da presta o do trabalho Sustenta Everaldo Gaspar Lopes de Andrade que O sal rio a contrapresta o originariamente fixada em decorr ncia do contrato individual de trabalho A remunera o tudo que o empregado venha a receber tamb m em fun o do contrato e que venha a ser acrescido ou somado remunera o b sica ou origin ria A remunera o ser pois o g nero do qual o sal rio uma esp cie dentre
185. do Sal rio Edi o Fac similada S o Paulo LTr 1994 CESARINO J NIOR A F Corre o e Aumento de Sal rios S o Paulo LTr 1980 COMPARATO F bio Konder A afirma o hist rica dos direitos humanos 2 ed S o Paulo Saraiva 2001 CHIARINI J NIOR En as Castilho Alguns apontamentos sobre direitos humanos Jus Navegandi Teresina ano 8 n 242 6 mar 2004 Dispon vel em http jus2 uol com br doutrina texto asp id 4836 Acesso em 16 fev 2009 CL VE Cl merson Merlin A efic cia dos direitos fundamentais sociais Revista de Direito Constitucional e Internacional S o Paulo v 14 n 54 p 28 39 jan mar 2006 CORREIA Marcus Orione Gon alves Os direitos sociais enquanto direitos fundamentais Revista de Direito do Trabalho S o Paulo v 31 n 117 p 149 166 jan mar 2005 COSTA Sandra Morais de Brito Trabalho como direito humano fundamental aspectos jur dicos e econ micos Revista de Direito do Trabalho S o Paulo v 33 n 125 p 213 235 jan mar 2007 CRETTELA J NIOR Jos Elementos de Direito Constitucional 2 ed S o Paulo Revista dos Tribunais 1998 DELGADO Gabriela Neves Direito Fundamental ao trabalho digno S o Paulo LTr 2006 253 DELGADO Maur cio Godinho A ess ncia do Direito do Trabalho In LAGE Emerson Jos Alves LOPES M nica Sette Direito e Processo do Trabalho Atualidades Belo Horizonte Del Rey 2003 DELGADO Maur cio Godinho Curso de Di
186. duo que contribui para a organiza o compartilhando a 140 manifestac o singular de sua personalidade nica e dessa forma agregando valor originalidade e qualidade ao meio produtivo que atua Est com a raz o Gabriela Neves Delgado quando assevera que No desempenho das rela es sociais em que se destacam as trabalhistas deve ser vedada a viola o da dignidade o que significa que o ser humano jamais poder ser utilizado como objeto ou meio para a realiza o do querer alheio O que tamb m indica que o sistema de valores a ser utilizado como diretriz do Estado Democr tico de Direito n o poder se revelar como utilitarista Dever em contrapartida concentrar se no ser humano enquanto pessoa DELGADO Gabriela 2006 p 206 Continua a mesma autora 2006 p 207 Onde o direito ao trabalho n o for minimamente assegurado por exemplo com respeito integridade f sica e moral do trabalhador o direito contrapresta o pecuni ria m nima n o haver dignidade humana que sobreviva Ora sonegar direitos retirar do homem a sua verdadeira condi o de postular uma vida que lhe garanta viver de forma satisfat ria em toda a sua integralidade A pessoa humana deve ser o sujeito central do desenvolvimento econ mico O foco do Direito do Trabalho reside na luta pelo reconhecimento e aperfei oamento da condi o humana no mercado de trabalho A no o de cidadania no ramo juslaboral se d portanto em
187. e pode esquecer da import ncia dos documentos norte americanos nesse processo Os direitos fundamentais de primeira dimens o contempor neos do liberalismo pol tico surgem como resposta ao absolutismo mon rquico e objetivam proteger o homem na sua esfera individual contra a interfer ncia abusiva do Estado Referidos direitos s o os direitos da liberdade os primeiros a constarem do instrumento normativo constitucional a saber os direitos civis e pol ticos que em grande parte correspondem por um prisma hist rico aquela fase inaugural do constitucionalismo do Ocidente Esses direitos de liberdade t m por titular o indiv duo s o opon veis ao Estado traduzem se como faculdades ou atributos da pessoa e ostentam uma subjetividade que o seu tra o mais caracter stico enfim s o direitos de resist ncia ou de oposi o perante o Estado Assumem particular relevo no rol desses direitos os direitos vida liberdade propriedade e igualdade perante a lei ou seja direitos civis e pol ticos Paulo Bonavides 2007 p 564 assim resume s o por igual direitos que valorizam primeiro o homem singular o homem das liberdades abstratas o homem da sociedade mecanicista que comp e a chamada sociedade civil Os direitos de primeira dimens o s o tamb m chamados de direitos fundamentais de defesa pela maioria da doutrina nacional dirigem se a uma obriga o de absten o por parte dos poderes p blicos imp
188. e Janeiro Forense 1992 261 RUSSOMANO Mozart Victor Curso de Direito do Trabalho 8 ed Curitiba Juru 2001 SAAD Eduardo Gabriel Curso de Direito do Trabalho S o Paulo LTr 2000 SABOIA Jo o Sal rio M nimo A experi ncia brasileira Porto Alegre L amp PM 1985 SAMPAIO Jos Ad rcio Leite Direitos Fundamentais Belo Horizonte Del Rey 2004 SANTOS Fernando Ferreira Princ pio Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana Fortaleza Celso Bastos 1999 SARLET Ingo Wolfgang A efic cia dos Direitos Fundamentais 9 ed Porto Alegre Livraria do Advogado 2007a SARLET Ingo Wolfgang Algumas notas em torno da rela o entre o princ pio da dignidade da pessoa humana e os direitos fundamentais na ordem constitucional brasileira In LEITE George Salom o Org Dos Princ pios Constitucionais Considera es em torno das normas principiol gicas da Constitui o 2 ed S o Paulo M todo 2008a p 155 186 SARLET Ingo Wolfgang Org Constitui o Direitos Fundamentais e Direito Privado 2 ed Porto Alegre Livraria do Advogado 2006 SARLET Ingo Wolfgang Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constitui o Federal de 1988 6 ed Porto Alegre Livraria do Advogado 2008b SARLET Ingo Wolfgang Direitos fundamentais e direito privado algumas considera es em torno da vincula o dos particulares a direitos fundamentais Revista de Direito do Consumidor S o Paulo
189. e da pessoa humana passa se ent o verifica o de sua efetividade em rela o aos trabalhadores o que pode ocorrer atrav s do sal rio m nimo ou n o 5 6 A Dignidade da pessoa Humana e a remunera o O conceito de dignidade humana que colocava o homem como centro da hist ria se desvirtuou diante dos fatos que a realidade imp s uma aglomera o de pessoas que s tinha o trabalho como possibilidade de vida A estas pessoas era vedado o caminho educa o promotora do desenvolvimento humano al m 139 disso elas pouco ou nada intervinham nas decis es e nos centros do poder no que se referia tanto empresa e profiss o quanto comunidade Ali s esta situa o caracterizava sua depend ncia e a oposi o que existia entre o proletariado e a burguesia que monopolizavam os poderes pol tico econ mico e financeiro dos pa ses O trabalho para o homem uma extens o de sua pr pria natureza somente atrav s de seus esfor os que o homem possui condi es de ser livre e de contemplar sua plena dignidade para o bem estar do ser humano que o trabalho se direciona para garantir seu estado de bem viver condignamente com o respaldo moral de poder assegurar a si e a sua fam lia o sustento a sa de o lazer e o progresso material cont nuo e crescente que deve voltar se o emprego Ingo Wolfgang Sarlet 2007a p 117 tamb m faz essa associa o entre os direitos sociais e o respeito dig
190. e da fixa o de seu valor que se deu com o Decreto Lei n 2 162 40 o sal rio m nimo passou por v rias fases e por diversas pol ticas econ micas e salariais perdendo pouco a pouco o prop sito principal disposto na nossa Carta Magna O DIEESE com base na determina o que deu origem ao primeiro sal rio m nimo estima desde 1959 qual o valor necess rio do sal rio m nimo para 230 garantir a manutenc o do trabalhador e de sua fam lia considerando que esta seja composta de quatro pessoas dois adultos e duas criancas Assim n o existindo mais as Comiss es do Sal rio M nimo tal entidade hoje respons vel pelo c lculo da Cesta B sica Nacional tamb m chamada de ra o essencial conforme a tabela de provis es contida no Decreto 399 38 que regulamentou a Lei 185 36 que definiu sal rio m nimo A cesta b sica alimentar calculada em dezesseis capitais brasileiras estimando a evolu o do pre o de treze produtos de alimenta o bem como o gasto que um trabalhador teria para compr los e atrav s de outros dados chega ao valor necess rio do sal rio m nimo Dentre essas dezesseis capitais onde feito o levantamento do custo da cesta b sica escolhido o maior valor que em seguida multiplicado pelo n mero de pessoas que comp em o grupo familiar com o que se obt m o denominado Custo Familiar de Alimenta o No contexto de que o sal rio m nimo deve atender necessidades vitais do
191. e despedimento o facto eventual de virem a servir de m es hospedeiras insemina o artificial durante a vig ncia do contrato B As entidades patronais e as organiza es sindicais celebram um contrato colectivo de trabalho onde inclu ram a cl usula de closed shop ou seja a proibi o de contrata o de oper rios n o sindicalizados CANOTILHO 2002 p 1267 Como conciliar esse dois problemas com o disposto no artigo 1 111 7 XVIII e xxx em rela o contrata o das mulheres e a estipula o do artigo 8 V28 ambos da Constitui o Federal de 1988 Jos Joaquim Gomes Canotilho 2002 salienta que os direitos liberdades e garantias n o protegem apenas os cidad os contra os poderes p blicos mas tamb m t m fun o protetiva nas rela es privadas caracterizadas por situa o desigual das partes necess rio reconhecer que os direitos fundamentais est o dentro de um ordenamento jur dico unit rio e sist mico A exclus o da aplica o desses direitos nas rela es privadas acarretaria uma cis o na ordem jur dica na medida em que 5 Art 1 A Rep blica Federativa do Brasil formada pela Uni o indissol vel dos Estados e Munic pios e do Distrito Federal constitui se em Estado Democr tico de Direito e tem como fundamentos IIl a dignidade da pessoa humana 2 Art 7 S o direitos dos trabalhadores urbanos e rurais al m de outros que visem melhoria de sua condi o social
192. e dos princ pios e regras constitucionais que t m por fim proteger a pessoa humana o bem jur dico trabalho foi erigido pela Constitui o Federal como valor social um dos fundamentos do Estado Democr tico do Direito art 19 IV Al m disso a mesma Lei Maior imp e que a ordem econ mica esteja fundada na valoriza o do trabalho art 170 e que a ordem social tenha por base o primado do trabalho art 193 Denota se que o legislador constituinte preocupou se em assegurar atrav s do pagamento do sal rio m nimo constitucional tudo aquilo que necess rio para uma vida humana digna do trabalhador garantindo lhe aquilo que b sico para o seu m nimo existencial Quando se fala em sal rio m nimo est falando se de m nimo existencial daquilo que significa o necess rio para que a pessoa humana possa alcan ar a liberdade a autonomia e a igualdade em rela o ao Estado e a sociedade Sem isso O indiv duo vive margem da sociedade e nela n o consegue se inserir O sal rio m nimo representa para o direito do trabalho uma id ia b sica de interven o jur dica na defesa de um n vel de vida abaixo do qual ser imposs vel ao homem que trabalha uma exist ncia digna e compat vel com as necessidades elementares de sobreviv ncia humana Desse modo o sal rio m nimo infelizmente ainda ut pico neste pa s apesar da Constitui o garantir o seu reajuste peri dico com o objetivo de preservar o seu poder aquisitivo
193. e garantia constitucional ao regular as rela es entre o capital e o trabalho se dirige por um lado a cada trabalhador por ocasi o do estabelecimento das rela es e por outro ao Estado enquanto o obriga a zelar para que as rela es se constituam na forma dos princ pios contidos na lei e nas normas que a suprem e sejam por elas governados PLA RODRIGUES 2000 p 149 De fato n o vigora como regra no ramo juslaboral o crit rio da autonomia da vontade do qual deriva a preval ncia de regras dispositivas no mbito do Direito Obrigacional Civil DELGADO 2001 p 88 96 A restric o da autonomia da vontade das partes constitui instrumento assecurat rio de garantias fundamentais ao empregado o que se afigura necess rio para preservar um piso m nimo de direitos em face da desigualdade das partes na relac o jur dica de emprego de um lado o empregador que age naturalmente como ser coletivo de outro o empregado ser individual que n o tem a capacidade de realizar a es de impacto comunit rio quando age isoladamente Assim tem se que as regras justrabalhistas s o essencialmente imperativas e portanto a simples manifesta o da vontade n o pode afastar sua incid ncia DELGADO 2001 4 3 Princ pio da indisponibilidade dos direitos trabalhistas Destaca se tamb m o princ pio da indisponibilidade dos direitos laborais como um dos nucleares do Direito do Trabalho Este princ pio concretiza
194. e liberdades ali positivados diversamente do que ocorre com a Lei Fundamental brasileira que restou silente em rela o vincula o de aplicabilidade dos direitos fundamentais Ingo Wolfgang Sarlet afirma que A omiss o do Constituinte n o significa todavia que os poderes p blicos assim como os particulares n o estejam vinculados pelos direitos fundamentais Tal se justifica pelo fato de que em nosso direito constitucional o postulado da aplicabilidade imediata das normas de direitos fundamentais art 59 819 da CF pode se r compreendido como um mandado de otimizac o de sua efic cia pelo menos no sentido de impor aos poderes p blicos a aplica o imediata dos direitos fundamentais outorgando lhes nos termos desta aplicabilidade a maior efic cia poss vel SARLET 2007a p 358 A quest o remonta origem dos direitos fundamentais e no o de que eles s o concess es do Poder P blico aos cidad os quanto determinada esfera de direitos intang veis pelo pr prio Estado Tratava se de aut nticos direitos de defesa dos cidad os contra a superioridade estatal perspectiva tradicional dos direitos fundamentais atribui se a id ia de sua aplica o vertical que se est a referir vincula o dos poderes p blicos a essa categoria de direitos N o h controv rsia doutrin ria acerca da vincula o do Estado aos direitos fundamentais abrangendo todos os poderes p blicos em todos os n veis estatais s
195. e marcaram as diversas transforma es por que passaram os direitos fundamentais em sua evolu o constitucional de acordo com o caminho trilhado pela melhor doutrina Adota se tal postura por acreditar se que o termo dimens es substitui com vantagens a express o gera es afastando a equivocada id ia de sucess o em que uma gera o substitui a outra 6 3 1 Os direitos de primeira dimens o Os direitos fundamentais da primeira dimens o encontram suas ra zes especialmente na doutrina iluminista e jusnaturalista dos s culos XVII e XVIII 164 Hobbes Locke Rousseau e Kant Sua finalidade consiste principalmente na realiza o da liberdade do indiv duo frente ao poder do Estado direitos civis e pol ticos ou seja o Estado permaneceria inerte diante desses direitos de cunho individualista Esses direitos foram conquistados pelas revolu es pol ticas do final do s culo XVIII que marcaram o in cio da positiva o das reivindica es burguesas nas primeiras constitui es escritas do mundo ocidental SARLET 2007a p 54 A consagra o normativa dos direitos fundamentais deu se com a Declara o dos Direitos do Homem e do Cidad o na Fran a de 1789 baseada nos tr s ideais iluministas de liberdade igualdade e fraternidade Reconheceu a todos os seres humanos independente da classe social a que pertenciam os direitos naturais inalien veis inviol veis e imprescrit veis Mas tamb m n o s
196. e moral inerente a pessoa que se manifesta singularmente na autodetermina o consciente e respons vel da pr pria vida e que traz consigo a pretens o ao respeito por parte das demais pessoas constituindo se um m nimo invulner vel que todo estatuto jur dico deve assegurar de modo que somente excepcionalmente possam ser feitas limita es ao exerc cio dos direitos fundamentais mas sempre sem menosprezar a necess ria estima que merecem todas as pessoas enquanto seres humanos O direto vida privada intimidade honra imagem dentre outros aparecem como consequ ncia imediata da consagra o da dignidade da pessoa humana como fundamento da Rep blica Federativa do Brasil MORAES 2007 p 46 117 Leciona Jos Afonso da Silva 1998 p 90 que a dignidade o atributo intr nseco da ess ncia da pessoa humana nico ser que compreende um valor interno superior a qualquer preco que n o admite a substituic o equivalente Assim a dignidade entranha e confunde se com o pr prio ser humano Consoante a li o de Arion Say o Romita For a considerar que ela dignidade da pessoa humana encerra um valor heur stico e exerce uma fun o hermen utica O valor heur stico se revela no papel de influenciar o legislador na edi o das normas que explicitam os direitos fundamentais e bem assim o juiz no momento de proferir decis es que p em em jogo interesses vitais da pessoa Quanto fun o her
197. e que no presente momento os esfor os ser o concentrados sobre a distin o das express es direitos humanos e direitos fundamentais em face de serem adotadas com maior frequ ncia pelos doutrinadores em geral N o h d vidas de que a express o direitos humanos tornou se c lebre por sua cita o em instrumentos internacionais como a Declara o de Direitos do Homem e do Cidad o de 1789 a Declara o de Direitos do Bom Povo de Virg nia de 1776 ou na Declara o Universal de Direitos do Homem de 1948 Jos Joaquim Gomes Canotilho reconhece que as express es direitos do homem e direitos fundamentais s o frequentemente utilizadas como sin nimas Sustenta por m que 146 Segundo a sua origem e significado poder amos distingui las da seguinte maneira direitos do homem s o direitos v lidos para todos os povos e em todos os tempos dimens o jusnaturalista universalista direitos fundamentais s o os direitos do homem jur dico institucionalmente garantidos e limitados espacio temporalmente Os direitos do homem arrancariam da pr pria natureza humana e da o seu car ter inviol vel intemporal e universal os direitos fundamentais seriam os direitos objetivamente vigentes numa ordem jur dica concreta CANOTILHO 2002 p 391 Jos Afonso da Silva 2008 p 176 sustenta que embora a utilizac o da express o direitos humanos seja corrente em declara es e conven es internacionais
198. ecendo o princ pio de justi a social Lu s Roberto Barroso assevera que Ao ngulo da realiza o da justi a social acenada pelo Texto art 145 faltou substancial efetividade Carta de 1946 notadamente pela n o edi o da maior parte das leis complementares por ela previstas ou impostas virtualmente pelo seu esp rito Tal omiss o impediu que se integrasse na extens o desej vel o seu sistema de garantias e direitos bem como que se concretizassem as v rias regras program ticas nelas inseridas BARROSO 2009 p 27 189 A Constituic o de 1946 previa ainda a teor do art 168 o ensino prim rio obrigat rio e gratuito para todos e dado na l ngua nacional No que diz com o direito sa de aponta como obrigac o da Uni o sua defesa e promoc o assim como o sistema previdenci rio De acordo com Cibele Gralha Mateus Importante salientar que pela primeira vez a Constituig o estabelece um percentual m nimo de aplicac o de recursos para a realizac o de um determinado direito social ao estabelecer que anualmente a Uni o aplicar nunca menos de dez por cento e os Estados o Distrito Federal e os Munic pios nunca menos de vinte por cento da renda resultante dos impostos na manutenc o e desenvolvimento do ensino art 169 MATEUS 2008 p 48 6 5 6 A Constitui o de 1967 1969 Iniciou se no Brasil a partir do golpe militar de 1964 um longo per odo de regime militar autorit rio com a total supress
199. ecessita de um sal rio m nimo adequado para que tenha um m nimo de dignidade D H Lawrence 2001 p 115 disse que o essencial completude O excesso pode ser nocivo A escassez degradante Da a import ncia de se lutar por um ponto de equil brio A distribui o de renda deve ser realizada por interm dio do sal rio cujo m nimo se justo permite uma adequa o entre o ser humano e as suas necessidades m nimas para uma exist ncia digna menos ultrajante para elas e para as pessoas de bem que sofrem com a mis ria alheia Saber sofrer aprender a olhar para o outro e nele viver um pouco das ang stias alheias S quem se preocupa com os outros est no cora o de Deus que ensinou a reparti o e comunh o entre todos dos bens por Ele criados Neste s culo assim como nos antecedentes n o se pode apontar nem o melhor nem o pior dos tempos A igualdade material ainda est longe talvez at seja uma quimera sobretudo em nosso pa s em que o sal rio m nimo insuficiente para atender s necessidades b sicas costuma ser o m ximo aumentando o fosso da desigualdade A insufici ncia salarial gera a aguda disparidade social de dif cil repara o pelas macroeconomias nacional e mundial verdadeiros arqu tipos da degrada o humana em ndices alarmantes No fundo sabe se que muitos trabalham para poucos uma vez que n o h riqueza sem lastro no trabalho Lutar pelo direito ao sal rio m nimo justo
200. edino reconhecem que os particulares n o s est o vinculados aos direitos fundamentais constitucionais mas tamb m que essa vinculac o ao texto constitucional direta e imediata Ingo Wolfgang Sarlet 2000 p 98 afirma que Sustentamos outrossim o entendimento de que exce o de uma vincula o exclusiva dos rg os estatais todas as normas de direitos fundamentais vinculam diretamente os sujeitos privados e portanto s o eficazes nas rela es entre particulares O Supremo Tribunal Federal aponta tamb m na dire o de aceitar a aplica o direta dos direitos fundamentais previstos na Carta Magna s rela es privadas por m o Excelso Tribunal o faz sem travar uma discuss o acerca das diversas teorias sobre a forma de vincula o dos particulares aos direitos constitucionais De fato s em 2005 no julgamento do Recurso Extraordin rio n 201 819 RJ que o STF examinou o presente tema abordando as teorias aqui mencionadas A quest o versa sobre um associado do quadro da Sociedade Civil Uni o Brasileira de Compositores exclu do sem ter tido a oportunidade de refutar o ato que resultara na sua puni o O STF decidiu que em face das peculiaridades do caso era imperiosa a observ ncia das garantias constitucionais do devido processo legal do contradit rio e da ampla defesa O Relator do mencionado ac rd o foi o Ministro Gilmar Mendes do qual se extrai a seguinte ementa SOCIEDADE CIVIL SEM
201. eese org br notatecnica notatec79 xml Acesso em 30 mar 2008 64 16 67 gerando um aumento real de 13 04 o maior registrado em todo o per odo Na segunda gest o do Governo Lula os reajustes do sal rio m nimo continuaram acima da inflac o uma vez que os aumentos reais em 2007 foram de 4 96 3 78 em 2008 e por fim 6 39 em 2009 Sendo assim o sal rio m nimo registrou um aumento real de mais de 40 desde o in cio do Governo Lula em janeiro de 2003 E por ltimo cabe ressaltar que a Constitui o de 1988 tamb m veda a vincula o do sal rio m nimo para qualquer fim N o h segundo a determina o da Constitui o nenhuma exce o uma vez que o legislador maior anteviu a possibilidade em algum momento hist rico de o sal rio m nimo obter aumento real vale dizer ganhos superiores mera reposi o da infla o Visa se outrossim com tal dispositivo que o sal rio m nimo n o seja uma forma de corre o de honor rios profissionais presta es pre os ou outras formas de atualiza o de valores Tem se por objetivo evitar quaisquer efeitos inflacion rios decorrentes do atrelamento de outros valores ao sal rio m nimo como na pr tica fazia se e ainda continua se fazendo uma vez que com a eleva o do sal rio m nimo automaticamente se elevavam tamb m outros servi os situa o que foi considerada inconveniente na medida em que essas vincula es se tornavam um fator de inibi o
202. eitos Poderiam ser acrescentadas as notas acidentais de exig ncia do respeito a essas garantias por parte dos demais homens dos grupos e do Estado e bem assim a possibilidade de postular a efetiva prote o do Estado em caso de ofensa ROMITA 2007 p 45 Leciona Ingo Wolfgang Sarlet que Os direitos fundamentais podem ser conceituados como aquelas posi es jur dicas concernentes s pessoas que do ponto de vista do direito constitucional positivo foram por seu conte do e import ncia fundamentalidade material integradas ao texto da Constitui o e portanto retiradas da esfera de disponibilidade dos poderes constitu dos fundamentalidade formal bem como as que pelo seu objeto e significado possam lhes ser equiparadas tendo ou n o assento na Constitui o formal SARLT 2007a p 89 Pela import ncia que os direitos fundamentais assumem no ordenamento jur dico a autora Jane Reis Gon alves Pereira tem buscado explicar os direitos fundamentais a partir de dois planos de an lise formal e material Do ponto de vista formal direitos fundamentais s o aqueles que a ordem constitucional qualifica expressamente como tais J do ponto de vista material s o direitos fundamentais aqueles direitos que ostentam maior import ncia ou seja os direitos que devem ser reconhecidos por qualquer Constitui o leg tima Em outros termos a fundamentalidade em sentido material est ligada essencialidade do direito para
203. eitos dos trabalhadores foi antecedido por um per odo de outras conquistas de mesmo cunho social laboral A quest o salarial ficava em segundo plano uma vez que existiam reivindica es mais evidentes como a redu o da jornada de trabalho por exemplo Entre os movimentos em que tais quest es eram levantadas Paulo Paim 2005 p 17 18 cita o Congresso Socialista de 1892 onde o pagamento de um sal rio m nimo aos trabalhadores foi assunto levado pauta e ainda o Congresso Oper rio Brasileiro Rio de Janeiro 15 e 22 de abril de 1906 e o II Congresso Oper rio Brasileiro Rio de Janeiro 8 e 13 de setembro de 1913 Jo o Saboia 1985 p 11 por sua vez lembra que a d cada de 20 trouxe leis como acidente de trabalho aposentadoria dos ferrovi rios portu rios e mar timos estabilidades f rias etc Jo o Saboia 1985 conclui que as conquistas que formaram as leis protetoras do trabalho antecederam os anos 30 e foram alcan adas atrav s de um processo de luta oper ria Ap s 30 nada mais se criou al m do sal rio m nimo Para a classe trabalhadora o sal rio m nimo a garantia de prote o contra poss vel explora o por parte dos empregadores O senador Paulo Paim 2005 p 18 lembra que a evolu o hist rica do sal rio m nimo costuma dividir se em tr s per odos O primeiro a fase de implanta o e consolida o 1940 1951 o segundo o per odo do auge 1952 1964 o terceiro
204. eja na seara federal estadual ou municipal seja no mbito dos Poderes Executivo Legislativo ou Judici rio Incumbe aos poderes p blicos de forma geral Executivo Legislativo e Judici rio cada um dentro da sua compet ncia contribuir para a prote o e promo o dos direitos fundamentais Pode se dizer que incumbe ao Poder Legislativo por meio da atua o de sua primordial fun o disciplinar normativamente os direitos fundamentais 197 enunciados na Constitui o estabelecendo uma organiza o e ainda apresentando eventuais limita es ao seu inadequado ou indevido exerc cio oferecendo assim um marco jur dico para a sua eficaz garantia Essa vincula o do legislador pode se dar de forma negativa e positiva O aspecto negativo da atua o do Poder Legislativo consiste na proibi o de editar leis contr rias ao conte do das regras constitucionais que tratam dos direitos fundamentais sob a pena da inconstitucionalidade Costume se atribuir uma maior import ncia ao aspecto positivo da atua o legiferante que consiste na fun o de concretizar ou regulamentar os direitos fundamentais a fim de otimizar lhes a normatividade Est com toda raz o Hermano Queiroz J nior quando afirma que Deslocando o enfoque para a seara dos direitos fundamentais dos trabalhadores incumbe ao legislador ao regulamentar uma situa o jur dica inserida no mbito das rela es de trabalho plasm la segundo os p
205. em em sua regi o Foi o que aconteceu e ainda residualmente ocorre na regi o centro sul para onde convergem grandes contingentes de trabalhadores atra dos pela maior oportunidade de empregos e outros atrativos reais ou aparentes Ressalta Amauri Mascaro Nascimento que Se o sal rio m nimo nacionalmente unificado como agora declarado por princ pio constitucional a sua uniformidade em todo o pa s pode contribuir para a diminui o desse desajuste Teoricamente a medida oportuna quando n o fosse por esse motivo por outro tamb m E que o n vel de custo de vida nem sempre menor nas regi es de economia menos desenvolvida Ao contr rio h determinados produtos principalmente aqueles que s o escassos no local com pre os maiores nos Estados menos desenvolvidos Sendo como uma remunera o destinada a responder pelas necessidades vitais do trabalhador o sal rio m nimo tem a fun o de permitir que essas mesmas necessidades venham a ser satisfeitas com o que a unifica o se mostra uma medida correta NASCIMENTO 1997 p 314 62 A terceira observac o a ser feita diz respeito s necessidades vitais b sicas que ser o atendidas por meio do sal rio m nimo No art 76 da CLT verificava se que as referidas necessidades eram apenas cinco alimentac o a habitac o a higiene o vestu rio e o transporte Com a Constituic o de 1988 acrescentaram se mais a educac o a sa de o lazer e a previd nci
206. em tica principal o reconhecimento do direito fundamental ao sal rio m nimo digno luz do princ pio basilar do Estado Democr tico de Direito a dignidade da pessoa humana Inicialmente ser o tratadas as quest es hist rico conceituais e os princ pios do Direito do Trabalho relacionadas ao sal rio bem como ser realizada uma an lise minuciosa acerca do princ pio da dignidade da pessoa humana Em seguida as quest es relativas aos direitos fundamentais ser o objeto de aprecia o revisitados o conceito a hist ria o tratamento das Constitui es brasileiras e as respectivas efic cias No desdobrar l gico cient fico h o destaque dos direitos sociais para no ponto extremo da pesquisa discutir se a necessidade de fixa o de um sal rio m nimo digno que garanta ao empregado e a sua fam lia as condi es m nimas de exist ncia digna Pretende se afirmar que no momento em que o valor do sal rio m nimo n o concretiza todas as necessidades vitais b sicas descritas no artigo 7 inciso IV da Constitui o Federal fere se diretamente o princ pio constitucional da dignidade da pessoa humana Palavras chave Sal rio m nimo Princ pios do Direito do Trabalho Princ pio da Dignidade da Pessoa Humana Direitos fundamentais ABSTRACT The main theme of this dissertation is the recognition of the fundamental right to decent minimum salary in the light of the fundamental principle of the Lawful Democratic State the
207. em um sentido mais amplo devem ter sempre em mente que o Estado existe em fun o da pessoa humana e que o homem constitui a finalidade prec pua e n o meio da atividade estatal Precisam considerar mais a positiva o do valor fundamental da dignidade da pessoa humana que consagrou a id ia de que todo ser humano pela simples condi o biol gica e independentemente de qualquer outra circunst ncia titular de direitos que devem ser reconhecidos e respeitados pelo Estado e pelos seus semelhantes Consoante a li o de Dinaura Godinho Pimentel Gomes Enfim o princ pio da dignidade da pessoa humana ao qual se reporta a id ia democr tica como um dos fundamentos do Estado de Direito Democr tico torna se o elemento referencial para a interpreta o e aplica o das normas jur dicas Exige uma concep o diferenciada do que seja seguran a igualdade justi a e liberdade para impedir que o SER HUMANO seja tratado como mero objeto principalmente na condi o de trabalhador muitas vezes assim reconhecido a servi o da economia com uma simples pe a da engrenagem GOMES 2005 p 28 E falando em Estado Democr tico de Direito esse o regime pol tico que tem como finalidade garantir ao homem uma estrutura sociopol tica destinada a permitir lhe realizar se como ser livre o homem o centro convergente de direitos e sendo assim a dignidade da pessoa humana p e se no sistema constitucional como princ pio fundamenta
208. enfermo em servi o militar em f rias em gozo de repouso remunerado com a oper ria gestante etc em todos esses casos n o est recebendo sal rio mas indeniza o que a lei exige do empregador ou uma presta o assistencial de natureza tamb m diversa Outros autores colocando se em posi o oposta afirmam que o contrato de trabalho sinalagm tico mas o em seu conjunto e n o presta o por presta o O sal rio a remunera o correspondente ao fato de colocar o trabalhador suas energias disposi o do empregador Se o empregador n o utiliza essas energias porque n o pode ou n o quer faz lo nem por isso est exonerando de sua obriga o de abonar o sal rio Para esses autores mesmo as indeniza es pagas resultantes de aus ncias alheias vontade do empregado e imprevis veis como a enfermidade a morte de um parente deten o ou pris o classificam se como sal rio GOMES GOTTSCHALK 2005 p 226 227 Amauri Mascaro Nascimento comenta a respeito desta teoria dizendo que A reciprocidade entre sal rio e trabalho prestado nos termos da express o sem trabalho n o h sal rio verdadeira no sentido de mostrar que em princ pio o pressuposto do sal rio a presta o do servi o e n o h como separar ou fracionar as duas no es 47 Ambas comp em uma rela o jur dica como p los que necessariamente se atraem e interatuam de modo que o trabalho a causa geradora
209. ente direitos fundamentais liberdades positivas e de exigir omiss es dos poderes p blicos de forma a evitar agress es lesivas por parte dos mesmos liberdade negativa CANOTILHO 2002 p 405 Destarte dentre os direitos fundamentais sociais dos trabalhadores catalogados nos artigos 7 ao 115 da Constitui o muitos s o classificados como direitos de defesa a saber incisos XIII e XIV que tratam da dura o da jornada de trabalho XV que estabelece o direito ao repouso semanal remunerado XXX e XXXI que pro bem discrimina o de sal rio todos do art 7 da Lei Maior al m do direito de liberdade sindical e do direito de greve insculpidos nos arts 8 e 99 da Constitui o Federal O segundo grupo de direitos fundamentais sociais conforme a classifica o adotada no presente trabalho o dos direitos a presta es Cumpre se assinalar que os direitos fundamentais sociais prestacionais implica o direito que assiste ao particular de obter certos benef cios atrav s das presta es do Estado tais como servi os relacionados sa de educa o seguridade social entre outros necess rios promo o do aumento do bem estar e da qualidade de vida das pessoas operando as necess rias corre es das desigualdades sociais Como j mencionado anteriormente esse grupo subdivide se em duas categorias o dos direitos fundamentais prote o normativa ou f tica lato sensu e os direitos fundamentais a presta
210. ento de seu cr dito mas tamb m que o trabalhador 79 tem direito vida e dignidade pessoal S o em verdade direitos em confronto e que h necessidade de equac o Nessa hora que aparece o tamb m importante princ pio da proporcionalidade ou da razoabilidade exigindo do int rprete habilidade para lidar com os princ pios em confronto Exige se que se d prioridade aos princ pios mais importantes pelos olhares da racionalidade A regra da impenhorabilidade absoluta do sal rio adotada pela lei brasileira tem sido criticada por alguns doutrinadores Sustentam alguns que a prote o s se justifica parcialmente quer em rela o ao montante da remunera o quer em rela o forma do pagamento Para os adeptos dessa corrente doutrin ria a impenhorabilidade somente deve existir em rela o determinada parte do sal rio podendo a outra ser objeto de penhora Outros se inclinam pelo sistema da impenhorabilidade progressiva em virtude da qual a parte penhor vel ser tanto maior quanto mais elevado for o sal rio do empregado Segundo Orlando Gomes 2005 p 285 esse sistema ajusta se perfeitamente aos fundamentos filos ficos do Direito do Trabalho que ao contr rio do direito comum distingue situa es para dispensar a prote o adequada Finalmente h quem pense que certas formas de remunera o como por exemplo a participa o nos lucros da empresa posto que n o tem natureza salarial n o de
211. epend ncia que assaltava aos escravos substitu do por um ideal de prote o que assalta aos servos Por isto as rela es que passam a ser estabelecidas t m um car ter extra jur dico de protetor a protegido O desaparecimento da servid o assinalado no s culo XVIII com o surgimento dos burgos e do com rcio nas cidades Come aram a surgir em maior n mero as corpora es de of cio onde o artes o trabalhava com os pr prios instrumentos em oficina pr pria e vendia os seus produtos Era um sistema cujos exemplos encontram se em quase todas as pocas seja na era cl ssica ou nas cidades do fim da Idade M dia Neste caso o trabalhador em certo sentido era o patr o de si mesmo que fabricava e vendia o pr prio produto e guardava para si o excedente que ultrapasse o custo das mat rias primas e dos pr prios meios de subsist ncia 20 Nas corpora es de of cio em que pese fosse o trabalho remunerado pelo mestre n o existia propriamente uma relac o jur dica entre empregado e empregador mas apenas uma sociedade de direitos e deveres rec procos donde n o se podia falar em sal rio como hodiernamente visualizam o Mais uma vez socorre se aos ensinamentos de Amauri Mascaro Nascimento para o qual No regime do artesanato tendo o trabalhador a propriedade do produto e dos instrumentos de produ o a remunera o do trabalho feita n o atrav s de sal rio mas de pre os j que n o ha
212. er entendidos como sin nimos pois a efetividade de cada um diferente Nesse ponto novamente o autor Ingo Wolfgang Sarlet incisivo ao afirmar que Al m disso importa considerar a relevante distin o quanto ao grau de efetiva aplicac o e protec o das normas consagradoras dos direitos fundamentais direito interno e dos direitos humanos direito internacional sendo desnecess rio aprofundar aqui a id ia de que s o os primeiros que ao menos em regra atingem ou pelo menos est o em melhores condi es para isto o maior grau de efetiva o particularmente em face da exist ncia de inst ncias especialmente as judici rias dotadas do poder de fazer respeitar e realizar estes direitos Cumpre lembrar ainda o fato de que a efic cia jur dica e social dos direitos humanos que n o integram o rol dos direitos fundamentais de determinado Estado depende em regra da sua recep o na ordem jur dica interna e al m disso do status jur dico que esta lhes atribui visto que do contr rio lhes falta a necess ria cog ncia SARLET 2007a p 40 Arrematando essa discuss o na li o de Paulo Bonavides 2007 percebe se de forma geral que a designa o direitos humanos ou ainda direitos do homem s o empregadas com mais frequ ncia no mbito da doutrina anglo sax nica e latina ao passo que a express o direitos fundamentais tem uma presen a mais constante na doutrina alem Assim apesar de alg
213. erac o digna e justa integrante O art 23 83 da referida Declara o assim est redigido Toda pessoa que trabalhe tem direito a uma remunerac o justa e satisfat ria que lhe assegure assim como sua fam lia uma exist ncia compat vel com a dignidade humana e a que se acrescentar o se necess rio outros meios de prote o social Especificamente a Declara o oriunda do consenso entre as na es estabeleceu que o trabalhador deva auferir remunera o justa e satisfat ria e que garanta a exist ncia digna pr pria e familiar incluindo enumeradamente alimenta o vestu rio habita o cuidados m dicos e os servi os sociais Ap s a Segunda Guerra Mundial houve uma generaliza o da ado o de leis sobre o sal rio m nimo com uma extens o das categorias de trabalhadores atingidos pela legisla o O que o apanhado hist rico est a revelar que a teoria do sal rio evoluiu atrav s dos tempos de acordo com as mudan as do pensamento econ mico e das realidades sociais e sente se uma vez mais a necessidade premente de se reexaminar o conceito de sal rio 2 2 O surgimento do sal rio no Brasil No mbito nacional o ex presidente Get lio Vargas que desponta como o grande nome em rela o cria o de direitos trabalhistas sobretudo do sal rio m nimo Antes disso temos que de 1500 at 1822 desenvolve se no per odo colonial o trabalho ind gena e do negro como trabalho escrav
214. erge no sentido de que tamb m para a ordem jur dico constitucional a concep o do homem objeto ou homem instrumento com todas as consequ ncias que da podem e devem ser extra das constitui justamente a ant tese da no o de dignidade da pessoa embora esta evid ncia n o possa ser por sua vez exclusivamente formulada no sentido negativo de exclus o de atos degradantes e desumanos j que assim se estaria a restringir demasiadamente o mbito de prote o da dignidade SARLET 2008b p 62 Ingo Wolfgang Sarlet 2008b afirma que na aplica o da dignidade como conceito universal e a verifica o de uma determinada conduta ser ou n o contr ria dignidade sempre se encontra algum dissenso ou conflituosidade N o poss vel reduzir a uma nica f rmula geral e abstrata o conte do da dignidade que dever ser buscado em cada caso concreto Certamente sempre haver uma abertura da dignidade para os indiv duos em sua concretude e nem se tem a pretens o de alcan ar um conceito que forne a par metros para se entender configurada uma viola o da dignidade na rela o de trabalho concreta A defini o de dignidade da pessoa humana uma categoria axiol gica aberta que n o pode ser fixada de modo definitivo uma vez que n o poss vel 120 reduzi la a uma nica f rmula geral e abstrata sendo assim precisa ser permanentemente definida pelas situac es concretas pela doutrina e pela jurispru
215. eridos por lei ao trabalhador representam um m nimo necess rio sua sobreviv ncia com dignidade seja por motivo alimentar ou de sa de Sob essa coloca o a ren ncia de parte do m nimo equivale ao rebaixamento da condi o do empregado para aqu m da divis ria cr tica de suportabilidade Logicamente se uma coisa se comp e de um m nimo de elementos a subtra o de um deles total ou parcialmente a desconstitui 99 4 4 Princ pio da inalterabilidade contratual lesiva O princ pio trabalhista sob exame conecta se com o da inalterabilidade contratual do Direito Civil embora ambos n o sejam id nticos O princ pio civilista expressa se pelo conhecido aforismo pacta sund servanda os pactos devem ser cumpridos Informa tal princ pio que as conven es firmadas pelas partes n o podem ser unilateralmente modificadas no curso do prazo de sua vig ncia impondo se ao cumprimento fiel pelos pactuantes J no Direito do Trabalho incentiva se a altera o contratual ben fica ao empregado art 468 CLT proibindo se somente a lesiva ao mesmo Considerando a condi o de inferioridade s cio econ mica do trabalhador em rela o ao empregador presume se que a altera o contratual lesiva ao obreiro sempre decorre do seu temor em perder o emprego ou deixar de obt lo Portanto invi vel permiti la no Direito do Trabalho Por m h de se lembrar que a Constitui o da Rep blica permite a altera o contratual
216. erosidade de sua implanta o faz com que seu processo de concretiza o acabe condicionado por aspectos financeiros subordinando se as possibilidades or ament rias do Estado A esse condicionamento deu se o nome de reserva do poss vel Jos Joaquim Gomes Canotilho pontua que Os direitos de liberdade n o custam em geral muito dinheiro podendo ser garantidos a todos os cidad os sem se sobrecarregarem os cofres p blicos Os direitos sociais pelo contr rio pressup em grandes disponibilidades financeiras por parte do Estado A reserva do poss vel traduz a id ia de que os direitos sociais s existem quando e enquanto existir dinheiro nos cofres p blicos CANOTILHO 2002 p 477 Por isso ainda segundo o professor de Coimbra passou se constru o dogm tica da denominada reserva do poss vel No mesmo sentido a posi o de Ingo Wolgang Sarlet para quem Justamente pelo fato de os direitos sociais prestacionais terem por objeto em regra presta es do Estado diretamente vinculadas destina o distribui o e redistribui o bem como cria o de bens materiais aponta se com propriedade para sua dimens o economicamente relevante ainda que se saiba como j frisado alhures que todos os 239 direitos fundamentais possuem uma dimens o positiva e portanto alguma relev ncia econ mica SARLET 2007a p 304 Portanto n o obstante o argumento da reserva do poss vel venh
217. ervi o para desse modo inibir substancialmente o ganho mensal do trabalhador NASCIMENTO 2008 p 224 Neste ponto conv m sejam ressaltados dois enfoques importantes a o sal rio irredut vel individualmente b o sal rio pode ser reduzido coletivamente por empresas acordo coletivo ou por categoria conven o coletiva A primeira hip tese continua sufragando de forma conjunta tanto a irredutibilidade do sal rio como a irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas e 74 portanto da retribui o pelo servi o prestado prote es essas que se dirigem quanto redu o salarial ao empregador e quanto ren ncia do direito ao empregado Fecha se com tais princ pios a possibilidade de redu o direta ou indireta do sal rio ou vantagens salariais ainda que com o consentimento do empregado a teor do art 468 da CLT como um dos dispositivos mais significativos e tutelares do Direito do Trabalho A segunda hip tese que procura dar maior nfase ao coletivo sobre o individual acabou sendo permitida pela Carta Magna de 1988 sempre com a participa o sindical conforme previsto no art 7 Vle art 8 VI M rcio T lio Viana pontua que verdade que em teoria essa parte da norma valoriza a autonomia privada coletiva mas na pr tica a desvaloriza pois permite que a categoria econ mica avance sobre as conquistas dos trabalhadores invertendo a l gica da conven o coletiva E que num con
218. es delas morrerem de tenra idade Luiz Roberto Barroso ainda assinala que 142 Dignidade da pessoa humana uma locu o t o vaga t o metaf sica que embora carregue em si forte carga espiritual n o tem qualquer valia jur dica Pasar fome dormir ao relento n o conseguir emprego s o por certo situa es ofensivas dignidade humana BARROSO 2001 p 296 Grifos nossos Ana Paula de Barcellos 2008 sustenta que o m nimo das necessidades que devem ser providas pelo sal rio m nimo embora mais amplo insere se nos quatro pontos principais correspondentes ao m nimo existencial que formam o n cleo da dignidade da pessoa humana da qual se reconhece efic cia jur dica positiva Estes quatro pontos s o para a autora educa o fundamental sa de b sica assist ncia aos desamparados e acesso justi a De acordo com Ingo Wolfgang Sarlet Considerando a dignidade como tarefa o princ pio da dignidade da pessoa humana imp e ao Estado al m do dever de respeito e prote o a obriga o de promover as condi es que viabilizem e removam toda sorte de obst culos que estejam a impedir as pessoas de viverem com dignidade Da dupla fun o de prote o e defesa segue tamb m o dever de implementar medidas de precau o procedimentais e organizacionais no sentido de evitar uma les o da dignidade e dos direitos fundamentais ou quando isto n o ocorrer com o intuito de reconhecer e fazer cessar ainda q
219. es materiais stricto sensu Os direitos fundamentais prote o devem ser entendidos como aqueles direitos que seus titulares det m frente ao Estado para deste exigir a prote o contra a inger ncia externa inclusive de agress es vindas de terceiros e de outros Estados em rela o a determinados bens pessoais Igualmente podem ser enquadrados alguns direitos fundamentais sociais dos trabalhadores Jos Joaquim Gomes Canotilho entende que Muitos direitos imp em um dever ao Estado poderes p blicos no sentido de este proteger perante terceiros os titulares de direitos fundamentais Neste sentido o Estado tem o dever de proteger o direito vida perante eventuais agress es de outros indiv duos a id ia traduzida pela doutrina alem na f rmula Schutzpflich O mesmo 181 acontece com numerosos direitos como o direito de inviolabilidade de domic lio o direito de protecc o de dados inform ticos o direito de associac o Em todos esses casos da garantia constitucional de um direito resulta o dever do Estado adoptar medidas positivas destinadas a proteger o exerc cio dos direitos fundamentais perante actividades perturbadoras ou lesivas dos mesmos praticadas por terceiros CANOTILHO 2002 p 407 Neste passo os direitos fundamentais previstos nos incisos protec o contra a dispensa arbitr ria ou sem justa causa nos termos da lei complementar X protec o do sal rio na forma da lei XX protec o do mercad
220. es na Sa de Confederac o Nacional dos Trabalhadores na Agricultura C digo de Processo Civil C digo Tribut rio Nacional Carteira de Trabalho e Previd ncia Social Central nica dos Trabalhadores Departamento Intersindical de Estat stica e Estudos S cio Econ micos Instituto Brasileiro de Geografia e Estat stica Instituto Nacional de Seguridade Social Instituto de Pesquisa Econ mica Aplicada Lei de introdu o ao C digo Civil Medida Provis ria Organizac o Internacional do Trabalho Organiza o das Na es Unidas Partido Comunista do Brasil Partido Democr tico Trabalhista Produto Interno Bruto Partido Socialista Brasileiro Partido dos Trabalhadores Servi o de Estat stica da Previd ncia e Trabalho Supremo Tribunal Federal Tribunal Regional do Trabalho Tribunal Superior do Trabalho Organiza o das Na es Unidas para Educa o Ci ncia e Cultura SUM RIO INFRODUCA O aria 12 2 O SAL RIO NAS V RIAS FASES DA HIST RIA DO TRABALHO HUMANO SUBORDINADO ocococcccococococonoconcnoncononenenononnononnenonenenenonnonnnennos 17 2 1 O surgimento do sal rio no cen rio mundial 17 2 2 O surgimento do sal rio no Brasil ssa 28 3 ASPECTOS GERAIS E INTRODUT RIOS AO ESTUDO DO SALADA Aaa 43 3 1 Conceito de Sal riO oooocccccnonccccccncccnccccacnccconnnnnnnanncrnrnnnnannnnrrrrnnnnnannnnnnnnns 45 3 2 Sal rio e ReMuNeracaO ccoonmcccccno
221. essos na Constitui o segundo o qual todos s o iguais perante a 80 lei sem distinc o de qualquer natureza garantindo se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pa s a inviolabilidade do direito vida liberdade igualdade seguran a e propriedade Assim considerada uma vida humana n o se sobrep e a outra fundamentalmente e n o h porque proteger se uma em detrimento de uma que lhe semelhante Ambas t m no ordenamento jur dico um cabedal de normas protetivas indistintas se as visualizarmos sobre o prisma dos fatos e valores que a informam Na Justi a Laboral discutem se cr ditos de natureza alimentar essenciais sobreviv ncia e manuten o da dignidade m nima da pessoa humana a todos assegurada Da porque data venia n o se pode proteger uma vida humana em detrimento da outra raz o pela qual o princ pio da proporcionalidade autoriza que se penhore pequena parcela do sal rio a fim de que tamb m a dignidade humana do credor aliment cio seja assegurada TRT 5 Regi o SUBSEGAO II DA SDI I AR 00349 2007 000 05 40 3 Relatora Des Lu za Lomba 15 08 2007 MANDADO DE SEGURAN A PENHORA SOBRE SAL RIO DA IMPETRANTE POSSIBILIDADE COLIS O DE DIREITOS FUNDAMENTAIS DA MESMA CATEGORIA APLICA O DOS PRINC PIOS DA PROPORCIONALIDADE RAZOABILIDADE E EFETIVIDADE DO PROCESSO Conquanto a legisla o p tria mais especificamente o artigo 649 incisos IV e VIl do CPC estabe
222. esun o da inoc ncia liberdade religiosa e livre manifesta o do pensamento Paulo Bonavides 2007 p 567 analisando a Declara o dos Direitos do Homem e do Cidad o de 1789 sustenta que Se constatou ent o com irrecus vel veracidade que as declara es antecedentes de ingleses e americanos podia talvez ganhar em concretude mas perdiam em espa o de abrang ncia portanto se dirigiam a uma camada social privilegiada os bar es feudais quando muito a um povo ou a uma sociedade que se libertava politicamente conforme era o caso das antigas col nias americanas ao passo que a Declara o Francesa de 1789 tinha por destinat rio o g nero humano Por isso mesmo e pelas condi es da poca foi a mais abstrata de todas as formula es solenes j feitas acerca da liberdade BONAVIDES 2007 p 567 Logo ap s a Declara o de Direitos do Homem e do Cidad o adveio a Constitui o Francesa de 3 de setembro de 1791 na qual houve a aboli o de diversas institui es que eram potenciais agressores da liberdade e igualdade de direitos Esse texto constitucional assegurou e reconheceu diversos direitos aos cidad os tais como acesso ao emprego igualdade em mat ria penal liberdade de ir e vir liberdade de express o liberdade de reuni o direito de peti o entre outros Ingo Wolfgang Sarlet sustenta que A despeito do diss dio doutrin rio sobre a paternidade dos direitos fundamentais disputada entre a Declar
223. eviv ncia humana que culmina com a garantia de renda que d aos homens a liberdade e a dignidade na busca pelos seus anseios pessoais muito anterior edi o da Consolida o das Leis do Trabalho Na realidade remonta das lutas oper rias dos s culos passados Mas caso haja necessidade pode se recuar no tempo s culos e s culos O C digo de Hamurabi 2067 2025 a C que data do per odo anterior a Cristo embora com conota o hist rico social diferente no seu artigo art 274 dispunha sobre sal rios profissionais para diferentes categorias de trabalhadores tais como diaristas artes os e carpinteiros sendo certo por m que a generaliza o da id ia e a sua ado o pelas diversas legisla es somente vieram a ocorrer na idade contempor nea O sal rio oferece a sua manifesta o hist rica no momento em que o homem possui uma relativa liberdade para dispor de sua for a de trabalho sem ser ele pr prio o titular dos meios de produ o colocados sua disposi o De certa forma a hist ria pol tica dos sal rios confunde se com a pr pria hist ria do Direito do Trabalho uma vez que o sal rio constitui o principal quando n o o nico meio de subsist ncia do empregado e de sua fam lia Examinando os elementos que distinguem o sal rio tal como hoje pago das formas em que o trabalho era prestado e pago no passado v se que existem diferen as fundamentais capazes de conferir um car ter nico a
224. finalidade de tal sorte que o crit rio decisivo para a identifica o de uma viola o da dignidade passa a ser pelo menos em muitas situa es conv m 112 acrescer o do objetivo da conduta isto a intenc o de instrumentalizar coisificar o outro SARLET 2008b p 53 O homem existe como um fim em si mesmo n o como meio para uso arbitr rio da vontade pr pria de outrem O homem n o tem valor est acima de todo preco n o permite equivalente porque dotado de dignidade A concepc o kantiana de valor repudia qualquer coisificac o do ser humano Para Immanuel Kant ainda afirmando a qualidade peculiar e insubstitu vel da pessoa humana no mundo social existem duas categorias o preco e a dignidade Enquanto o pre o representa um valor exterior de mercado e manifesta interesses particulares a dignidade representa um valor interior moral e de interesse geral As coisas t m pre o as pessoas dignidade O valor moral se encontra infinitamente acima do valor da mercadoria porque ao contr rio deste n o admite ser substitu do por equivalente Da a exig ncia de jamais transformar o homem em meio para alcan ar quaisquer fins Em consequ ncia a legisla o elaborada pela raz o cr tica a vigorar no mundo social deve levar em conta como sua finalidade m xima a realiza o do valor intr nseco da dignidade humana Da decorre como assinalou o fil sofo que todo homem tem dignidade e n o um pre o
225. flexo de sua espiritualidade raz o por que desconsiderar uma pessoa significa em ltima an lise desconsiderar a si pr prio Por isso que a pessoa um centro de imputa o jur dica porque o Direito existe em fun o dela e para propiciar seu desenvolvimento Nisso j se manifesta a id ia de dignidade de um ser racional que n o obedece a outra lei sen o quela 111 que ele mesmo ao mesmo tempo institui no dizer de Kant SILVA 1998 p 90 Ora a dignidade da pessoa n o consiste apenas no fato de que pela sua vontade racional o ser humano vive em condi es de autonomia isto como ser capaz de guiar se pelas leis que ele pr prio edita Ela resulta tamb m do fato de ser ele diferentemente das coisas um ser considerado e tratado como um fim em Si e nunca como um meio para a consecu o de determinado resultado Exsurge da concepc o kantiana que o outro deve ser compreendido n o como mero objeto por m reconhecido como sujeito tratado como fim em si mesmo de onde se vislumbra n o somente a dimens o individual da pessoa humana mas tamb m sua dimens o comunit ria e social Nas palavras de Immanuel Kant O homem e duma maneira geral todo o ser racional existe como fim em si mesmo n o s como meio para o uso arbitr rio desta ou daquela vontade Pelo contr rio em todas as suas ac es tanto nas que se dirigem a ele mesmo como nas que se dirigem a outros seres racionais ele tem sempre de se
226. flito entre o capital e o trabalho para um mbito mais pr ximo dos seus principais atores Maur cio Godinho Delgado conceitua o presente princ pio dizendo que 105 Pelo princ pio da adequa o setorial negociada as normas aut nomas juscoletivas constitu das para incidem sobre certa comunidade econ mico profissional podem prevalecer sobre o padr o geral heter nomo justrabalhista desde que respeitados certos crit rios objetivamente fixados S o dois esses crit rios autorizativos a quando as normas aut nomas juscoletivas implementam um padr o setorial de direitos superior ao padr o geral oriundo da legisla o heter noma aplic vel b quando as normas aut nomas juscoletivas transacionam setorialmente parcelas justrabalhistas de indisponibilidade apenas relativa e n o de indisponibilidade absoluta DELGADO 2001 p 154 Na primeira hip tese as normas coletivamente negociadas est o ampliando os direitos conferidos pela legisla o heter noma atendendo finalidade do princ pio tutelar outorgando legitimidade e validade norma J na segunda hip tese em havendo uma afronta direta ao princ pio da indisponibilidade dos direitos trabalhistas importante que se verifique se a negocia o realizada atinge t o somente direitos caracterizados por indisponibilidade relativa Se isso ocorrer leg tima e v lida se revelar se a negocia o Todavia se ocorrer o contr rio isto se a negocia o ti
227. gang Sarlet afirma que A denomina o de direitos sociais luz de nossa Constitui o n o se prende pelos menos n o exclusivamente ao fato de que se cuida de posi es jur dicas a presta es materiais do Estado mesmo que no cumprimento de sua fun o como Estado Social ou mesmo ao fato de que se trata de direitos conferidos a uma determinada categoria social como ocorre com os direitos dos trabalhadores De qualquer modo entendemos que a denomina o de direitos fundamentais sociais encontra sua raz o de ser na circunst ncia comum aos direitos sociais prestacionais a aos direitos sociais de defesa de que todos consideram o ser humano na sua situa o concreta na ordem comunit ria social objetivando em princ pio a cria o e garantia de uma igualdade e liberdade material real seja por meio de determinadas presta es materiais e normativas seja pela prote o e manuten o do equil brio de for as na esfera das rela es trabalhistas SARLET 2001 p 20 178 Os direitos fundamentais sociais previstos na Constitui o Federal trazem conte dos para a dignidade da pessoa humana e devem ser protegidos e efetivados e como j dito alhures em frase c lebre de Norberto Bobbio o problema grave de nosso tempo com rela o aos direitos do homem n o mais o de fundament los e sim o de proteg los Mais adiante o autor acrescenta O problema que temos diante de n s n o fi
228. gerais poss vel manter essa concep o Em termos concretos o que se verifica diferente Nem sempre h a reciprocidade entre o trabalho prestado e o sal rio recebido NASCIMENTO 1985 p 77 No entanto o sinal gma do contrato de trabalho no todo e n o de presta o em presta o porque conforme j referido h momentos em que o 71 empregado n o presta servi os e o empregador obrigado a pagar o sal rio Um depende do outro 3 4 7 Car ter forfet rio do sal rio O sal rio devido a despeito da situa o econ mica ou financeira do empregador independente da prosperidade da empresa Em suma o empregado em regra n o compartilha com os riscos da explora o do empreendimento Maur cio Godinho Delgado define bem o car ter forfet rio do sal rio dizendo que O sal rio qualifica se como obriga o absoluta do empregador e n o obriga o relativa ou condicionada sendo sempre devida na mesma intensidade e extens o independentemente da sorte do empreendimento empresarial A parcela salarial portanto n o se vincula nem se condiciona ao desempenho ou sorte do empreendimento do empregador DELGADO 2002 p 68 A denomina o adotada conserva o exato significado da express o francesa forfait neg cio pelo qual se obriga a fazer alguma coisa por um pre o previamente fixado cujo recebimento independer pois da situa o do devedor 3 4 8 Comutatividade O
229. gido porque representa insurg ncia contra todo o sistema subvers o de seus valores fundamentais contum lia irremiss vel a seu arcabou o l gico e corros o de sua estrutura interna Isto porque com ofend lo abatem se as vigas que o sust m e alui se toda a estrutura nelas esfor ada MELLO 2008 p 818 Primeiramente tratar se do Princ pio da Prote o que a regra basilar de todo o direito trabalhista e explica sua estrutura e funcionamento geral al m do mais todos os outros princ pios trabalhistas decorrem do princ pio protetor ou com ele possuem conex o para ent o posteriormente tratar se dos princ pios que dentro do Direito do Trabalho formam um n cleo que se refere direta ou indiretamente ao sal rio 4 1 Princ pio da prote o O princ pio protetor do empregado est vinculado pr pria raz o de ser do Direito do Trabalho que responde ao prop sito de nivelar desigualdades o princ pio nuclear deste ramo do Direito 92 Este princ pio conhecido tamb m como princ pio mais favor vel princ pio tutelar princ pio tutelar protetor princ pio protetor e princ pio da prote o Historicamente o Direito do Trabalho surgiu como consequ ncia de que a liberdade de contrato entre pessoas com poder e capacidade econ mica desiguais conduzia a diferentes formas de explora o abusivas e in quas O legislador n o p de mais manter a fic o de igualdade existente
230. gonhoso e desumano usar dos homens como de vis instrumentos de lucro e n o os estimar sen o na propor o do vigor dos seus bra os Mas entre os deveres principais do patr o necess rio colocar em primeiro lugar o de dar a cada um o sal rio que conv m Certamente para fixar a justa medida do sal rio h numerosos pontos de vista a considerar Duma maneira geral recordem se o rico e o patr o de que explorar a pobreza e a mis ria e especular com a indig ncia s o coisas igualmente reprovadas pelas leis divinas e humanas que cometeria um crime de clamar vingan a ao c u quem defraudasse a qualquer no pre o dos seus labores Grifos nossos Fa am pois o patr o e o oper rio tantas e tais conven es que lhes aprouver que eles entrem em acordo principalmente sobre a cifra do sal rio acima da sua livre vontade est uma lei de justi a natural mais elevada e mais antiga a saber que o sal rio n o deve ser insuficiente para fazer com que o trabalhador subsista s brio e honesto Se constrangido pela necessidade ou impelido pelo temor de um maior o trabalhador aceitar condi es duras que ele n o v como recusar porque elas lhe foram impostas pelo patr o ou por aquele que fez a oferta do trabalho sofre uma viol ncia contra a qual a justi a protesta Grifos nossos 2 Texto retirado da p gina http www vatican va holy father leo xiii encyclicals documents hf xii enc 15051891 rerum novarum
231. human dignity of the person Initially the historical and conceptual issues and the principles of the Labor Law relating to salary will be tackled and a thorough analysis of the principle of human dignity will be made Then the fundamental rights issues will be dealt with including concept history the treatment of the Brazilian Constitution and its effectiveness In split logical scientific there is the focus on social rights so as to discuss at the end of the research the need to establish a decent minimum salary to ensure the employee and his family the least necessary to provide a decent existence It is intended to establish that when the value of the minimum salary does not fulfill all the basic vital needs described in Article 7 item IV of the Federal Constitution it directly hurts the constitutional principle of human dignity of the person Keywords Minimum salary Principles of Labor Law Principle of human dignity of the person Fundamental rights Art Cap Ed Org LISTA DE ABREVIATURAS Artigo Cap tulo Edic o N mero Organizac o P gina ADI ADPF Al 5 CF 88 CNTS CONTAG CPC CTN CTPS CUT DIEESE IBGE INSS IPEA LICC MP OIT ONU PC do B PDT PIB PSB PT SEPT STF TRT TST UNESCO LISTA DE SIGLAS A o Direta de Inconstitucionalidade Arg ic o de Descumprimento de Preceito Fundamental Ato Institucional n 5 Constituic o Federal de 1988 Confederac o Nacional dos Trabalhador
232. humanos de sua faceta jur dico positivista 4 mais adequa da do que os termos direitos p blicos subjetivos ou liberdades p blicas que podem perder de vista a dimens o moral e restringir o sentido faceta de consagra o pelo ordenamento 5 por sua aproxima o com direitos humanos mostra se sens vel a uma imprescind vel dimens o tica ROMITA 2007 p 54 Ingo Wolfgand Sarlet confere ao aspecto espacial da norma o primeiro fator preponderante de distin o 148 Em que pese sejam ambos os termos direitos humanos e direitos fundamentais comumente utilizados como sin nimos a explicac o corriqueira e diga se de passagem procedente para a distinc o de que o termo direitos fundamentais se aplica para aqueles direitos do ser humano reconhecidos e positivados na esfera do direito constitucional positivo de determinado Estado ao passo que a express o direitos humanos guardaria rela o com os documentos de direito internacional por referir se quelas posi es jur dicas que se reconhecem ao ser humano como tal independentemente de sua vincula o com determinada ordem constitucional e que portanto aspiram validade universal para todos os povos e tempos de tal sorte que revelam um inequ voco car ter supranacional internacional SARLET 2007a p 35 Apesar de existir uma progressiva positivac o interna dos direitos humanos ainda assim n o poder o tais conceitos s
233. i es existenciais m nimas para uma vida saud vel al m de propiciar e promover sua participa o ativa co respons vel nos destinos da pr pria exist ncia e da vida em comunh o dos demais seres humanos SARLET 2008b p 63 Ressalte se a completude da defini o de Ingo Wolfgang Sarlet que procura destacar a dignidade enquanto qualidade intr nseca do ser humano mas n o deixa de mencionar as suas duas dimens es defensiva e assistencial e assim anuncia a obriga o de todas as demais pessoas inclusive do Estado de respeitarem e protegerem tal pessoa humana no sentido de defender lhe contra situa es desumanas e degradantes como tamb m de promover e propiciar lhe as condi es m nimas para sua exist ncia e inclus o social Gabriela Neves Delgado 2006 p 204 seguindo a linha de Ingo Wolfgang Sarlet faz uma importante observa o quando afirma que a dignidade n o pode ser concedida eis que j pertence ao homem enquanto ser humano Isso n o significa que ela n o possa ser protegida e reconhecida Embora muitos autores busquem delimitar o conceito de dignidade da pessoa humana como visto at aqui frequentemente ela evidencia se quando ocorrem situa es concretas que com ela mostram se incompat veis Ou seja a dignidade mais facilmente compreendida quando s o consideradas as situa es 119 em que se mostra ausente Esta tend ncia exp e os v nculos que normalmente a dignidade e
234. i referem se s obriga es conferidas aos empregadores na maioria das vezes a lei outorga empresa um verdadeiro mandato assistindo lhe nessa hip tese o dever de efetuar os descontos e recolher as respectivas parcelas aos rg os predeterminados Dentre os descontos resultantes de lei cumpre destacar os concernentes s contribui es da Previd ncia Social Imposto de Renda na Fonte pens o aliment cia devida em raz o de senten a da Vara de Fam lia contribui es compuls rias estabelecidas pelas autoridades competentes e outras Os descontos realizados por causa de adiantamentos podem ser conceituados como descontos materiais uma vez que o empregado recebeu antecipadamente o valor correspondente a t tulo de vale ou abono salarial N o permite a Consolida o portanto que no empr stimo de determinada quantia ao empregado seja prevista a respectiva amortiza o por meio de descontos no sal rio O pagamento do imposto sindical devido pelo empregado tamb m um desconto legal do sal rio previsto expressamente pelo art 582 da CLT relativo ao m s de mar o de cada ano na base de um dia de trabalho O desconto previsto referente a contrato coletivo decorre da autoriza o prevista no art 8 IV da Constitui o da Rep blica de 1988 que possibilita Assembl ia Geral fixar contribui es que em se tratando de categoria profissional ser descontado em folha para custeio do sistema confederativo da represe
235. ia direta e imediata dos diretos fundamentais na esfera privada n o se negam as especificidades desta incid ncia j que cedi o que o indiv duo dotado de um poder de autodetermina o da sua vontade chamando a aten o para a necessidade de pondera o entre o direito fundamental em jogo de um lado e a autonomia privada dos particulares envolvidos do outro Ingo Wolfgang Sarlet afirma que no mbito da problem tica da efic cia dos direitos fundamentais nas rela es entre particulares vislumbra se inequivocadamente a necessidade em face de conflito entre a autonomia privada e liberdade contratual e outros direitos fundamentais de uma an lise t pico sistem tica calcada nas circunst ncias espec ficas do caso concreto e que dever ser tratada de forma similar s hip teses de colis o conflito entre direitos fundamentais de diversos titulares buscando se sempre uma solu o embasada na pondera o dos valores em pauta norteada pela busca do equil brio e concord ncia pr tica dos direitos fundamentais em quest o assim como pela preserva o na medida do poss vel da ess ncia de cada um SARLET 2000 p 100 206 No mesmo sentido Cibele Gralha Mateus citando Steinmetz faz importante considerac o ao ressaltar que Quando se defende pelo menos seriamente a efic cia imediata dos direitos fundamentais n o se est propondo que os direitos fundamentais ir o simplesmente suplantar e e
236. ia em 1904 Em mbito nacional o sal rio m nimo apareceu pela primeira vez na Constitui o de 1934 Em 1938 o Decreto lei 399 regulamentou a Lei 185 de 1936 que por sua vez definia o sal rio m nimo e criava as suas comiss es Em 1940 pelo Decreto lei 2 162 que foram fixados os seus primeiros valores Os conceitos a respeito do sal rio bem como suas caracter sticas foram fatores importantes para se chegar conclus o de que sal rio a parcela de natureza econ mica podendo ser em pec nia ou em utilidades observados os percentuais legais devida e paga diretamente ao empregado pelo empregador em consequ ncia do contrato de trabalho O quarto cap tulo dedicou se a conceituar e classificar os princ pios de Direito do Trabalho intimamente relacionados com o sal rio dando o suporte necess rio para fundamentar a necessidade de um sal rio m nimo digno No quinto cap tulo tratou se do princ pio da dignidade da pessoa humana que princ pio norteador e fundamento de toda a ordem jur dica brasileira Em rela o aos preceitos ticos elencados no inciso IV do artigo 7 da Constitui o Federal de 1988 verifica se que a dignidade da pessoa consequ ncia imediata e l gica de uma boa remunera o A rela o entre eles est no fato de que na medida em que o sal rio m nimo supre as necessidades dispostas no inciso IV do 247 art 7 resguarda uma vida digna ao trabalhador e sua fam lia com condi
237. ialmente seus interesses juridicamente tutelados perante o destinat rio obrigado Desde logo transparece a id ia de que o direito subjetivo consagrado por uma norma de direito fundamental se manifesta por meio de uma rela o trilateral formada entre o titular o objeto e o destinat rio do direito 220 tal evid ncia Por certo a compet ncia para aplic las se descumpridas por seus destinat rios h de ser do Poder Judici rio E mais a aus ncia de lei integradora quando n o inviabilize integralmente a aplicac o do preceito constitucional n o empecilho sua concretiza o pelo juiz mesmo luz do dispositivo vigente consoante se extrai do art 40 da Lei de Introdu o ao C digo Civil BARROSO 2009 p 139 140 A falta de concretiza o normativa n o pode obstar a aplica o imediata das normas de direitos fundamentais pelos ju zes e tribunais j que o Judici rio amparado no que disp e o art 5 81 combinado com esse mesmo art 5 XXXV da Constitui o Federal est investido no dever de garantir a plena efic cia dos direitos fundamentais e tamb m est autorizado a remover eventual lacuna decorrente da falta de concretiza o podendo se valer para tanto dos meios fornecidos pelo pr prio sistema jur dico positivado que contempla normas do art 4 da LICC segundo a qual Quando a lei for omissa o juiz decidir o caso de acordo com analogia os costumes e os princ pios ge
238. iata dos direitos fundamentais a qual foi adotada para dirimir o conflito na rela o de emprego entre particulares servindo para relativizar o poder fiscalizat rio do empregador conforme se depreende do seguinte trecho do voto 208 Ali s a tese aqui esposada encontra apoio na teoria da Efic cia Horizontal dos Direitos Fundamentais ou Drittwirkung der Grundrechte concebida pelo alem o Hans Carl Nipperdey juiz prestigioso especialista em direito civil e do trabalho j na d cada de 50 do s culo passado A doutrina encontra plena aplicabilidade na esp cie Com efeito a garantia fundamental inscrita no inciso X do art 5 da Constitui o Federal h de pautar as rela es de emprego m xime no tocante imposi o de limites ao poder de fiscaliza o e controle conferido ao Empregador Eis a ementa do ac rd o proferido pelo Ministro Jo o Oreste Dalazen DANO MORAL PRESEN A DE SUPERVISOR NOS VESTI RIOS DA EMPRESA PARA ACOMPANHAMENTO DA TROCA DE ROUPAS DOS EMPREGADOS REVISTA VISUAL 1 Equivale revista pessoal de controle e portanto ofende o direto intimidade do empregado a conduta do empregador que exercendo os limites do poder diretivo e fiscalizador imp e a presen a de supervisor ainda que do mesmo sexo para acompanhar a troca de roupa dos empregados no vesti rio 2 O poder de dire o patronal est sujeito a limites inderrog veis como o respeito dignidade do empregado e liber
239. ic pios e do Distrito Federal constituem se em Estado Democr tico de Direito e tem como fundamentos le HI a dignidade da pessoa humana EN Segundo Ingo Wolfgang Sarlet 2008b p 71 inspirando se especialmente no constitucionalismo lusitano e hisp nico o Constituinte de 1988 preferiu n o incluir a dignidade da pessoa humana no rol dos direitos e garantias fundamentais guiando a pela primeira vez condic o de princ pio e valor fundamental art 1 111 A Constitui o de 1988 absolutamente inovadora na tradi o brasileira nesse aspecto De fato al ou o princ pio da dignidade da pessoa humana na qualidade de princ pio pr prio ao n cleo do sistema constitucional do pa s e ao n cleo de seu sistema jur dico pol tico e social Passa a dignidade a ser portanto princ pio logo comando jur dico regente e instigador Consoante Ingo Wolfgang Sarlet Num primeiro momento a qualificac o da dignidade da pessoa humana como princ pio fundamental traduz a certeza de que o art 1 inc III de nossa Lei Fundamental n o cont m apenas uma declara o de conte do tico e moral que ela em ltima an lise n o deixa de ter mas que constitui norma jur dico positiva com status constitucional e como tal dotada de efic cia transformando se de tal sorte para al m da dimens o tica j apontada em valor jur dico fundamental da comunidade Importa considerar neste contexto que na condi
240. icial a ser reajustado mensalmente com todos os demais sal rios e segundo os ndices normais aplic veis e periodicamente segundo os crit rios do Poder Executivo com base na conjuntura socioecon mica de modo a garantir a manuten o do poder aquisitivo do trabalhador e proporcionar o seu aumento gradual Em 1987 formou se a Assembl ia Nacional Constituinte fazendo dela parte a Subcomiss o dos Direitos do Trabalhador e do Funcion rio P blico que aprovou o seguinte texto sal rio m nimo real nacionalmente unificado capaz de satisfazer efetivamente s suas necessidades do trabalhador normais e s de sua fam lia a ser fixado em lei Para a determina o do valor do sal rio m nimo levar se o em considera o as despesas necess rias com alimenta o lazer sa de e seguridade social NASCIMENTO 1997 p 311 A proposta inclu a a refer ncia a sal rio real transferia a fixa o do seu valor para o Congresso Nacional mediante lei retirando a atribui o do Presidente da Rep blica elevava em n vel constitucional a finalidade alimentar do 41 sal rio m nimo e os tipos de despesas n o consideradas nem mesmo pela lei ordin ria no c lculo da sua taxa como educac o lazer sa de e gastos de contribuicdes da previd ncia social Na Comiss o da Ordem Social houve de um lado a proposta de sal rio m nimo fixado em lei nacionalmente unificado tamb m de car ter familiar observadas
241. idade passou a ser m rito de todos os seres humanos independentemente de suas qualidades como seres concebidos igualdade e semelhanca de Deus a integridade dos homens faz parte da ess ncia divina merecendo portanto ser respeitada Consoante Ingo Wolfgang Sarlet 2008b a id ia de que o ser humano foi criado imagem e semelhanca de Deus que o elevou inicialmente ao reconhecimento de que dotado de valor pr prio que lhe intr nseco com o que tamb m se tem a impossibilidade de transform lo em mero objeto Ligado a isso pode se dizer que o ser humano possui pela sua pr pria natureza capacidade de autodetermina o tendo liberdade de vontades Contudo a fim de evitar se uma abordagem ut pica do assunto necess rio faz se o esclarecimento no sentido de que a igualdade proferida pelo cristianismo era uma igualdade meramente formal aparente uma vez que as maiores desigualdades e discrimina es eram permitidas e encobertas pelo manto da legalidade e da hipocrisia vigentes na poca Aqui cumpre transcrever os ensinamentos de F bio Konder Comparato in verbis Mas essa igualdade universal dos filhos de Deus s valia efetivamente no plano do sobrenatural pois o cristianismo continuou admitindo durante muitos s culos a legitimidade da escravid o a inferioridade da mulher em rela o ao homem bem como a dos povos americanos africanos e asi ticos colonizados em rela o aos colonizadores europeus KOM
242. idos no ordenamento jur dico p trio Pode se mencionar que o empregador em decorr ncia desta relac o jur dica detentor de direitos e faculdades que exercidos de forma inadequada mostram se como potenciais fatores de afrontas e viola es liberdade privacidade e dignidade dos trabalhadores Assim ante a efic cia horizontal dos direitos fundamentais necess ria uma maior aten o com a rela o laboral que deve ser encarada como express o da dignidade da pessoa do empregado sendo imperativo um contingenciamento do poder empregat cio para que sejam postas em franca ilegalidade medidas que tentem agredir ou cercear as liberdades do empregado Por seu turno em rela o dignidade da pessoa humana esta deve funcionar como limite geral para todas as rela es jur dicas j que configura n cleo intang vel e absoluto do ordenamento jur dico nacional Na rela o entre particulares em situa o de igualdade a base fundamental de todo o sistema de prote o da vida privada a autonomia privada mas quando estiver em jogo dignidade da pessoa humana a autodetermina o privada dever receber a inger ncia dos direitos fundamentais Nesse sentido Ingo Wolfgang Sarlet afirma que Em primeiro lugar h que levar em conta o fato de os direitos fundamentais constitucionalmente assegurados independentemente de uma hoje ao menos controversa qualidade suprapositiva ou jusnaturalista constituem concretiza es o
243. ilidade dos direitos trabalhistas 96 4 4 Princ pio da inalterabilidade contratual lesiva 99 4 5 Princ pio da intangibilidade salarial n os 100 4 6 Princ pio da adequa o setorial negociada 104 5 O PRINC PIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA ms 108 5 1 A constru o hist rica do valor da dignidade da pessoa a 108 5 2 Dignidade da pessoa humana CONC itO oooocccccccccnnnncccccnnnnnnnnannnnnnnnnnns 114 5 3 A dignidade da pessoa humana e sua consagra o Constitucional Internacional nnn nn essssesesesssssenecconnes 120 5 4 O Princ pio da dignidade da pessoa humana e as Constitui es Brasileiras a A A A A A E ais ind 125 5 5 Dignidade da pessoa humana valor fundamental e fim primeiro da ordem jur dica da Constituic o Federal de 1988 e sua relac o com os direitos fundamMentalS ccccoccnccnnnnaccnnanancnanancncnnanonanannrcnnanncnnnanrronanannanana 131 5 6 A Dignidade da pessoa Humana e a remunera o 139 6 DIREITO FUNDAMENTAL SOCIAL AO SAL RIO DIGNO 145 6 1 Conceito de Direitos FundamentaliS ococnnccconncccnnccccocnncnnncrnnenonananannnns 145 6 2 Origem e evolu o hist rica dos Direitos Fundamentais 151 6 3 As dimens es dos Direitos Fundamentais u oeuues 161 6 3 1 Os direitos de primeira d
244. im por um sal rio m nimo de sobreviv ncia para um trabalhador adulto As Comiss es do Sal rio M nimo criadas pela Lei 185 1936 eram constitu das por igual n mero de representantes de empregadores e empregados tendo seu presidente que deveria ser uma pessoa de not ria capacidade moral versada em assentos de ordem econ mica e social sido nomeado pelo Presidente da Rep blica A elei o dos representantes dos empregados e empregadores seria feita pelos respectivos sindicatos associa es e institui es legalmente reconhecidas e a sua escolha n o poderia recair em indiv duos estranhos ao quadro social art 4 O pa s foi dividido em 22 regi es 20 Estados al m do Distrito Federal e do ent o territ rio do Acre e todas as regi es que correspondiam a estados foram divididas ainda em sub regi es num total de 50 sub regi es Para cada sub regi o fixou se um valor para o sal rio m nimo num total de 14 valores distintos para todo o Brasil Atrav s do Servi o de Estat stica da Previd ncia e Trabalho SEPT foram levantados dados sobre as condi es de vida e as mais baixas remunera es da popula o al m de discriminar os gastos com alimenta o habita o vestu rio farm cia e m dico o que foi chamado de Censo do Sal rio M nimo Sustenta S rgio Pinto Martins 2006 p 302 que a fixa o do sal rio m nimo diferenciado para cada regi o era justificada pelo argumento de que as 9 Conte
245. imens o ss sssssrreeensa 163 6 3 2 Os direitos de segunda diMensSd0 ccommmmccccccnnnnnnacencnnnnnnnnanannnnnnnnnas 167 6 3 3 Os direitos de terceira dimMensdo cocoocnnnnnicccccnnannnncnnnnannnnrnnenananannns 170 6 3 4 Os direitos de quarta dimens o ssssssasesesssssssnecacanes 172 6 4 Os Direitos Fundamentais Sociais eeeeeeeeceeeeemeeeerecenos 174 6 4 1 Os Direitos sociais como direitos a presta es e direitos de A PRP RNA EA RR PRO E NRO ERR DS ERRAR RR PIRES OR e DE 178 6 5 A incorpora o e prote o dos direitos fundamentais sociais no Constitucionalismo brasileiro oonmncccnnncccnnnnncocananonananancnnanaronannrconananconana 183 6 5 1 A Constitui o do Imp rio de 1824 emana 183 6 5 2 A Constitui o da Rep blica de 1891 184 6 5 3 A Constitui o de TI oooocccccccnnncconccnnannnanaccnnnnnnnnnc cnn rre 186 6 5 4 A Conslitui o de 1997 mic an 187 6 5 5 A Constitui o de TIA oooooccccccnnanonncccnnnnnnnanannnnnnnnnnnc cnn renacer 187 6 5 6 A Constitui o de 1967 1WO cooonommcccccnnnicccccncnnnnnnannnnn cnn nnnnnannennnnnnana 189 6 5 7 A Constitui o de 198 Bconiciniinononanincaninanaca nadar rara nai 190 6 6 A efic cia dos direitos fundamentais sociais e 193 6 6 1 Efic cia VOICE 196 6 6 2 Efic cia horizo Malin 198 6 6 2 1 A efic cia mediata ou indireta dos direitos fundamentais nas rela es horiz ntaiS ii i
246. inado nem desrespeitado nem diminu do em seus valores e atributos humanos dos quais n o pode abdicar porque imprescrit veis Havendo um fundamento para a revista do empregado realizada com parcim nia bom senso equil brio razoabilidade e respeito sem afronta aos direitos fundamentais da pessoa humana nenhum bice pode ser anteposto ao exerc cio leg timo desse direito O problema n o est no exerc cio em si do direito por m na maneira de exerc lo com conten o e razoabilidade Tratar o trabalhador com igualdade e com respeito tica e sacralidade do pr ximo tamb m uma maneira de realizar justi a no ambiente de trabalho que se constitui em um prolongamento do lar da sociedade e da boa conviv ncia necess rias para a plena realiza o e para a felicidade do homem Em suma a revista praticada nos moldes acima apontados concretiza sob a tica privada a efic cia horizontal de importante direito fundamental garantindo se empregadora sem risco de transgress o a frui o de um direito constitucional TRT 3 Regi o Quarta Turma RO 00576 2008 102 03 00 7 Des Relator Luiz Ot vio Linhares Renault Julgamento 11 02 2009 Assim a rela o privada entre empregado e empregador n o projeta a submiss o pessoal daquele pois trata se de uma rela o jur dica na qual inexiste 210 a supremacia do poder empres rio vez que est sujeito aos limites impostos por outros valores reconhec
247. inan niaaa aaaea anaana a abaan a anhaa aaaeaii anan 201 6 6 2 2 A efic cia imediata ou direta dos direitos fundamentais nas rela es horizontal nio SAANA Eige 204 6 6 3 Abrang ncia da regra do artigo 5 1 da Con stitui o Federal de 1988 em rela o aos direitos fundamentais sociais fogo t 6 o dp E Ee ic ideado dile A E 212 6 7 O direito fundamental ao sal rio digno proporcionando uma vida AAA isasara taa iiare anas aian taap Na daere ara aa a aai aia aaa arada naiiai arisane 221 6 7 1 Garantia Constitucional do sal rio m nimo digno 221 6 7 2 O sal rio m nimo necess rio eeeeeeeeeeeseceneeenaseeeeneneneaaos 229 6 7 3 A fixa o do valor do sal rio m nimo e seus impactos sociais 233 6 7 4 O sal rio m nimo e a reserva do poss vel sao 238 6 7 5 O sal rio m nimo e o m nimo existencial meses 241 CONCLUS O oerna E 246 REFER NCIAS cnccocnanannnnanonnannanrrnennoronncrnnnar cananea roer remar err nani 250 ANEXO A Evolu o do sal rio m nimo nominal 265 ANEXO B Sal rio M nimo Nominal e Necess rio 271 12 1 INTRODU O A palavra sal rio poliss mica sinuosa De uma tortuosidade paradoxal porque ao mesmo tempo triste e esperan osa Pode se come ar dizendo que ela n o cabe em si pr pria Vai al m Muito al m de seus pr prios horizontes e clama
248. inc pios da dignidade da pessoa humana e da paternidade respons vel O art 227 caput imp e fam lia sociedade e ao Estado o dever de assegurar crian a e ao adolescente com absoluta prioridade o direito entre outros dignidade O art 230 caput declara que a fam lia o Estado e a sociedade t m o dever de amparar as pessoas idosas defendendo sua dignidade Por seu turno quando a Constitui o no art 39 inciso inclui entre os objetivos fundamentais visados pelo Estado brasileiro o de construir uma sociedade livre justa e solid ria implicitamente exalta o valor da dignidade pois liberdade justi a e solidariedade s o valores com ele relacionados vez que constituem condi es para sua efetiva realiza o A nossa Carta Magna elenca ainda um rol de direitos fundamentais diretamente vinculados ao direito dignidade como o direito vida integridade f sica ps quica e moral etc art 5 caput e in ciso III C rmen L cia Antunes Rocha 2004 afirma que a Constitui o Federal de 1988 contemplou a dignidade sob dois enfoques distintos o do direito vida digna art 59 caput Todos s o iguais perante a lei sem distin o de qualquer natureza garantindo se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pa s a inviolabilidade do direito vida liberdade igualdade seguran a e propriedade nos termos seguintes e direito exist ncia digna art 170 A orde
249. is que v m proclamados n o s pelas constituicdes de cada Estado nac o de cunho democr tico mas principalmente por meio de instrumentos internacionais O nosso constitucionalismo que a partir de 1934 vem sofrendo forte influxo germ nico n o ficou alheio ao tema O Constituinte de 1988 deixou claro que o Estado Democr tico de Direito que institu a tem como fundamento a dignidade da pessoa humana art 15 Ill esse o tema que ser tratado no pr ximo item 5 4 O Princ pio da dignidade da pessoa humana e as Constitui es Brasileiras No Brasil a primeira Constitui o a mencionar o tema da dignidade foi a de 1946 Contudo n o se referiu dignidade como fundamento geral da vida social e pol tica relacionando a apenas ao trabalho A todos assegurado trabalho que possibilite exist ncia digna dispunha o art 145 par grafo nico no t tulo que tratava da Ordem Econ mica e Social Al m da circunscri o limitada da refer ncia ela n o conferia status de fundamento ou princ pio dignidade humana na ordem juspol tica do pa s A Constitui o de 1946 segundo Gabriela Neves Delgado 2006 p 76 cuja finalidade principal foi a de restaurar a democracia representativa no Pa s rompendo com o autoritarismo da Carta Pol tica anterior foi inclusive a primeira Constitui o do Brasil a dispor expressamente sobre a dignidade da pessoa humana E continua a mesma auto
250. itos e garantias fundamentais a Constitui o de 1988 institui o princ pio da aplicabilidade imediata dessas normas nos termos do art 55 81 Esse princ pio real a a for a norm ativa de todos os preceitos constitucionais referentes a direitos liberdades e garantias fundamentais prevendo um regime jur dico espec fico endere ado a tais direitos Vale dizer cabe aos Poderes P blicos conferir efic cia m xima e imediata a todo e qualquer preceito definidor de direito e garantia fundamental Tal princ pio intenta assegurar a for a dirigente e vinculante dos direitos e garantias de cunho fundamental ou seja objetiva tornar tais direitos prerrogativas diretamente aplic veis pelos Poderes Legislativo Executivo e Judici rio No entender de Canotilho o sentido fundamental da aplicabilidade direta est em reafirmar que os direitos liberdades e garantias s o regras e princ pios jur dicos imediatamente eficazes e actuais por via direta da Constitui o e n o atrav s da auctoritas interpositio do legislador N o s o meras normas para a produ o de outras normas mas sim normas diretamente reguladoras de rela es jur dico materiais PIOVESAN 2008 p 35 36 z Considerando esse posicionamento intermedi rio de que o art 5 1 uma norma principiol gica e que deve ser interpretada dando aos direitos fundamentais a maior efic cia poss vel outorgando lhes neste sentido efeitos refor ados relativamente s
251. itos sociais com os quais o direito ao sal rio digno est relacionado Uma das principais causas do reconhecimento de direitos naturais e intang veis em favor do indiv duo de ordem filos fica religiosa Ingo Wolfgang Sarlet manifesta se sobre a origem dos direitos fundamentais Ainda que consagrada a concep o de que n o foi na antiguidade que surgiram os primeiros direitos fundamentais n o menos verdadeira a constata o de que o mundo antigo por meio da religi o e da filosofia nos legou algumas das id ias chave que posteriormente vieram a influenciar diretamente o pensamento jusnaturalista e a sua concep o de que o ser humano pelo simples fato de existir titular de alguns direitos naturais e inalien veis de tal sorte que esta fase costuma ser denominada consoante j ressaltado de pr hist ria dos direitos fundamentais SARLET 2007a p 44 Na antiga Babil nia 1690 a C os 282 artigos do C digo de Hamurabi j defendiam alguns direitos comuns a todos os homens como a vida a propriedade a honra a dignidade a fam lia e a supremacia da lei sobre os governantes A civiliza o Eg pcia durante o M dio Imp rio S culos XXI e XVIII a C j possu a uma concep o de justi a social e definia a fun o do poder p blico como um servi o para proteger os fracos punir os culpados agir com imparcialidade e promover a harmonia e a prosperidade de todos No Direito Romano a Lei d
252. itui o da Rep blica pois o legislador em tal hip tese longe de atuar como o sujeito concretizante do postulado constitucional que garante classe trabalhadora um piso geral de remunera o CF art 7 IV estar realizando de modo imperfeito o programa social assumido pelo Estado na ordem jur dica A omiss o do Estado que deixa de cumprir em maior ou em menor extens o a imposi o ditada pelo texto constitucional qualifica se como comportamento revestido da maior gravidade pol tico jur dica eis que mediante in rcia o Poder P blico tamb m desrespeita a Constitui o tamb m ofende direitos que nela se fundam e tamb m impede por aus ncia de medidas concretizadoras a pr pria aplicabilidade dos postulados e princ pios da Lei Fundamental As situa es configuradoras de omiss o inconstitucional ainda que se cuide de omiss o parcial derivada da insuficiente concretiza o pelo Poder P blico do conte do material da norma impositiva fundada na Carta Pol tica de que destinat rio refletem comportamento estatal que deve ser repelido pois a in rcia do Estado qualifica se perigosamente como um dos processos informais de mudan a da Constitui o expondo se por isso mesmo a censura _ do Poder Judici rio INCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSAO DESCABIMENTO DE MEDIDA CAUTELAR A jurisprud ncia do Supremo Tribunal Federal firmou se no sentido de proclamar incab vel a medida liminar nos casos de
253. ividade jurisdicional de modo a torn la c lere e de melhor qualidade mais pr xima dos anseios sociais e comprometida com a id ia de democracia participativa a qual foi consagrada pela Constitui o Federal de 1988 PIMENTA PORTO 2007 p 115 116 A responsabilidade pelo cumprimento dos direitos fundamentais de terceira dimens o ultrapassa as barreiras do Estado tornando se necess rio o esfor o conjunto e global para sua implementa o Afinal est se diante de direitos cuja titularidade difusa e que podem abarcar at mesmo a comunidade global donde afirma se a universalidade como caracter stica essencial dos direitos humanos como direitos inerentes condi o de pessoa humana independente de sua nacionalidade 172 6 3 4 Os direitos de quarta dimens o Embora haja diverg ncia doutrin ria j se fala hoje na quarta dimens o dos direitos fundamentais Os seus defensores argumentam que os direitos fundamentais precisam de acompanhar a globaliza o que pondo fim s fronteiras geogr ficas entre os pa ses exigem sua universaliza o Mas h que se ressaltar que n o existe consenso na doutrina acerca do surgimento dessa dimens o de diretos fundamentais Ingo Wolfgang Sarlet 2007a p 58 afirma que essa dimens o ainda aguarda sua consagra o na esfera do direito internacional e das ordens constitucionais internas Ainda no que tange ao surgimento de novos direitos fundamentais Ingo
254. izesse se ap s o d cimo dia til do m s subseq ente ao vencido para o mensalista e cinco dias para o quinzenal ou semanal Por fim aprovou se a tabela de sal rios para as diversas regi es brasileiras A estipula o do sal rio m nimo brasileiro tem justificativa de que pela falta de normas o pa s possu a in meros trabalhadores sob necessidades e sem os meios para aquisi o do que lhes era essencial subsist ncia ao transporte e aos elementos rudimentares de recrea o e cultura Surgem ent o sob o objetivo de estabelecer harmonia e desenvolvimento econ mico sendo o meio de manuten o da fam lia oper ria PEREIRA 1931 p 18 22 Embora reconhe a os benef cios das atitudes presidenciais da poca alguns doutrinadores estabelecem entendimento de que o ex presidente Vargas n o teve qualquer inten o de elevar os ganhos do trabalhador mas apenas institucionalizou os baixos sal rios j existentes sendo o respons vel por incluir tal conquista dos trabalhadores no contexto da pol tica de prote o laboral PAIM 2005 p 18 Na poca da industrializa o e da urbaniza o onde as lutas sindicais e a crise internacional colocavam em conflito capital e trabalho o Presidente Vargas tratou de intervir apresentando uma s rie de medidas que trouxeram avan os sociais entre as quais fazia parte o sal rio m nimo mas acabou por retirar dos sindicatos poder pol tico e oferecer aos empres rios uma estabi
255. jurista deu dignidade da pessoa humana o tratamento de princ pio fundamental Neste sentido ainda Dinaura Godinho Pimentel Gomes v no princ pio da dignidade da pessoa humana Valor unificador de todos os direitos fundamentais enquanto direitos humanos em sua unidade indivis vel servindo como elemento referencial para a aplica o e interpreta o das normas constitucionais e infraconstitucionais notadamente no mbito do Direito do Trabalho raz o por que indispens vel a compreens o pr via de seu significado e conte do al m de sua efic cia jur dica especialmente no Brasil p s Constitui o de 1988 GOMES 2005 p 202 203 A dignidade da pessoa humana ent o o fundamento dos direitos humanos Os direitos fundamentais constituem manifesta es da dignidade da pessoa Quando algum dos direitos fundamentais qualquer que seja a dimens o a que perten a for violado a dignidade da pessoa que sofre a ofensa Os direitos fundamentais asseguram as condi es da dignidade e n o obstante a viola o da norma apesar da agress o a dignidade estar preservada porque ela um valor intang vel A dignidade n o se esgota nos direitos fundamentais entretanto s ter sua dignidade respeitada o indiv duo cujos direitos fundamentais forem observados e realizados 138 Ingo Wolfgang Sarlet 2007a p 124 afirma que os direitos fundamentais correspondem a explicita es em maior ou meno
256. l rio m nimo em rela o legisla o que criou o menor piso legal de sal rios no Brasil Em primeiro lugar e seguindo a Conven o 131 da OIT o valor do sal rio m nimo deixaria de atender apenas s necessidades de um trabalhador adulto e conforme o preceito constitucional deveria passar a ser capaz de atender s necessidades vitais b sicas do trabalhador e de sua fam lia Em segundo lugar o escopo das necessidades vitais b sicas foi ampliado dos cinco itens previstos na Lei n 185 de 1936 o sal rio m nimo deveria passar a ser fixado em montante suficiente para permitir o acesso do trabalhador e de sua fam lia a nove grupos de 42 bens e servicos Em terceiro lugar a Constituic o da Rep blica estabeleceu a necessidade de reajust lo periodicamente de forma a preserva lhe o poder aquisitivo Em outras palavras determinou se que seu valor deveria ser corrigido por algum ndice que refletia as varia es do custo de vida provavelmente das fam lias de baixa renda Finalmente o Constituinte buscou proibir que o sal rio m nimo viesse a ser utilizado como um par metro para a fixa o dos demais sal rios ou ainda como indexador para outros tipos de contratos na economia potencializando assim seus impactos redistributivos A Constitui o da Rep blica de 1988 portanto estabeleceu novos par metros para a defini o da pol tica de sal rio m nimo Se por um lado apontou no sentido de uma revis
257. l matricial de todas as demais normas Sobre a Democracia C rmen L cia Antunes Rocha esclarece que A Democracia tem o seu fundamento no homem e nele faz repousar a sua finalidade pelo que a dignidade da pessoa o n cleo central e referencial daquele regime pol tico Num Estado que se constitucionalize segundo os fundamentos democr ticos qualquer pol tica contr ria n o apenas dignidade mas dignifica o da pessoa humana ou seja 132 sua possibilidade de transcender e lancar para l de seus pr prios e permanentes limites o que se pode facilitar a partir de condi es sociopol ticas postas sua disposi o ROCHA 1999 p Ainda em relac o ao Estado a dignidade da pessoa humana tem inegavelmente a func o de limite tanto para as relac es p blicas e coletivas quanto para as rela es intersubjetivas E tem uma fun o de alicercar os direitos fundamentais postos pela Constitui o de 1988 Nas palavras de Ingo Wolfgang Sarlet a dignidade da pessoa humana simultaneamente limite e tarefa dos poderes estatais e no nosso sentir da comunidade em geral de todos e de cada um condic o d plice esta que tamb m aponta para uma paralela e conexa dimens o defensiva e prestacional da dignidade Recolhendo aqui a li o de Podlech poder se afirmar que na condi o de limite da atividade dos poderes p blicos a dignidade necessariamente algo que pertence a cada um e que n o pode ser
258. le a a impenhorabilidade dos sal rios e das pens es pagas por institutos de previd ncia t m se inclinado a doutrina e a jurisprud ncia no sentido de que em se tratando de execu o de cr dito trabalhista o qual como se sabe em regra tamb m possui natureza alimentar perfeitamente poss vel ante a pondera o de direitos de mesma categoria estabelecer constri o sobre o sal rio do executado de forma a garantir a efic cia da tutela jurisdicional que assegurou ao trabalhador o direito ao pagamento do seu cr dito TRT 5 Regi o SUBSE O Il DA SDI I MS 00919 2005 000 05 00 9 Relatora Des D bora Machado 22 03 2006 PENHORA PARCIAL CONTA SAL RIO POSSIBILIDADE LIMINAR INDEFERIDA SEGURAN A DENEGADA A impenhorabilidade dos sal rios goza de prote o estatal atrav s do art 649 IV CPC que visa preservar a dignidade do devedor de maneira a lhe garantir os meios necess rios de provimento da pr pria subsist ncia e da sua fam lia Por outro lado o princ pio da dignidade da pessoa humana fundamento da Rep blica Federativa do Brasil que d o envolt rio geral do cap tulo dos direitos fundamentais explicitados na Carta Magna n o discrimina quem o seu destinat rio antes ao contr rio alberga em si todos os que no solo p trio estejam porquanto tamb m estabelece a Constitui o que todos s o iguais perante a lei Assim uma vida humana n o se sobrep e a outra fundamentalmente e n o h
259. leiro positivados no art 3 da Constitui o Segundo Jos Martins Catharino As vantagens da interven o legal carecem de maiores esclarecimentos Podem ser assim resumidas produz a eleva o do n vel f sico intelectual e moral dos trabalhadores aumenta o poder aquisitivo do operariado melhorando seu padr o de vida acelera o desaparecimento de t da ind stria parasita eleva o n mero dos consumidores repercutindo na necessidade de maior produ o o que significa mais 235 empregos e melhores sal rios reduz os encargos do Estado e conseq entemente pode diminuir os tributos fiscais pois que se os oper rios n o ganhassem o suficiente necessitariam de maior assist ncia e amparo favorece a planifica o econ mica assegura a evolu o mais tranq ila da sociedade etc CATHARINO 1994 p 207 208 O sal rio m nimo constitucional enquanto garantia de sobreviv ncia digna da entidade familiar caracteriza se como direito fundamental conforme assim fora considerado pela primeira vez no tratado de Versalhes e ainda assim o formalmente garantido nas rela es internas e internacionais da Rep blica Federativa do Brasil CF arts 1 IV e 45 II co mo nas rela es dos demais povos livres Se determinados direitos foram al ados a categoria de fundamentais isso se deve sua conforma o com os valores constitucionais fundamentais sendo tarefa do Estado tal cumprimento para possibilitar condi es
260. les condi o biol gica e independentemente de qualquer outra circunst ncia titular de direitos que devem ser reconhecidos e respeitados pelo Estado e pelos seus semelhantes Assim percorrendo o caminho hist rico atrav s dos s culos passados poss vel evidenciar a evolu o sofrida pelo conceito de dignidade e a mudan a no tratamento conferido ao ser humano pela Igreja pelo Estado pela filosofia e pelos seus semelhantes 114 5 2 Dignidade da pessoa humana conceito Estabelecer o significado de dignidade da pessoa humana constitui tarefa dif cil considerando se que se trata de um termo indeterminado N o h defini o consensual e acima de tudo universal para a dignidade da pessoa humana correto afirmar que se depara com um conceito em permanente constru o e desenvolvimento D Ingo Wolfgang Sarlet 2008b 41 p adverte que o conceito de dignidade D de contornos vagos e imprecisos caracterizado por sua ambig idade porosidade assim como por sua natureza necessariamente poliss mica Apesar da import ncia do conceito da dignidade sua imprecis o assinalada por boa parte da doutrina que trata da mat ria Da a necessidade de se verificar primeiro seu significado origin rio O adjetivo dignus voc bulo latino que significa conveniente apropriado ligado id ia de dec ncia decoro podendo ter uma conota o de louvar ou depreciar J o substantivo dignita
261. libertos do terror e da mis ria foi proclamado como a mais alta aspira o do Homem Sustenta tamb m que se mostra essencial a prote o dos direitos do homem atrav s de um regime de direito para que o homem n o seja compelido em supremo recurso revolta contra a tirania e a opress o Paulo Bonavides afirma que A Declara o Universal dos Direitos do Homem o estatuto de liberdade de todos os povos A Constitui o das Na es Unidas a carta magna das minorias oprimidas o c digo das nacionalidades a esperan a enfim de promover sem distin o de ra a sexo e religi o o respeito dignidade do ser humano A Declara o ser por m um texto meramente rom ntico de bons prop sitos e louv vel ret rica se os pa ses signat rios da Carta n o se aparelharem de meios e rg os com que cumprir as regras estabelecidas naquele documento de prote o 161 dos direitos fundamentais e sobretudo produzir uma consci ncia nacional de que tais direitos s o inviol veis BONAVIDES 2007 p 578 A Declarac o de 1948 foi um marco na evoluc o dos direitos humanos pois serviu de divisor entre o conte do meramente declarat rio registrado nas declara es de direitos humanos e a conquista da for a normativa com a constitucionalizac o desses direitos In meras Constitui es do p s guerra adotaram na como fonte de inspira o Portanto o fato que a hist ria do homem suas conquistas e seu desenvolvimento
262. licando um dever de 165 respeito a determinados interesses individuais Esta fun o defensiva dos direitos fundamentais n o implica na verdade a exclus o total do Estado mas a limita o de sua interven o em determinadas condi es de natureza material e procedimental e em conformidade com a Constitui o S o portanto apresentados como direitos de cunho negativo uma vez que dirigidos a uma absten o e n o a uma conduta positiva por parte dos poderes p blicos sendo neste sentido direitos de resist ncia ou de oposi o perante o Estado George Marmelstein Lima sustenta que Um equ voco grave da teoria considerar que os direitos de primeira gera o s o direitos negativos n o onerosos enquanto os direitos de segunda gera o s o direitos a presta es Essa vis o certamente influenciada pela classifica o dos direitos por status desenvolvida por Jellinek considera em s ntese que os direitos civis e pol ticos direitos de liberdade teriam o status negativo pois implicariam em um n o agir omiss o por parte do Estado os direitos sociais e econ micos direitos de igualdade por sua vez teriam um status positivo j que a sua implementa o necessitaria de um agir a o por parte do Estado mediante o gasto de verbas p blicas LIMA 2003 p 4 O autor ainda traz um exemplo acerca do direito de propriedade um direito civil por excel ncia sendo um direito de primei
263. lidade na defini o de custos da m o de obra L CIO 2005 p 179 A estipula o atrav s de lei dos valores que obrigatoriamente deveriam ser pagos aos trabalhadores trouxe seguran a aos detentores do capital que puderam organizar de forma mais efetiva o controle sobre o mercado interno e a acumula o de capitais Nesse sentido Jo o Saboia 36 n o verdade que o sal rio m nimo veio elevar o poder aquisitivo dos trabalhadores Na realidade ele serviu para institucionalizar os n veis salariais existentes no per odo Assim a partir de sua cria o O Estado passava a possuir meios necess rios para controlar o poder aquisitivo da classe trabalhadora segundo os interesses das for as do capital Este ponto era reconhecido pela imprensa da poca quando afirmava que pequeno ou m nimo ser o aumento do sal rio na grande maioria dos casos n o sendo raras as hip teses em que a nova lei fixou um sal rio inferior ao que hoje pago a muitos trabalhadores Trata se por um lado de uma tentativa de coopta o da classe trabalhadora brasileira no sentido de minimizar ao m ximo a import ncia da luta de classes Por outro lado ela beneficiava o processo de acumula o capitalista assegurando o controle sobre o custo da m o de obra de forma a adequ lo aos n veis de produtividade das empresas SABOIA 1985 p 16 24 A estipula o do sal rio m nimo como um dos mais aclamados dir
264. ligioso ou na o pode afirmar se superior aos demais a dignidade o elemento embasador da igualdade entre os homens z Toda pessoa humana digna Essa singularidade fundamental e insubstitu vel nsita condi o do ser humano qualifica o nessa categoria e p e no acima de qualquer indaga o Tem se debatido em sede doutrin ria a natureza o alcance e o conte do da dignidade humana Valor ou direito Fundamento de direitos ou um pr prio direito em si Segundo Arion Say o Romita Duas correntes podem ser identificadas a prop sito do tema Para a primeira a dignidade n o um simples princ pio uma norma entre outras mas sim o valor supremo que encerra o fundamento e o fim de toda institui o pol tica Para a segunda a dignidade constitui um pr prio direito fundamental em si mesmo e abre caminho para a jusdicionaliza o Numa primeira vis o a dignidade representa um valor n o um direito Impr prio falar em direito dignidade Mais correto falar em direito ao respeito dignidade sua prote o e sua promo o A dignidade o princ pio dirigente supremo do ordenamento jur dico A dignidade como tal n o pode ser uma norma jur dica A subjetividade inerente afirma o jur dica da dignidade impede seja ela al ada a um patamar de reconhecimento que a credencia a fundamentar decis es judiciais porque da decorreriam consequ ncias insuscet veis de ser prevista co
265. lo Estado com a finalidade de exonerar se do cumprimento de suas obriga es constitucionais notadamente quando dessa conduta governamental negativa puder resultar nulifica o ou at mesmo aniquila o de direitos constitucionais impregnados de um sentido de essencial fundamentalidade STF ADPF 45 DF Min Relator Celso de Mello DJU 04 05 2004 Grifos nossos Sendo assim a concretiza o dos direitos prestacionais exige a supera o do obst culo por vezes falacioso e conveniente da insufici ncia de recursos p blicos Cumprir ao juiz no caso concreto avaliar a consist ncia de tal argumento e os limites da reserva do poss vel sob pena de comprometer desnecessariamente a efetividade dos direitos sociais O argumento da reserva do poss vel n o pode ser suscitado contra a exigibilidade do m nimo existencial pois seu conte do descreve o conjunto de prioridades constitucionalmente definidas para a a o estatal Isto prioritariamente a qualquer outra atividade cabe ao Estado empregar recursos para o atendimento daquilo que se entenda em determinado momento hist rico de uma sociedade o m nimo existencial Dessa sorte a popula o tem direito s condi es b sicas para viver com dignidade exigindo assim a atua o positiva do Estado no sentido de garantir o m nimo vital ao ser humano Sendo o m nimo existencial a parcela m nima de que cada pessoa precisa para sobreviver que deve ser garantido
266. lor tendo em conta os fatores discriminados no pr prio inciso constitucional Assim fez se como tentativa para permitir a fixa o de um sal rio m nimo que possa refletir melhor os anseios gerais de sua eleva o Ali s antes mesmo 60 dessa modificac o j se iniciara uma pol tica de gradativa elevac o do valor real do sal rio m nimo na medida dos reajustes salariais mensais e de modo a que o valor do m nimo m s a m s obtivesse ndices mais favor veis Jos Martins Catharino destaca que O Direito do Trabalho cont m normas p blicas e privadas Uma das suas caracter sticas justamente o cerceamento da vontade abusiva de poucos em benef cio da vontade atrofiada de muitos A intervenc o legal em mat ria de sal rio em ltima an lise exercitada em benef cio da pessoa e se qualifica pela sua pr pria natureza e pela extens o dos fins visados Trata se de medida de prote o econ mica porque tem por escopo assegurar aos trabalhadores uma quantidade vital de sal rio ao abrigo de estipula es contratuais abusivas e leoninas O sal rio legal imposto a priori aos contratantes por uma norma de ordem p blica Por isto mesmo uma obriga o inelud vel dos empregadores e um direito irrenunci vel dos trabalhadores A determina o legal do sal rio sobrep e se chamada livre contrata o Produz efeito autom tico A lei substitui a vontade das partes que n o podem fazer outra coisa se
267. los fico mas jur dico e num sentido mais amplo pol tico N o se trata de saber quais e quantos s o esses direitos qual a sua natureza e seu fundamento se s o direitos naturais ou hist ricos absolutos ou relativos mas sim qual o modo mais seguro para garanti los para impedir que apesar das solenes declara es eles sejam continuamente violados BOBBIO 1992 p 25 Os direitos fundamentais sociais como tem historicamente ocorrido s o reveladores de necessidades humanas fundamentais para a continuidade da vida digna em que a sa de a educa o o trabalho a previd ncia e a seguran a social o ambiente sadio e a garantia das diferen as e adversidades est o na ordem do dia como essenciais Dizer que algo fundamental dizer que a qualidade ou a causa que d fundamento que serve como fundamento a base e o alicerce de e para algo sem o que o que posterior n o tem raz o de ser 6 4 1 Os Direitos sociais como direitos a presta es e direitos de defesa comum ouvir se que os direitos sociais s o aqueles que visam apenas a presta es estatais comportamento ativo como forma de proporcionar a igualdade entre os indiv duos e a sua liberdade material Ingo Wolfgang Sarlet salienta que de acordo com a tradi o de nossa doutrina os direitos fundamentais sociais t m sido compreendidos como direitos a presta es estatais havendo quem os considere liberdades p blicas no sentido
268. m dio do qual se desvelam seus elementos componentes que instituem as marcas determinantes de sua estrutura e din mica operacional Na caracteriza o do sal rio comparecem seus elementos essenciais definit rios elementos sem os quais o sal rio n o se configuraria Mas vai se al m disso integrando tamb m na caracteriza o os elementos que embora n o despontando como essenciais imprimem marca relevante ou diferenciadora estrutura e din mica da figura do sal rio DELGADO 2002 p 65 66 68 3 4 1 Car ter alimentar O sal rio do empregado antes de tudo destinado ao seu pr prio sustento e ao da sua fam lia Com as energias despendidas no trabalho obt m os meios de vida e de subsist ncia nica fonte de renda e de manutenc o a que pode aspirar Da a protec o especial dispensada pela lei ao sal rio que em determinadas circunst ncias n o pode ser cedido diminu do penhorado ou feita sobre o mesmo a compensac o legal Est com a raz o Maur cio Godinho Delgado quando assevera que Esse atributo deriva do papel socioecon mico que a parcela salarial cumpre dentro da tica de necessidades e interesses do trabalhador O sal rio atende como regra a um essencial universo de necessidades pessoais do empregado e de seus familiares Na verdade ele surge na sociedade contempor nea como o primeiro e mais comum mecanismo de enfrentamento de car ncias b sicas de um indiv duo e seus familiares co
269. m um suficiente grau de precis o Por esta ptica a dignidade seria um atributo uma caracter stica uma prerrogativa inerente pessoa que o ordenamento positivo n o concede apenas reconhece A segunda corrente considera a dignidade humana um pr prio direito fundamental em si mesmo e n o simples valor fundante de outros direitos Nesta ordem de id ias poderia inspirar a a o do Estado na satisfa o de pretens es a um apoio material m nimo sem o qual a pessoa indefesa sucumbe ante sua pr pria impot ncia Em situa es como esta abrangidas no conceito de m nimo vital ou existencial a absten o ou a neglig ncia do Estado podem ser acusadas de causar les o direta a direitos fundamentais O princ pio da dignidade humana pode apoiar pretens es subjetivas a um m nimo vital ou existencial apto a impedir a completa coisifica o da pessoa pois caso contr rio estaria abalada a base tica sobre a qual assenta qualquer ordenamento jur dico justo ROMITA 2007 p 154 155 136 Ingo Wolfgang Sarlet 2008b afirma que n o se pode reconhecer a exist ncia de um direito fundamental dignidade porque sendo a dignidade uma qualidade intr nseca ao ser humano n o poderia ser concedida pelo ordenamento jur dico A dignidade um princ pio e o fundamento de todos os direitos fundamentais Quando se fala em direito dignidade em verdade o que se quer referir o direito a t la respeitada Por m para este auto
270. m as condi es de cada regi o as necessidades normais do trabalho Pontua Jos Martins Catharino 1994 p 211 que o dispositivo embora aparentemente id ntico ao cong nere da Carta de 1934 revela que a preocupa o principal do constituinte de 1937 n o era a pessoa do trabalhador e sim o trabalho o resultado de seu esfor o o que bem significativo Somente em 1946 que a norma maior estabelece que o sal rio m nimo deve garantir a subsist ncia familiar n o somente a individual artigo 157 inciso I A partir de ent o o Brasil adota tal entendimento em todas as suas Constitui es O inciso do artigo 158 da Constitui o de 1967 repete a mesma reda o da Lei Maior de 1946 O inciso do artigo 165 da Emenda Constitucional n 1 de 1969 reitera a mesma disposi o No dia 14 de janeiro de 1936 houve a promulga o da Lei 185 que definia o sal rio m nimo e institu a as Comiss es do Sal rio M nimo que teriam a atribui o de avaliar as condi es e necessidades normais de vida nas diferentes regi es do Pa s com base em um censo sobre as condi es econ micas locais e os pisos salariais efetivamente praticados pelo mercado Foi o primeiro passo para a instala o de um sistema legal capaz de assegurar sal rio m nimo aos trabalhadores nacionais em cumprimento ao dispositivo constitucional de 1934 A lei disp s no seus artigos 1 e 2 que Art 1 Todo trabalhador tem direito em pagamento d
271. m econ mica fundada na valoriza o do trabalho humano e na livre iniciativa tem por fim assegurar a todos exist ncia digna conforme os ditames da justi a social observados os seguintes princ pios Para a autora a exist ncia digna um conceito mais amplo que a vida digna porque considera o ser desde a concep o 129 O Direito exist ncia digna abrange o direito de viver com dignidade de ter todas as condi es para uma vida digna que se possa experimentar segundo os pr prios ideais e voca o de n o ter a vida atingida ou desrespeitada por comportamentos p blicos ou privados de fazer as op es na vida que melhor assegurem pessoa a sua escolha para a realiza o plena O direito de viver tamb m o de ser ser o que melhor pare a pessoa a sua escolha para a vida quer fa am as op es a pr pria pessoa ou quem a represente pais respons veis etc ROCHA 2004 p 26 A dignidade humana passa a ser portanto pela Constitui o fundamento da vida no Pa s al m de impor se como n cleo b sico e informador de todo ordenamento jur dico como crit rio e par metro de valora o a orientar a interpreta o e compreens o do sistema constitucional Na lavra de Maur cio Godinho Delgado A Constitui o brasileira como visto incorporou o princ pio da dignidade humana em seu n cleo e o fez de maneira absolutamente atual Conferiu lhe status multifuncional mas combinando unitariamente
272. m econ mica e social sendo lhes ao menos em princ pio e ressalvadas algumas exce es reconhecido car ter meramente program tico enquadrando se na categoria das normas de efic cia limitada SARLET 2007a p 77 193 Os direitos sociais s o necessidades humanas fundamentais e o seu conte do constante do art 6 de nossa Carta Magna s o exig ncias dos cidad os frente ao Estado pois sa de educac o moradia previd ncia e seguranca social entre outras s o essenciais a uma vida digna Em s ntese extrai se do sistema constitucional de 1988 os delineamentos de um Estado intervencionista voltado ao bem estar social Consagra se a preemin ncia ao social 6 6 A efic cia dos direitos fundamentais sociais Examinar se neste ponto a mat ria concernente efic cia dos direitos fundamentais Em um primeiro momento faz se mister analisar do ponto de vista conceitual os institutos da vig ncia da validade e da efic cia jur dica e social Jos Afonso da Silva 2002 qualifica a vig ncia como uma condi o de efetiva o da efic cia de uma norma jur dica define aquela como a qualidade da norma que a faz existir juridicamente ap s regular promulga o e publica o e a torna de observ ncia obrigat ria a faz exig vel sob certas condi es Lu z Roberto Barroso 2009 p 80 parece discordar do entendimento de Jos Afonso da Silva Para aquele a exist ncia da norma jur dica informa que a au
273. m lei inclusive para os que recebem remunera o vari vel V piso salarial VI irredutibilidade salarial salvo o disposto em acordo ou conven o coletiva VIII d cimo terceiro sal rio com base na remunera o integral ou no valor da aposentadoria IX remunera o do trabalho noturno superior ao diurno XII sal rio fam lia pago em raz o do dependente do trabalhador de baixa renda nos termos da lei XVI remunera o do servi o extraordin rio superior no 182 m nimo em cinquenta por cento do normal XXIII adicional de remunera o para as atividades penosas insalubres ou perigosas nos termos da lei N o se pode deixar de mencionar o direito social ao sal rio m nimo previsto no artigo 7 inciso IV da Constitui o Federal como um direito prestacional stricto sensu que se devidamente garantido a principal forma de se conquistar um m nimo essencial exist ncia digna Contudo de um modo geral o sal rio m nimo pode ser analisado tamb m como um direito social de defesa se consider que o artigo 79 inciso IV da Constitui o Federal de 1988 serve de defesa do trabalhador contra explora es que pode vir a sofrer no trabalho de se advertir como Ingo Wolfgang Sarlet 2007a p 178 que v rios direitos fundamentais sociais apresentam se como direitos de defesa e direitos a presta es sendo inevit vel alguma superposi o Desse modo a inser o dos direitos sociais em um ou outro
274. m rol fechado de posi es subjetivas direitos subjetivos negativos e positivos correspondentes ao m nimo existencial o que evidentemente n o afasta a possibilidade de se inventariar todo um conjunto de conquistas j sedimentadas e que em princ pio e sem exclu rem outras possibilidades servem como uma esp cie de roteiro a guiar o int rprete e de modo geral os rg os vinculados concretiza o dessa garantia do m nimo existencial SARLET 2007a p 106 107 A proposta da Ana Paula de Barcellos de se fechar o conte do do m nimo existencial pode ocasionar um problema de n o satisfa o de necessidades essenciais que n o estejam propriamente vinculadas pelo menos n o de forma direta s demandas colacionadas pela autora Analisar se novamente o ADPF 45 DF em sede jurisprudencial para se verificar o posicionamento do STF sobre o m nimo existencial Segundo o Ministro Celso de Mello 245 N o se mostrar l cito no entanto ao Poder P blico mediante indevida manipula o de sua atividade financeira e ou pol tico administrativa criar obst culo artificial que revele o ileg timo arbitr rio e censur vel prop sito de fraudar de frustrar e de inviabilizar o estabelecimento e a preserva o em favor da pessoa e dos cidad os de condi es m nimas de exist ncia Cumpre advertir desse modo que a cl usula da reserva do poss vel ressalvada a ocorr ncia de justo motivo n o poder ser invocada pe
275. ma ordenan a fixando o m ximo dos sal rios para a Fran a Na Inglaterra pela mesma poca foram fixadas taxas m ximas de sal rio outro tanto se verificando na Alemanha certo que durante a Idade M dia a Igreja pugnou pela chamada justi a usur ria O justo pre o e o justo sal rio encerrando nessa trilogia todo um programa de justi a social defendido por canonistas famosos como Jo o Boaventura J em 1790 na Fran a se tentou perante a Assembl ia Nacional uma mo o propondo uma tarifa salarial m nima As greves dos trabalhadores de seda de Lyon 1831 a 1833 continham igual reivindica o Demarches pol ticas foram tentadas por essa poca at que com a dissolu o da famosa Comiss o de Luxemburgo presidida por Louis Blanc se dissiparam os intentos nesse sentido NACIMENTO 1997 p 303 25 Jos Martins Catharino tamb m descreve dados de fixac o do sal rio na Idade M dia A fixa o legal dos sal rios tornou se frequente na idade m dia como consequ ncia l gica do monop lio das corpora es e do esp rito absolutista ent o dominante que inspirava a interven o da autoridade em t das as manifesta es da vida individual Nesta poca a tend ncia ainda era a da lei estabelecer ndices m ximos de sal rios Na idade m dia uma das causas preponderantes da interven o legislativa foi a peste de 1348 que dizimou um ter o da popula o europ ia A calamidade fez com que se elevasse o p
276. ma sociedade mais justa mais igualit ria que respeita os ditames da Constitui o Federal 88 e que luta para a redu o dos n veis de pobreza N o se trata de pregar de forma irrespons vel a necessidade de valoriza o do sal rio m nimo certo que pol ticas econ micas s o feitas a longo prazo e n o se torna vi vel uma pol tica de reajuste abrupto como o que aconteceu durante a era Vargas na d cada de 50 mas preciso ter in cio para que haja desenvolvimento nacional vez que em se perdendo o poder de compra os trabalhadores se afastam do mercado e a economia tende a se estagnar Logo h que se lutar contra a alega o de que aumentar o sal rio m nimo prejudicar a economia uma vez que n o se pode avaliar o sal rio m nimo apenas do ponto de vista das finan as p blicas Ele deve ser considerado como um instrumento apto a melhorar a distribui o de renda no pa s Imperioso se faz ressaltar que com a estipula o de um sal rio m nimo justo que preservasse o poder aquisitivo da popula o induziria um movimento de desenvolvimento econ mico combinado com a redu o da pobreza e a diminui o da concentra o de renda Por conseguinte haveria uma adapta o da realidade social com o Estado Democr tico de Direito assim como com os ditames da Constitui o Federal de 1988 A eleva o do valor do sal rio m nimo constitui um caminho eficaz consecu o dos prop sitos fundamentais do Estado brasi
277. mais apenas o Estado mas os particulares tamb m poderiam ser agentes agressores dos direitos fundamentais de outros indiv duos Consoante Ingo Wolfgang Sarlet Ponto de partida para o reconhecimento de uma efic cia dos direitos fundamentais na esfera das rela es privadas a constata o de que ao contr rio do Estado cl ssico e liberal de Direito no qual os direitos fundamentais na condi o de direitos de defesa tinham por escopo proteger o indiv duo de inger ncias por parte dos poderes p blicos na sua esfera pessoal e no qual em virtude de uma preconizada separa o entre Estado e sociedade entre o p blico e o privado os direitos fundamentais alcan avam sentido apenas nas rela es entre os indiv duos e o Estado no Estado social de Direito n o apenas o Estado ampliou suas atividades e fun es mas tamb m a sociedade cada vez mais participa ativamente do exerc cio do poder de tal sorte que a liberdade individual n o apenas carece de prote o contra os poderes p blicos mas tamb m contra os mais fortes no mbito da sociedade isto os detentores de poder social e econ mico j que nesta esfera que as liberdades se encontram particularmente amea adas SARLET 2007a p 398 399 Em face da efic cia horizontal tr s posi es s o poss veis a n o existe efic cia horizontal ou externa b a efic cia horizontal apenas mediata ou indireta c a efic cia imediata ou direta indiscut
278. men utica certo que a dignidade est presente na tarefa de interpreta o de todo o ordenamento ROMITA 2007 p 156 J foi referida a concep o de Immanuel Kant a respeito da dignidade no item relativo ao seu desenvolvimento hist rico mas n o demais lembrar que para Kant a dignidade origina se da autonomia tica do ser humano que n o pode ser tratado como objeto A autonomia da vontade como faculdade de autodetermina o e de a o em conformidade com certas leis um atributo que se encontra apenas nos seres racionais O homem existe como um fim em si mesmo n o podendo constituir meio para uso arbitr rio de vontade pr pria ou de outrem A dignidade est acima de todo pre o n o permitindo equivalente F bio Konder Comparato 2001 baseado em Immanuel Kant assinala que a dignidade da pessoa humana n o consiste apenas no fato de ser ela diferentemente das coisas um ser considerado e tratado como um fim e nunca como um meio para a consecu o de determinado resultado Ele resulta tamb m do fato de que pela sua vontade racional s a pessoa vive em condi es de autonomia isto como ser capaz de guiar se pelas leis que ele pr prio edita Da decorre como assinalou o fil sofo que todo homem tem dignidade e n o um pre o como as coisas Maria Celina Bodin de Moraes tamb m com fundamento no pensamento de Kant elabora seu conceito de dignidade da seguinte maneira Considera se com efeito que se
279. meno identifica uma reserva do poss vel jur dica j que n o descreve propriamente um estado de exaust o de recursos e sim a aus ncia de autoriza o or ament ria para determinado gasto em particular BARCELLOS 2008 p 262 263 Acrescenta Ingo Wolfgang Sarlet que h como sustentar que a denominada reserva do poss vel apresenta pelo menos uma dimens o tr plice que abrange a a efetiva disponibilidade f tica dos recursos para a efetiva o dos direitos fundamentais b a disponibilidade jur dica dos recursos materiais e humanos que guarda ntima conex o com a distribui o das receitas e compet ncias tribut rias or ament rias legislativas e administrativas entre outras e que al m disso reclama equacionamento notadamente no caso do Brasil no contexto do nosso sistema constitucional federativo c j na perspectiva tamb m do eventual titular de um direito a presta es sociais a reserva do poss vel envolve o problema da proporcionalidade da presta o em especial no tocante sua exigibilidade e nesta quadra tamb m da sua razoabilidade SARLET 2007a p 307 240 Outro problema que deve ser analisado a relac o da escassez dos recursos orcament rios e as escolhas de sua aplicac o lsso porque decidir investir os recursos existentes em determinada rea significa ao mesmo tempo deixar de atender outras necessidades Essa quest o exige o estabelecimento de prioridades e crit rios de esc
280. mentais nas rela es privadas j que a prote o de tais direitos dependeria muito da vontade do legislador ordin rio al m de causar uma aplica o indeterminada e insegura de normas de direito privado j que estariam elas sujeitas impregna o pelos valores constitucionais Desse modo a teoria da efic cia mediata n o acata o ponto de vista de que os direitos fundamentais sejam diretamente opon veis como direitos subjetivos nas rela es entre particulares precisando de uma intermedia o pelo legislador e na aus ncia desta pelo Poder Judici rio por meio de interpreta o conforme os direitos fundamentais e integra o de eventuais lacunas 204 6 6 2 2 A efic cia imediata ou direta dos direitos fundamentais nas rela es horizontais A teoria da efic cia imediata ou direta dos direitos fundamentais sustenta que as rela es jur dicas estabelecidas entre os sujeitos privados est o sujeitas as disposi es constitucionais dos direitos fundamentais de forma plena sem qualquer interven o do legislador pois estas s o normas de valor v lidas para toda a ordem jur dica sendo assim n o poss vel aceitar que o direito privado venha a ficar margem da ordem constitucional Para Cibele Gralha Mateus 2008 p 116 Segundo esta teoria os direitos fundamentais podem e devem ser aplicados diretamente s rela es estabelecidas entre os particulares sob pena de ferir a pr pria ordem jur dica cons
281. mente anterior Constitui o de 1988 disp e sobre redu o do sal rio e da jornada de trabalho Disp e em resumo que a empresa que em face de conjuntura econ mica devidamente comprovada encontrar se em condi es que recomendem transitoriamente a redu o da jornada normal ou do n mero de dias de trabalho poder faz lo mediante pr vio acordo com a entidade sindical representativa dos seus empregados homologado pela Delegacia Regional do Trabalho por prazo certo n o excedente de 3 tr s meses prorrog vel nas mesmas condi es se ainda indispens vel e sempre de modo que a redu o do sal rio mensal resultante n o seja superior a 25 vinte e cinco por cento do sal rio contratual respeitado o sal rio m nimo regional e reduzidas proporcionalmente a remunera o e as gratifica es de gerentes e diretores N o havendo acordo poder a empresa submeter o caso Justi a do Trabalho As empresas que tiveram autoriza o para redu o de tempo e trabalho nos termos do art 2 e seus par grafos n o poder o at 6 seis meses depois da cessa o desse regime admitir novos empregados antes de readmitirem os que tenham 76 sido dispensados pelos motivos que hajam justificado a citada reduc o ou comprovarem que n o atenderam no prazo de 8 oito dias ao chamado para readmiss o igualmente vedado s empresas trabalhar em regime de horas extraordin rias com algumas ressalvas art 61 e 8 1
282. mente sustada a obriga o obreira de presta o laborativa f rias por exemplo DELGADO 2002 p 67 3 4 3 Determinatividade O sal rio n o pode ser aleat rio devendo ser determinado ou determin vel O empregador n o pode eximir se de pagar o sal rio por falta de estipula o pr via do seu valor Na falta dessa estipula o do sal rio ou n o havendo prova sobre a import ncia ajustada o art 460 da CLT disp e que o empregado ter direito a perceber sal rio igual ao daquele que na mesma empresa fizer servi o equivalente ou do que for habitualmente pago para servi o semelhante 3 4 4 Habitualidade z A habitualidade um dos importantes elementos para saber se o pagamento feito pode ou n o ser considerado como sal rio ou remunera o O contrato de trabalho um pacto de trato sucessivo em que h a continuidade na presta o de servi os e em conseq ncia o pagamento habitual de sal rios O art 458 da CLT real a que s se considera o sal rio in natura quando h habitualidade no fornecimento das utilidades Em rela o s horas extras por exemplo se forem habituais integram o FGTS S mula 63 do TST o 13 sal rio S mula 45 do TST o aviso pr vio indenizado art 487 5 da CLT as f rias art 142 5 a CLT e o repouso semanal remunerado S mula 172 do TST Quanto aos adicionais de insalubridade S mula 139 do TST e periculosidade S mula 132 do TST se habit
283. mento das for as produtivas MORAES 2007 p 12 O desenvolvimento dos direitos humanos ocorreu ao t rmino da Segunda Guerra Mundial em raz o da viola o desses direitos por Hitler Da a necessidade de um sistema de prote o de direitos humanos para evitar as referidas viola es Com o fim da Segunda Grande Guerra em 10 de dezembro de 1948 foi aprovada pela Assembl ia Geral das Na es Unidas a Declara o Universal dos Direitos Humanos o mais amplo documento concebido em favor da humanidade que descreve o cidad o como sujeito de direitos e deveres s dito e soberano e rela o ao Estado onde todos os homens s o considerados iguais perante a lei sem discrimina o de ra a credo cor ou sexo A Declara o Universal dos Direitos do Homem contempla direitos civis e pol ticos arts Ill a XXI e direitos sociais econ micos e culturais arts XXII a XXVIII feita refer ncia a liberdade e igualdade que formam um todo unit rio J em seu pre mbulo menciona que as suas bases est o calcadas no reconhecimento da dignidade inerente a todos os membros da fam lia humana e dos seus direitos iguais e inalien veis constitui o fundamento da liberdade da justi a e da paz no mundo Ressalta ainda que o desconhecimento e o desprezo dos direitos do homem conduziram a atos de barb rie que revoltam a consci ncia da Humanidade e que o advento de um mundo em que os seres humanos sejam livres de falar e de crer
284. mo alimenta o habita o vestu rio educa o e sa de Na medida em que a mais prim ria necessidade humana a alimenta o simboliza se por meio desta necessidade b sica o pequeno mas relevante conjunto de necessidades humanas fundamentais que o sal rio visa atender DELGADO 2002 p 67 3 4 2 Car ter Contraprestativo Sal rio a contrapresta o do trabalho o que disp e a CLT em seu art 457 Maur cio Godinho Delgado em sua obra Sal rio Teoria e Pr tica traz como primeira caracter stica do sal rio seu car ter contraprestativo e assim manifesta se O car ter retributivo essencial figura do sal rio n o existindo verba salarial que n o seja de natureza contraprestativa Desse modo se uma parcela n o tem car ter contraprestativo em face da rela o de emprego ela necessariamente n o ter natureza jur dica salarial embora obviamente haja parcelas contraprestativas que n o s o sal rio como as gorjetas DELGADO 2002 p 67 Continua o mesmo autor advertindo que 69 O sal rio contraprestativo em face do contrato em face da exist ncia do pacto e da rela o empregat cia uma vez que ele n o necess ria e diretamente retributivo do efetivo trabalho prestado E que nos per odos de interrup o da presta o de servi os ou interrup o contratual mant m se a regular obriga o do empregador de pagamento salarial embora esteja temporaria
285. mo o fazem os empres rios procuravam reduzir ao m nimo os gastos de manuten o e elevar ao m ximo a produtividade do trabalho o proveito da utiliza o da for a de trabalho Amauri Mascaro Nascimento afirma que N o obstante o trabalho escravo foi a base das rela es entre aqueles que prestam servi os e os destinat rios dessa atividade como ocorreu em larga escala na Gr cia e em Roma Os escravos n o eram remunerados pelos servi os que exerciam a menos que se considere como tal a alimenta o a habita o o vestu rio e outras utilidades que recebiam n o como contrapresta o dos trabalhos prestados mas para que pudessem viver O escravo era considerado pelo Direito n o como pessoa mas como coisa e por tal raz o a id ia de um regime de sal rio n o era pr pria da poca NASCIMENTO 1975 p 11 Quando a oferta de novos escravos era abundante e eles eram comprados por pouco dinheiro o patr o n o precisava gastar muito para mant los e podia dar se ao luxo de faz los trabalhar duramente exaurindo os em pouco tempo e em seguida reabastecendo o pr prio estoque com a compra de novos escravos Por m quando cessaram as novas conquistas ou entrou em decl nio o com rcio negreiro os escravos tornaram se mais escassos e mais caros 19 passando a ser um objeto de maior valor merecendo portanto um tratamento melhor Assim ap s o decl nio da escravatura esta cede o lugar a servid o A ser
286. n o hist rica de limitar a explora o exercida sobre os trabalhadores satisfazendo determinadas car ncias e interesses desses mas tamb m de limitar o horizonte das lutas oper rias e a extens o do conflito social subjacente ao sistema capitalista Embora assim o pacto de atividades que corresponde rela o de emprego objeto do Direito do Trabalho tenha por fundamento a liberdade de manifesta o da vontade o Direito do Trabalho corresponde a uma forte interven o estatal na regula o dessa rela o ou situa o jur dica especial prevalecendo no mbito do Direito do Trabalho o dom nio de regras essencialmente imperativas que fixam em detrimento da vontade das partes os par metros m nimos a que o pacto deve estar adstrito Nesse sentido Am rico Pl Rodriguez destaca o entendimento de M rio De La Cueva A exist ncia das rela es entre o capital e o trabalho n o depende da vontade de trabalhadores e patr es mas tem um car ter de necessidade O liberalismo considerou que sua regulamenta o deveria ser deixada vontade de cada trabalhador e patr o e por isso consignou no C digo Napole nico o princ pio da autonomia da vontade A injusti a e desigualdade social que esta pretensa autonomia da vontade produziu fizeram com que o Estado interviesse para garantir aos trabalhadores um m nimo de vida PLA RODRIGUES 2000 p 149 Continua o mesmo autor O Direito do Trabalho como direito imperativo
287. n 342 do Tribunal Superior do Trabalho que disp e in verbis DESCONTOS SALARIAIS ART 462 DA CLT Descontos salariais efetuados pelo empregador com a autoriza o pr via e por escrito do empregado para ser integrado em planos de assist ncia odontol gica m dico hospitalar de seguro de previd ncia privada ou de entidade cooperativa cultural ou recreativo associativa de seus trabalhadores em seu benef cio e dos seus dependentes n o afrontam o disposto no art 462 da CLT salvo se ficar demonstrada a exist ncia de coa o ou de outro defeito que vicie o ato jur dico z A possibilidade de aludidos descontos permitida por tratar se de importantes servi os que s o colocados disposi o do empregado Outrossim a Lei n 10 820 2003 tamb m ampliou as hip teses de descontos nos sal rios e nas verbas devidas na rescis o do contrato de trabalho desde que autorizado explicitamente pelo empregado no tocante aos valores 104 referentes ao pagamento de empr stimos financiamentos e operac es de arrendamento mercantil concedidos por institui es financeiras e sociedades de arrendamento mercantil quando previsto nos respectivos contratos 4 6 Princ pio da adequa o setorial negociada A primeira refer ncia sobre o princ pio da adequa o setorial negociada foi realizada pelo i Ministro do TST Maur cio Godinho Delgado em artigo publicado no Jornal Trabalhista intitulado Princ pios do
288. n lise da cadeia evolutiva do complexo de direitos fundamentais s faz sentido dentro do contexto hist rico especialmente no que concerne s posturas assumidas pelo poder Estatal A evolu o dos direitos fundamentais guarda rela o direta com a concep o do Estado nos seus sucessivos per odos de forma o especialmente quanto a seus fins organiza o poderes ideologia pol tica e modo como este relaciona se com as pessoas com os valores a estas inerentes e com sua posi o na sociedade Nas palavras de S rgio Pinto Martins Os direitos humanos foram evoluindo no curso da hist ria de acordo com a cultura de cada povo Representam uma conquista hist rica e pol tica S o direitos hist ricos mas tamb m necessidades das pessoas no curso do tempo que foram sendo reconhecidas S o caracterizados por lutas no sentido de obter novas liberdades O objetivo foi obter a dignidade da pessoa humana contra opress es tiranias e o poder excessivo e a interven o do Estado Foram sendo obtidos de modo gradual n o todos de uma vez e nem de uma vez por todas MARTINS 2008 p 6 N o objetivo desta disserta o entretanto fazer uma investiga o hist rica exaustiva por isso apenas alguns dados que contribu ram de modo significativo para a evolu o dos direitos do homem at o instante em que estes se v em integrados ao direito positivo ser o aqui indicados com nfase para os 152 denominados dire
289. n o homolog la CATHARINO 1994 p 184 Para atender exig ncia das conven es internacionais as quais complementam os direitos fundamentais do trabalhador art 5 82 da Constitui o de 1988 deve o Congresso promover a audi ncia das confedera es nacionais de trabalhadores e empregadores durante os procedimentos para a fixa o do sal rio m nimo A Lei Maior n o prev a periodicidade desses procedimentos que poder o ser iniciados quando uma das Casas do Congresso entender que o valor real do sal rio m nimo vigente n o mais corresponde realidade socioecon mica brasileira De acordo com Arnaldo Sussekind e outros Em face do estatu do no art 7 IV da Constitui o vigente cabe agora ao Congresso Nacional com san o ou veto do Presidente da Rep blica fixar o sal rio m nimo Contudo para atender s exig ncias das conven es internacionais ratificadas pelo nosso pa s as quais complementam os direitos fundamentais do trabalhador art 5 82 da CF 88 ter ele de promover a audi ncia das Confedera es Nacionais de trabalhadores e de empregadores durante os procedimentos para a fixa o do sal rio m nimo Isto n o tem sido feito Pelo menos com procedimentos formais SUSSEKIND et al 2005 p 406 A verdade que em mat ria de sal rio m nimo o Poder Executivo na maioria das vezes foi quem fixou o valor do sal rio m nimo embora n o parecesse que fosse essa a vontade d
290. n ria SARLET 2007a p 389 390 Por fim o Poder Judici rio participa da garantia e manutenc o dos direitos fundamentais atrav s do exerc cio da func o jurisdicional sendo essa uma das atividades que mais contribuem para a efic cia dos direitos fundamentais Os rg os do Poder Judici rio por estarem vinculados Constitui o t m o dever de em sua atividade de aplica o interpreta o e integra o das normas constitucionais conferir aos direitos fundamentais a m xima efic cia poss vel no mbito do ordenamento jur dico e em rela o aplica o das leis infraconstitucionais sempre interpret las em conformidade com os direitos fundamentais Ingo Wolfgang Sarlet destaca a import ncia do Poder Judici rio na efic cia dos direitos fundamentais No que concerne vincula o aos direitos fundamentais h que ressaltar a particular relev ncia da fun o exercida pelos rg os do Poder Judici rio na medida em que n o apenas se encontram eles pr prios tamb m vinculados Constitui o e aos direitos fundamentais mas que exercem para al m disso e em fun o disso o controle da constitucionalidade dos atos dos demais rg os estatais de tal sorte que os tribunais disp em consoante j se assinalou em outro contexto simultaneamente do poder e do dever de n o aplicar os atos contr rios Constitui o de modo especial os ofensivos aos direitos fundamentais inclusive declarando lhes a
291. na Constitui o de 1988 Uma an lise cr tica vinte anos depois S o Paulo LTr 2008 FURTADO Emmanuel Te filo Sentido ontol gico do princ pio da dignidade da pessoa humana e o trabalhador Revista de Direito do Trabalho S o Paulo v 32 n 121 p 29 38 jan mar 2006 GEBRAN NETO Jo o Pedro A aplica o imediata dos direitos e garantias individuais a busca de uma exegese emancipat ria S o Paulo Revista dos Tribunais 2002 255 GOMES Dinaura Godinho Pimentel Direto do Trabalho e Dignidade da Pessoa Humana no contexto da Globalizac o Econ mica S o Paulo LTr 2005 GOMES Dinaura Godinho Pimentel Direitos Fundamentais Sociais uma vis o cr tica da realidade brasileira Revista de Direito Constitucional e Internacional S o Paulo v 13 n 53 p 40 54 out dez 2005 GOMES Orlando GOTTSCHALK lson Curso de Direito do Trabalho 17 Ed Rio de Janeiro Forense 2005 GOMES Orlando O Sal rio no Direito Brasileiro Edi o Fac similada S o Paulo LTr 1996 GON ALVES Odonel Urbano Curso de Direito do Trabalho S o Paulo Atlas 1994 GOSDAL Thereza Cristina Dignidade do Trabalhador Um conceito constru do sob o paradigma do trabalho decente e da honra S o Paulo LTr 2007 GRASSELI Odete Efetividade judicial de direitos sociais In MONTESCO Cl udio Jos FREITAS Marco Ant nio STERN Maria de F tima Co lho Borges Direitos Sociais na Constitui o de 1988 Uma an lise
292. nais tais como os adicionais as comiss es os pr mios as gratifica es etc sendo permanentes possuem para os efeitos legais a mesma natureza salarial 3 4 10 Irredutibilidade O sal rio nominalmente irredut vel salvo o disposto em conven o ou acordo coletivo art 7 IV da CF 88 As Constitui es brasileiras at 1988 n o contemplavam nenhum dispositivo sobre irredutibilidade do sal rio N o havia men o direta da lei constitucional brasileira sobre irredutibilidade de sal rio O texto aplic vel sempre que surgia a quest o era a CLT art 468 inespec fico porque amplo para as altera es das condi es de trabalho em geral vedando as sempre que n o resultem do m tuo consenso com o empregado e ainda assim desde que lhe trouxessem preju zos direta ou indiretamente sob pena de nulidade da modifica o 13 As raz es que determinam a irredutibilidade de sal rio em sede individual s o de ordem econ mica e alimentar uma vez que permitida a sua redu o o empregado n o teria a seguran a necess ria para manter o ganho que conta para a sua subsist ncia Quando a legisla o brasileira disp e sobre irredutibilidade salarial o seu comando dirigido diretamente ao empregador para proibi lo de pagar ao mesmo empregado sal rio inferior ao que vinha mantendo mas tamb m um princ pio a ser observado pelo governo na elabora o e execu o da sua pol tica salarial sem o que o ma
293. nalidade do sistema normativo no que lhe confere a t nica e lhe d sentido harm nico E o conhecimento dos princ pios que preside a intelec o das diferentes partes componentes do todo unit rio que h por nome sistema jur dico positivo MELLO 2008 p 817 J Miguel Reale afirma que Princ pios s o verdades fundantes de um sistema de conhecimento como tais admitidas por serem evidentes ou por terem sido comprovadas mas tamb m por motivos de ordem pr tica de car ter operacional isto como pressupostos exigidos pelas necessidades da pesquisa e da pr xis REALE 2002 p 305 Jos Cretella Jr 1997 p 7 entende que princ pios de uma ci ncia s o as proposi es b sicas fundamentais t picas que condicionam todas as estrutura es subsequentes Princ pios nesse sentido s o os alicerces da ci ncia 90 Am rico Pl Rodriguez 2000 p 17 define os princ pios como linhas diretrizes que informam algumas normas e inspiram direta ou indiretamente uma s rie de soluc es pelo que podem servir para promover e embasar a aprovac o de novas normas orientar a interpretac o das existentes e resolver casos n o previstos Arnaldo Sussekind e outros 2005 p 141 142 defendem que princ pios s o enunciados gen ricos explicitados ou deduzidos do ordenamento jur dico pertinente destinados a iluminar tanto o legislador ao elaborar as leis dos respectivos sistemas como o int rprete
294. nc pio da dignidade do ser humano DELGADO 2005 p 202 O princ pio da intangibilidade salarial tamb m encontra se embutido no princ pio protetor caracterizado pela possibilidade de redu o salarial somente em casos especiais e desde que explicitamente mencionados atrav s de instrumentos de negocia o coletiva Segundo Arnaldo Sussekind e outros 2005 p 129 esse princ pio objetiva proteger o sal rio de descontos abusivos bem como preservar a sua impenhorabilidade assegurando lhe ainda a posi o privilegiada em caso de insolv ncia do empregador 101 A intangibilidade salarial n o compreende todavia a prote o do valor real do sal rio em face de perdas decorrentes da desvalorizac o monet ria O princ pio da intangibilidade salarial traduz uma dimens o mais ampla em rela o ao da irredutibilidade salarial pois assegura prote o ao sal rio no tocante a seu valor a seu montante e disponibilidade em benef cio do empregado De acordo com Maur cio Godinho Delgado O princ pio da intangibilidade salarial projeta se em distintas dire es garantia do valor do sal rio garantias contra mudan as contratuais e normativas que provoquem a redu o do sal rio aqui o princ pio especial examinado se identifica pela express o princ pio da irredutibilidade salarial englobando se tamb m de certo modo no princ pio da inalterabilidade contratual lesiva garantias contra pr ticas que prejudiquem seu
295. nceitua Consiste na sua aptid o para a produc o de efeitos para a irradiac o das consequ ncias que lhe s o pr prias Eficaz o ato id neo para atingir a finalidade para a qual foi gerado Tratando se de uma norma a efic cia jur dica designa a qualidade de produzir em maior ou menor grau os seus efeitos t picos ao regular desde logo as situa es rela es e comportamentos nela indicados nesse sentido a efic cia diz respeito aplicabilidade exigibilidade ou executoriedade da norma BARROSO 2009 p 81 Segundo Ingo Wolfgang Sarlet 2007a p 252 as no es de aplicabilidade e efic cia jur dica podem ser consideradas na verdade as duas faces da moeda na medida em que uma norma somente ser eficaz no sentido jur dico por ser aplic vel e na medida de sua aplicabilidade Jos Afonso da Silva traz tamb m que as normas possuem uma efic cia al m de jur dica social a definindo como a real obedi ncia e aplica o da norma no plano dos fatos Constata se outrossim em Luiz Roberto Barroso 2009 p 82 que a id ia de efic cia social confunde se com a id ia de efetividade conceituada pelo autor como a realiza o do Direito o desempenho concreto de sua fun o social Ela representa a materializa o no mundo dos fatos dos preceitos legais e simboliza a aproxima o t o ntima quanto seja poss vel entre o dever ser normativo e o ser da realidade social Consoante Ingo Wolfgang
296. ndamentais EMENTA REVISTA PASSADA EM REVISTA SUPERA O DO IUS UTENDI ET ABUTENDI INVAS O E PREDOM NIO DE PRINC PIOS CONSTITUCIONAIS NO ORDENAMENTO JUR DICO TRABALHISTA COLIS O E SOLU O IMPORT NCIA DA EFIC CIA HORIZONTAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS Com o passar dos s culos ruiu o absolutismo do art 17 da Declara o dos Direitos do Homem e do 209 Cidad o segundo o qual a propriedade um direito sagrado e inviol vel assim como o art 514 do C digo Civil de 1804 pelo qual a propriedade o direito de gozar e dispor das coisas da maneira a mais absoluta uma vez que se condicionou o exerc cio dos predicados inerentes propriedade observ ncia da sua fun o social A propriedade privada que atender a sua fun o social garantida pela Constitui o Federal conforme art 5o incisos XXIl e XXIII Sem a atividade privada n o h empregos sem os empregos a atividade privada n o se realiza direitos e obriga es double face impregnados pelos valores sociais supremos A empresa tem o direito de preservar o seu patrim nio donde ser leg tima a revista que tamb m possui duas finalidades a controle patrimonial b puni o do ato de desonestidade que por sua vez pode se desdobrar em b1 advert ncia ou suspens o visando recupera o do infrator b2 dispensa visando ao afastamento de empregado cuja pr tica nociva ao bom ambiente de trabalho Assim a revista em
297. ndamento careceria de sentido e efetividade Preleciona Amauri Mascaro Nascimento que Na dimens o jur dica a irredutibilidade uma prote o n o do valor real mas da express o nominal do sal rio para impedir que as quantias que est o sendo pagas venham a ser nominalmente destitu das o que contraria as regras gerais de prote o ao sal rio dentre as quais a do pacta sund servanda O sal rio contratual deve ser mantido pelo empregador porque houve acordo nesse sentido expresso ou t cito obrigando o perante o trabalhador NASCIMENTO 1997 p 172 173 O mesmo autor em outra obra defende que A redu o jur dica do sal rio pode ocorrer de forma direta ou indireta aquela quando o empregador diminui a quantia paga ao empregado esta quando o patr o diminui os servi os que distribui ao empregado em especial quando a remunera o por produ o de modo a afet la sensivelmente Se o empregador passa a pagar ao mesmo empregado um sal rio menor houve redu o direta mas se reduz a sua jornada de trabalho a sua carga de servi o ou o n mero de unidades ou pe as com que habitualmente opera com a correspondente redu o do ganho houve neste caso redu o indireta de sal rios Tanto a redu o direta como a indireta s o vedadas pela Constitui o que estar infringida n o s nos casos em que o valor nominal do sal rio for rebaixado como tamb m quando o empregador diminuir a carga de s
298. ndedor s o contraprestativas das vendas efetuadas por ele de modo que o seu montante 75 oscila na proporc o direta do volume de vendas O adicional de transfer ncia pode ser retirado se cessada a transfer ncia do empregado para localidade diversa daquela em que a relac o de emprego desenvolvida O adicional de insalubridade pode ser suprimido quando com o uso de equipamentos adequados o trabalhador n o expuser mais a risco a sua sa de O adicional de periculosidade deixa de ser devido se o empregado n o mais prestar servi os em contato permanente com inflam veis explosivos ou em setor de eletricidade O adicional noturno s devido ao empregado enquanto cumprir horas noturnas Os exemplos enumerados s o suficientes para mostrar que h sal rios sob condi o e o n o cumprimento desta os afeta mas n o se confunde com redu o de sal rios que se caracteriza diante da percep o de remunera es incondicionadas A Constitui o da Rep blica de 1988 revogou o artigo 503 da CLT que permitia o ato unilateral do empregador de redu o dos sal rios em at 25 vinte e cinco por cento nos casos de for a maior ou preju zos devidamente comprovados Esta n o mais permitida A redu o ser sempre em qualquer caso ainda que haja for a maior ato jur dico consensual bilateral s podendo ocorrer por interm dio do sindicato dos empregados Al m da Consolida o das Leis do Trabalho a Lei n 4 923 65 igual
299. ndida como uma unidade e como um sistema que privilegia determinados valores sociais pode se 130 afirmar que a Carta de 1988 elege o valor da dignidade humana como um valor essencial que lhe d unidade de sentido Isto o valor da dignidade humana informa a ordem constitucional de 1988 imprimindo lhe uma fei o particular luz dessa concep o infere se que o valor da dignidade da pessoa humana bem como o valor dos direitos e garantias fundamentais v m a constituir os princ pios constitucionais que incorporam as exig ncias de justi a e dos valores ticos conferindo suporte axiol gico a todo o sistema jur dico brasileiro importante ressaltar a li o de Ingo Wolfgang Sarlet citando Martinez sobre a necessidade de positiva o do princ pio da dignidade da pessoa humana Ainda que a dignidade preexista ao direito certo que o seu reconhecimento e prote o por parte da ordem jur dica constituem requisito indispens vel para que esta possa ser tida como leg tima Ali s tal dignidade tem sido reconhecida dignidade da pessoa humana que se chegou a sustentar parafraseando o conhecido e multicitado art 16 da Declara o Francesa dos Direitos do Homem e do Cidad o 1789 que toda sociedade que n o reconhece e n o garante a dignidade da pessoa n o possui uma Constitui o SARLET 2008b p 82 de se concluir que dar fundamento ao Estado na dignidade da pessoa humana patenteia o reconheciment
300. nibir os efeitos dessa f rmula perversa estabelecendo n veis m nimos de retribui o do trabalho capazes de assegurar condi es dignas de sobreviv ncia ao trabalhador e sua fam lia Foi criado assim o sal rio m nimo que corresponde menor express o econ mica admitida para o sal rio ajustado em tese com o m nimo necess rio ao atendimento das necessidades b sicas do trabalhador e de sua fam lia Disp e a Consolida o das Leis do Trabalho em seu art 76 que sal rio m nimo a contrapresta o m nima devida e paga diretamente pelo empregador a todo trabalhador inclusive ao trabalhador rural sem distin o de sexo por dia normal de servi o e capaz de satisfazer em determinada poca 59 e regi o do Pa s s suas necessidades normais de alimenta o habita o vestu rio higiene e transporte Ao cuidar dos direitos dos trabalhadores o constituinte de 1988 seguindo a tend ncia que tem prevalecido desde 1934 incluiu entre eles o sal rio m nimo Se o legislador nas v rias constitui es que j vigoravam em nosso pa s sempre preferiu tratar o sal rio m nimo de uma forma mais gen rica deixando lei ordin ria os detalhamentos necess rios o mesmo n o aconteceu com os art fices da Constitui o de 1988 que ao estabelecerem como direito de todo trabalhador o sal rio m nimo buscaram j cobrir todos os seus ngulos e aspectos tais como forma de fixa o rea de abrang ncia
301. nidade humana Uma outra dimens o intimamente associada ao valor da dignidade da pessoa humana consiste na garantia de condi es justas e adequadas de vida para o indiv duo e sua fam lia contexto no qual assumem relevo de modo especial os direitos sociais do trabalho a um sistema efetivo de seguridade social em ltima an lise prote o da pessoa contra as necessidades de ordem material e assegura o de uma exist ncia com dignidade A compreens o do trabalho como meio de dignifica o do homem pr pria da modernidade Sob o capitalismo o bem estar est relacionado acumula o de riqueza forma o de patrim nio que permite ao indiv duo garantir a sobreviv ncia pr pria e da fam lia assim como tamb m usufruir efetivamente de liberdade e autonomia Mas n o se pode perder de vista que a acumula o de patrim nio efetiva se normalmente pela apropria o de parcela do trabalho de outros indiv duos que se submetem por necessidade Mas a necessidade n o pode tornar o trabalhador um objeto ele tem que ser reconhecido como o sujeito da rela o de trabalho Ele n o coisa nem tampouco uma m quina que vende sua for a de trabalho mas um indiv duo dotado de poder criativo vontade sentimento imagina o preocupa es necessidades objetivos hist ria e valores pessoais A pe a essencial para o bom desempenho da m quina empresarial o homem a pessoa humana trabalhadora o indiv
302. no mbito das rela es de emprego a natureza impositiva caracter stica da maioria das normas juslaborais princ pio da imperatividade das normas trabalhistas e traduz o reconhecimento de que o trabalhador coloca se de fato sempre em uma posi o desfavor vel em rela o quele que se aproveita dos frutos do seu trabalho quando celebra um contrato de emprego princ pio protetor A indisponibilidade aquela limita o autonomia individual pela qual se impede um sujeito com legitima o e capacidade adequadas de efetuar total ou parcialmente atos de disposi o sobre um determinado direito Leciona Maur cio Godinho Delgado que A indisponibilidade inata aos direitos trabalhistas constitui talvez o ve culo principal utilizado pelo Direito do Trabalho para tentar igualizar no plano jur dico a assincronia cl ssica existente entre os sujeitos da rela o s cio econ mica de emprego O aparente contingenciamento da liberdade obreira que resultaria da observ ncia desse princ pio desponta na verdade como o instrumento h bil a assegurar efetiva liberdade no contexto da rela o empregat cia que aquele contingenciamento atenua ao sujeito individual obreiro a inevit vel restri o de vontade que naturalmente tem perante o sujeito coletivo empres rio DELGADO 2001 p 89 Entretanto n o todo tipo de supress o de direitos trabalhistas que a legisla o imperativa estatal inibe 97 O Direito do Tra
303. noccccnnnnncnnnnnnncnnnnnncn cnn cren crean 52 3 9 Salario MINIMO sn taaan 58 3 4 Caracter sticas do Sal riO ooocococnncccnnnicccnnnnanncncnnnnenenanenennnnnerrnnnnnnnns 67 3 4 1 Car ter alimentar a a 68 3 4 2 Car ter ContraprestatiVO ooommmonnmmmmmmmrrrnaaaacernnane rca 69 3 4 3 DeterminalividadO cocociocicicca iii ainia 69 3 4 4 HabiualIda dl ainia siiicimenemenanina 69 3 4 5 ESSONCIANDADO cota aiii 70 3 4 0 ReCIprocidade sssssessiisssiesocossaninamimindtassiniciniacssoniso ia 70 3 4 7 Car ter forfet rio do sal rio o sieesssecresseeenenasanea 71 3 4 8 CONAN dear ai deitam nennen nnmnnn 71 3 4 9 Naltreza COMPOSTA cccocacioci ninacinia ci aeniledanan cenra neral inantea nannan anaana 72 34 70 TrFeQUIIDIIdAdO iia 72 3 4 11 Inallerabilidade a aioi pi papasa sadai danua 76 3 4 12 Periodicidade do pagaMentO omooccccconnccccccnnononnnanannnnncnnnnnnancnnnnnnnanas 77 3 4 13 Intangibilidade iii aaniu atian in ipara sant unuda a anas 78 3 4 14 Impenhorabilidade ocooommmcccnccnnmnnnncccccccncnnnnnnacnennnnnnnan cnn ener 78 3 4 15 Super privI GIO iii darian earn 86 3 4 16 ROS NUMEAC Oia aero AiO 87 3 4 17 A determina o heter noma do sal rio 87 4 PRINC PIOS DO DIREITO DO TRABALHO INTIMAMENTE RELACIONADOS AO SAL RlO coonocacocococonononononenenonoronenenenenesnsenesenansasaanons 89 e AAA A 91 4 2 Princ pio da imperatividade das normas trabalhistas 94 4 3 Princ pio da indisponib
304. nos que exista um parentesco entre os grupos familiares da que uma fam lia e o sobrenome que o diga pode n o ter qualquer interdepend ncia seja gen tica seja de origem geogr fica com outra fam lia ainda que residente na mesma rua bairro ou cidade FURTADO 2008 p 76 George Marmelstein Lima 2003 trata de um outro problema em relac o classificac o adotada para os direitos fundamentais a aus ncia de verdade hist rica quanto sua evoluc o A evoluc o dos direitos fundamentais n o segue a linha descrita liberdade igualdade fraternidade em todas as situa es Nem sempre vieram os direitos da primeira gera o para somente depois serem reconhecidos os direitos da segunda gera o O Brasil um exemplo claro dessa constata o hist rica Aqui v rios direitos sociais foram implementados antes da efetiva o dos direitos civis e pol ticos Na Era Vargas durante o Estado Novo 1937 1945 foram reconhecidos por lei in meros direitos sociais especialmente os trabalhistas e os previdenci rios sem que os direitos de liberdade de imprensa de reuni o de associa o etc ou pol ticos de voto de filia o partid ria fossem assegurados j que se vivia sob um regime de execu o democr tica e a liberdade n o sa a do papel LIMA 2003 p 3 Opta se por utilizar a denomina o dimens es de direitos fundamentais ao inv s de gera es para designar as etapas qu
305. nta o sindical respectiva 103 O art 462 81 da CLT possibilita tamb m o desconto salarial em caso de dano causado pelo empregado desde que esta possibilidade tenha sido acordada ou na ocorr ncia de dolo do empregado O diploma legal citado estabelece assim duas condi es para a realiza o do desconto a acordo entre as partes b ocorr ncia de dolo Quanto primeira condi o o desconto s ser v lido se ocorrer dano material ao patrim nio do empregador e desde que o contrato individual de trabalho a conven o coletiva ou o acordo coletivo possibilitem o desconto indenizat rio N o pode portanto ser confundido com ato do empregado inerente ao risco de neg cio do empregador por exemplo vendedor ser descontado por ter recebido cheque sem fundo do comprador No que tange segunda condi o o desconto ser poss vel independentemente de acordo pr vio se o empregado agiu com dolo e gerou preju zo para seu empregador N o se aplica portanto aos casos de culpa nem tampouco a danos que envolvam risco do empreendimento do empregador Tem se observado significativa amplia o nas assim denominadas hip teses de exce o aplica o do princ pio da intangibilidade desde que reste demonstrado o benef cio trazido ou colocado disposi o do empregado de forma mediata ou imediata A supracitada possibilidade de descontos exclu dos das hip teses do art 462 da CLT encontra se em S mula
306. ntal Mulheres costumam ser pior remuneradas que os homens e muitas vezes n o lhes assegurado acesso aos mesmos cargos e fun es A lei assegura o tratamento igualit rio por m este n o ocorre n o por falta de norma a respeito mas em raz o do sistema de valores vigentes que admite a discrimina o como pr tica aceit vel em especial quando velada disfar ada uma situa o em que a lei n o suficiente para assegurar s mulheres discriminadas o acesso igualit rio ao bem em quest o posto de trabalho e ou remunera o justa CAPLAN 2008 p 276 Portanto para efeito do presente estudo considerar se que a norma s ser eficaz juridicamente quando poss vel sua aplica o a casos concretos de forma a gerar efeitos jur dicos e na medida de sua aplicabilidade Desta forma a vig ncia enquanto qualidade da norma que lhe assegura exist ncia jur dica e a torna de observ ncia obrigat ria requisito para a efic cia mas lembrando sempre que a vig ncia n o se confunde com a validade da norma 196 6 6 1 Efic cia vertical Paira certo dissenso doutrin rio sobre a adequac o jur dica dos direitos e garantias fundamentais em relac o a outras pessoas que n o sejam o pr prio Estado No direito constitucional portugu s a quest o encontra soluc o no artigo 1871 da Constituic o da Rep blica Portuguesa que expressamente estabelece a vinculac o das entidades privadas aos direitos garantias
307. ntos tamb m direito fundamental do necessitado Nesse caso h um conflito de direitos fundamentais e h de se buscar uma solu o pelo princ pio da proporcionalidade e como proporcionalmente o necessitado seria o maior prejudicado caso n o reservasse a parcela da pens o aliment cia essa separa o do valor da pens o aliment cia n o se apresenta como inconstitucional 19 Art 462 Ao empregador vetado efetuar qualquer desconto nos sal rios do empregado salvo quando este resultar de adiantamentos de dispositivos de Lei ou de contrato coletivo 102 x Relativamente intangibilidade torna se de significativa import ncia a transcri o do posicionamento de Mozart Victor Russomano no que concerne s exce es aplica o do supramencionado princ pio ao comentar o art 462 da CLT A tradi o dos hermeneutas indica que a interpreta o das leis de exce o deve ser sempre restritiva Essa norma de exegese se aplicar plenamente aprecia o das exce es admitidas pelo legislador ao princ pio fundamental da intangibilidade e da irredutibilidade do sal rio Os contratos individuais portanto s podem autorizar descontos previstos em lei estipulados em conven es coletivas oriundos de adiantamentos salariais ou resultantes de danos causados pelo empregado nas hip teses estabelecidas no par grafo nico deste artigo RUSSOMANO 1992 p 473 474 Os descontos decorrentes de dispositivos de le
308. ntroversa na medida em que envolve o cr dito alimentar do empregado necess rio a sua sobreviv ncia No entanto acredita se que a penhora do sal rio dever ser permitida quando o cr dito for de natureza alimentar dando uma interpreta o extensiva ao art 649 IV 82 que prev a possibilidade de penhora quando do pagamento de pens o aliment cia A jurisprud ncia do Tribunal de Justi a de Minas Gerais entende ser poss vel a penhora salarial para cr ditos banc rios sendo assim n o resta d vida que a penhora para cr dito alimentar pela sua import ncia tamb m dever ser realizada na esfera trabalhista DESCONTO EM CONTA CORRENTE ORIGEM SALARIAL DEMONSTRADA POSSIBILIDADE OBRIGA O EFETIVIDADE RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE LIMITA O PENHORA DE 30 DO SALARIO Aplicando se os princ pios da razoabilidade e da proporcionalidade a penhora incidente sobre 30 dos valores a serem creditados na conta corrente em que est depositada verba cuja natureza aliment cia foi demonstrada tem o cond o de ponderar a menor onerosidade poss vel a ser imposta ao devedor com a efetividade da execu o TJMG 112 C mara C vel Processo 1 0024 98 114415 7 001 Des Relator Selma Marques Data 15 12 2007 CIVIL E PROCESSO CIVIL A O DECLARAT RIA NULIDADE DE CLAUSULA CONTRATUAL DESCONTOS DE EMPRESTIMOS EM CONTA CORRENTE LIMITA O 30 TRINTA POR CENTO DO SAL RIO POSSIBILIDADE RECURSO
309. nual N o se justifica assim doutrinariamente a distin o entre ordenado e sal rio pois este ltimo a remunera o do trabalho resultante de um contrato de trabalho sem que importe a categoria profissional do empregado Por outro lado os voc bulos sal rio e remunera o embora empregados muitas vezes como sin nimos como salientado acima n o t m a mesma significa o A distin o n o por m pacificamente aceita pela doutrina havendo v rias diverg ncias de opini o A CLT usa as express es sal rio art 457 919 e remunera o art 457 caput sem precisar se o faz com o mesmo ou com sentidos diferentes Lendo o relat rio da Comiss o que elaborou a Consolida o das Leis do Trabalho chega se conclus o de que o motivo pelo qual o legislador utilizou a palavra remunera o foi o de evitar o voc bulo sal rio ao tratar das gorjetas Veja se a reda o do relat rio neste ponto O sal rio devido e pago diretamente pelo empregador n o se incluindo obviamente no conceito de sal rio as gorjetas que s o arbitr rias recompensas atribu das por terceiros aos seus eventuais e atenciosos servidores As gorjetas s o computadas realmente e da prov m todo o equ voco atualmente existente no que se compreende sob a denomina o de remunera o do empregado isto a totalidade dos proventos auferidos em raz o do emprego A remunera o ent o que deve servir de base
310. o QUEIROZ JUNIOR 2006 p 53 Paulo Bonavides 2008 p 572 finaliza dizendo que Enfim os direitos da quarta gera o compendiam o futuro da cidadania e o porvir da liberdade de todos os povos T o somente com eles ser leg tima e poss vel a globaliza o pol tica Concluindo pode se afirmar que os direitos fundamentais n o podem ser estudados dissociados de uma realidade hist rica pois refletem os anseios e os desafios vivenciados pela sociedade em um determinado contexto Em verdade os direitos fundamentais face sua natureza hist rica n o nasceram na extens o que hoje se conhece pois evolu ram e sofreram v rias transforma es em aspectos do seu conte do titularidade efic cia e efetiva o As dimens es de direitos fundamentais historicamente sempre acompanharam as formas de Estado assim sendo o Estado Liberal corresponde aos direitos de primeira dimens o o Estado de Bem Estar Social aos de segunda dimens o e o Estado Democr tico de Direito atual forma adotada de Estado constitucional corresponde aos direitos de terceira dimens o Assim entende se que a globaliza o ou a evolu o tecnol gica n o s o elementos suficientes ainda para se determinar o surgimento de mais uma dimens o de direito uma vez que para que haja o surgimento dessa nova dimens o deveria haver uma 174 nova mudanca da forma de Estado o que n o oportuno visto que o Estado Democr tico de Direito se most
311. o de prefer ncia aos domingos f f rias anuais remuneradas 9 indeniza o ao trabalhador dispensado sem justa causa h assist ncia m dica e sanit ria ao trabalhador e gestante assegurando a esta descanso antes e depois do parto sem preju zo do sal rio e do emprego e institui o de previd ncia mediante contribui o igual da Uni o do empregador e do empregado a favor da velhice da invalidez da maternidade e nos casos de acidentes de trabalho ou de morte i regulamenta o do exerc cio de todas as profiss es j reconhecimento das conven es coletivas de trabalho 8 2 Para o efeito deste artigo n o h distin o entre o trabalho manual e o trabalho intelectual ou t cnico nem entre os profissionais respectivos 8 3 Os servi os de amparo maternidade e inf ncia os referentes ao lar e ao trabalho feminino assim como a fiscaliza o e a orienta o respectivas ser o incumbidos de prefer ncia a mulheres habilitadas 8 4 O trabalho agr cola ser objeto de regulamenta o especial em que se atender quanto poss vel ao disposto neste artigo Procurar se fixar o homem no campo cuidar da sua educa o rural e assegurar ao trabalhador nacional a prefer ncia na coloniza o e aproveitamento das terras p blicas 8 5 A Uni o promover em coopera o com os Estados a organiza o de col nias agr colas para onde ser o encaminhados os habitantes de zonas empob
312. o Estado mas tamb m buscar a igualdade de todos os cidad os perante a lei demandando a es positivas por parte do Estado no mbito social econ mico e cultural A palavra social como ensina Ingo Wolfgang Sarlet 2007a traz uma refer ncia ao princ pio da justi a social correspondendo s classes menos favorecidas de cunho trabalhista em virtude das desigualdades que ainda persistem Acrescenta se que os direitos sociais tamb m se referem aos indiv duos como os de primeira dimens o mas de um modo relacionado com a justi a social Somente no s culo XX mais especificamente no p s guerra que os direitos fundamentais de segunda dimens o passaram a ser largamente consagrados na maioria das Constitui es assim como em v rios pactos internacionais Podemos citar como algumas dessas Constitui es promulgadas poca que inseriram em seus textos normativos os direitos sociais a Constitui o do M xico que marcou o in cio do Estado Social preocupada com os problemas sociais Essa Constitui o produto da Revolu o Mexicana iniciada em 1910 Por m a Constitui o de Weimar de 1919 todavia foi a que teve maior impacto nas Cartas Constitucionais que se seguiram Em 1918 a Uni o Sovi tica promulgou a Declara o Sovi tica dos direitos do povo trabalhador e explorado reflexo do esp rito da Revolu o de 1917 Cite se ainda a Carta Del Lavoro publicada na It lia por Mussolini em 1927 168
313. o das garantias individuais do cidad o sob o fundamento da manuten o do Estado contra os abusos comunistas A Constitui o de 1967 teve como objetivo a garantia da institucionaliza o do golpe militar de 1964 Para Carlos Henrique Bezerra Leite 1997 p 19 essa Constitui o embora autoproclamando se promulgada foi imposta pela for a militar raz o pela qual pode ser classificada como Constitui o semi outorgada O regime do Fundo de Garantia do Tempo de Servi o criado pela Lei n 5 107 66 passou a coexistir com o da estabilidade decenal CLT art 492 embora na pr tica este tenha sido esvaziado pelo primeiro A Constitui o de 1967 teve vig ncia at a decreta o do Ato Institucional n 5 Al 5 em 13 12 1968 Consoante Carlos Henrique Bezerra Leite O Al 5 repetiu os poderes discricion rios inscritos no Al 2 ou seja ampliou o arb trio e a prepot ncia do Governo conferindo lhe a faculdade de confiscar bens suspender a garantia do habeas corpus e sua aprecia o pelo Judici rio nos casos de crimes que a seu ju zo fossem considerados atentat rios seguran a nacional O Al 5 que vigorou at 13 10 1978 retrata triste p gina da nossa Hist ria na medida em que contribuiu para que a tortura e o exterm nio de opositores ao regime de for a implantado pelos militares fossem praticados em larga escala no nosso pa s LEITE 1997 p 20 190 Em 1969 o pa s sofreu um golpe quando uma
314. o de Jo o Pedro Gebran Neto minorit rio em torno do tema N o obstante os maiores questionamentos acerca do dispositivo em 214 quest o na verdade referem se ao seu significado e alcance em face das diversas categorias de direitos fundamentais A corrente doutrin ria que considera a aplica o do art 5 81 para todos os direitos fundamentais inclusive os sociais majorit ria Como fundamento para a aplica o da efic cia imediata a todos os direitos fundamentais tem se que considerar ao contr rio do que ocorre com a Constitui o portuguesa que n o h na brasileira nenhuma distin o de aplicabilidade entre os direitos de liberdade e os direitos sociais de cunho prestacional ainda mais quando se verifica que h direitos sociais de natureza defensiva N o h por que ent o excluir os direitos sociais e mesmo os pol ticos do mbito de aplica o da norma de que se trata Ingo Wolfgang Sarlet 2007a sustenta que o art 5 remete ao T tulo Il Dos Direitos Fundamentais significando que por uma leitura literal da norma n o h como sustentar uma redu o do mbito de aplica o da norma a qualquer das categorias espec ficas de direitos fundamentais sendo assim permitida interpreta o expansiva Teleol gica e sistematicamente o art 59 819 da CF 88 aplica se a todos os direitos e garantias fundamentais Continua o mesmo autor lecionando que Conv m recordar ainda que no cap tul
315. o de trabalho da mulher mediante incentivos espec ficos nos termos da lei XXXIII prote o do trabalho do menor todos do artigo 7 al m daquel es consagrados no inciso VIII do art 8 prote o contra a dispensa do empregado sindicalizado com registro de candidatura ou ocupante de cargo de dire o ou representa o sindical todos da Constitui o Federal demonstram exemplos de direitos fundamentais sociais dos trabalhadores que podem ser classificados na categoria dos direitos fundamentais prote o normativa Os direitos fundamentais a presta es em sentido estrito tem como objetivo assegurar uma liberdade e igualdade real e efetiva para todos e n o meramente formal Novamente Jos Joaquim Gomes Canotilho 2002 p 406 define que os direitos a presta es significam em sentido estrito direito do particular a obter algo atrav s do Estado sa de educa o seguran a social Inadequado seria deixar de mencionar que nem sempre os direitos prestacionais t m como destinat rios o Estado bastando que se observe nesta seara os direitos fundamentais dos trabalhadores arrolados na Constitui o Federal cuja obriga o de adimplemento imputada ao tomador de servi os Registre se ainda que se enquadrando como direitos fundamentais dos trabalhadores a presta es f ticas dentre outros presentes no artigo 7 os incisos Ill Fundo de Garantia por Tempo de Servico IV e VII sal rio m nimo fixado e
316. o demarca a ruptura com o regime autorit rio militar instalado em 1964 refletindo o consenso democr tico p s ditadura Desde o pre mbulo fica clara a centralidade do ordenamento jur dico brasileiro na pessoa humana como valor essencial consagrada nos seguintes termos N s representantes do povo brasileiro reunidos em Assembl ia Nacional Constituinte para instituir um Estado democr tico destinado a assegurar o exerc cio dos direitos sociais e individuais a liberdade a seguran a o bem estar o desenvolvimento a igualdade e a justi a como valores supremos de uma sociedade fraterna pluralista e sem preconceitos fundada na harmonia social e comprometida na ordem interna e internacional com a solu o pac fica das controv rsias promulgamos sob a prote o de Deus a seguinte Constitui o da Rep blica Federativa do Brasil grifos nossos Da contempla o de nossa Constitui o Federal v se que foram seguidos os novos ventos do constitucionalismo moderno a exemplo de pa ses como Alemanha It lia Espanha e Portugal uma vez que restou consignado como um dos fundamentos da Rep blica Federativa do Brasil a dignidade humana que tomou a fei o de elemento conformador do Estado Democr tico Efetivamente j no art 19 no T tulo tratando dos princ pios fundamentais o Texto Maior estabelece que 127 Art 1 A Rep blica Federativa do Brasil formada pela uni o indissol vel dos Estados e Mun
317. o do valor do homem enquanto ser livre ao mesmo tempo que o pr prio Estado reconhece ter suas pilastras na observ ncia do princ pio em baila em favor do ser humano abrangendo tal princ pio n o somente os direitos individuais mas os direitos outros de natureza econ mica social e cultural 5 5 Dignidade da pessoa humana valor fundamental e fim primeiro da ordem jur dica da Constitui o Federal de 1988 e sua rela o com os direitos fundamentais O valor da dignidade da pessoa humana imp e se como n cleo b sico e informador que rege e inspira a ordem jur dica pol tica social econ mica e cultural o fundamento que se constitui em um valor fundante da Rep blica da Federa o do Pa s da Democracia e do Direito Por isso est na base de toda a 131 vida nacional Forcoso asseverar ent o que o princ pio da dignidade humana permeia todos os ramos do Direito De acordo com Maur cio Godinho Delgado O princ pio da dignidade da pessoa humana traduz a id ia de que o valor central das sociedades do direito e do Estado contempor neos a pessoa humana em sua singeleza independentemente de seu status econ mico social ou intelectual O princ pio defende a centralidade da ordem juspol tica e social em torno do ser humano subordinante dos demais princ pios regras medidas e condutas pr ticas DELGADO 2005a p 174 O operador do Direito o int rprete da lei e as institui es governamentais
318. o e em n meros muito reduzidos do homem livre No in cio da nossa independ ncia pol tica em 7 de setembro de 1822 verifica se ainda uma base jur dica da estrutura econ mica do trabalho escravo desenvolvendo se at 13 de maio de 1888 quando foi abolida a escravid o No entanto algumas leis sobre o trabalho ainda que inexpressivas representam o primeiro passo na elabora o jur dica espec fica Assim seis anos depois da constitucionalizac o do Imp rio D Pedro promulgou a Lei de 13 de setembro de 29 1830 que regulou os contratos de presta o de servi os entre brasileiros e estrangeiros de dura o determinada ou por empreitada dentro ou fora do pa s Em 11 de outubro de 1837 a Assembl ia Legislativa decretou e o Regente Interino em nome do Imperador sancionou a Lei n 108 estabelecendo normas para os contratos em geral relativos loca o dos servi os dos colonos Outra medida da poca foi a Resolu o de 6 de dezembro de 1835 baixada pelo Visconde de Paran regulando o pagamento do sal rio dos contratados para col nias militares quando licenciados ou enfermos no primeiro caso nada percebiam e no segundo caso tinham direito ao abono de metade dos respectivos sal rios O ano de 1850 foi marcado por dois acontecimentos expressivos para o nosso Direito o C digo Comercial de 26 de junho e o Regulamento 737 de 25 de novembro regulando as rela es de presta o de servi os entre os auxiliare
319. o e largo passo BONAVIDES 2008 p 571 No mesmo sentido George Marmelstein Lima 2003 Al m disso a express o pode induzir a id ia de que o reconhecimento de uma nova gera o somente pode ou deve ocorrer quando a gera o anterior j estiver madura o suficiente dificultando bastante o reconhecimento de novos direitos sobretudo nos pa ses ditos perif ricos em desenvolvimento onde sequer se conseguiu um n vel minimamente satisfat rio de maturidade dos direitos da chamada primeira gera o LIMA 2008 p 2 Arion Say o Romita 2007 faz men o a fam lias ou naipes porque uma fam lia n o substitui outra H uma intera o entre uma fam lia e outra Uma recebe influ ncia da outra Naipe tem sentido de categoria ou classe N o se pode falar em naipe no sentido de que um direito de primeira classe e o outro de segunda classe secund rio pois cada uma das classes se complementa Emmanuel Te filo Furtado n o concorda com a classifica o utilizada por Arion say o Romita 163 Da minha maneira de ver n o concordo que a express o fam lias de direitos humanos seja a mais precisa E que nada obstante seja a fam lia por demais valorizada na ordem constitucional n o h uma implicac o necess ria e suficiente para que uma fam lia se comunique com a outra ou seja as fam lias existem de forma aut noma e independente ainda que inseridas numa mesma sociedade N o h uma conex o a me
320. o legislador constituinte Importante 61 esclarecer que desde 1996 o valor do sal rio m nimo vem sendo fixado atrav s de Medidas Provis rias editadas pelo Poder Executivo MP n 1 415 de 29 04 96 MP n 1 572 de 29 04 97 MP n 1 656 de 29 04 98 MP n 1 824 de 30 04 99 MP n 2 019 de 23 03 2000 MP n 2 142 de 29 03 01 MP n 35 de 27 03 02 MP n 116 de 02 04 03 MP n 182 de 29 04 04 MP n 248 de 20 04 05 MP n 288 de 30 03 06 MP n 362 de 29 03 07 MP n 421 de 29 02 08 MP n 456 de 30 01 09 Essas medidas provis rias ao serem submetidas apreciac o do Congresso Nacional s o aprovadas A segunda disposic o refere se a que o sal rio m nimo deve ser nacionalmente unificado o que quer dizer que tem uma taxa um valor nico para todo o territ rio nacional Com isso acabou o sal rio m nimo regionalizado como se fazia antigamente estando revogados os artigos 84 e 86 da CLT que falavam sobre sal rio m nimo regional Consolidou a Constituic o de 1988 a tend ncia de unificac o do valor do sal rio m nimo para todo o pa s o que vinha sendo feito por meio de decretos do Executivo durante alguns anos Quando o sal rio m nimo fixado por regi es como durante muito tempo ocorreu no Brasil h estados federados pertencentes a regi es de economia mais din mica nos quais o seu valor sendo maior do que em outros estados acaba por provocar a migra o da m o de obra em detrimento da id ia da fixa o do hom
321. o n o exceda a trinta por cento quando alcan a benef cio de sal rio do cliente lembrando se o car ter alimentar que reveste a verba em apre o TJMG 9 C mara C vel Processo 1 0024 07 459821 0 001 Des Relator Pedro Bernardes Data 01 09 2007 A penhora do sal rio dever ser realizada ao contr rio da legisla o comparada de acordo com o ju zo de pondera o do magistrado em cada caso concreto N o h que se estipular uma porcentagem de penhorabilidade pois a vinculac o do sal rio ao cumprimento das necessidades b sicas do empregado e de sua fam lia varia de acordo com cada caso em particular n o sendo poss vel uma determinac o pr via Ora o juiz que analisar o processo tamb m recebe seus vencimentos e sabe da import ncia destes para a sua sobreviv ncia logo analisar com cautela as necessidades das partes A exist ncia de pondera o n o um convite para o exerc cio indiscriminado de ativismo judicial mas sim da aproxima o do juiz ao caso concreto que exige uma an lise mais detalhada do processo para se chegar a um veredicto que determinar se poder haver a penhora e em sendo a resposta afirmativa de quanto e de que forma ela se realizar Esse ju zo de pondera o vinculado ao caso concreto traz a possibilidade de aproxima o do juiz realidade social permitindo um contato maior entre o magistrado e os jurisdicionados As decis es judiciais enriquecem se com a
322. o reservado aos direitos fundamentais sociais em nossa Constitui o foram contempladas algumas posi es jur dicas fundamentais similares pela sua fun o preponderantemente defensiva e por sua estrutura jur dica aos tradicionais direitos de liberdade como plasticamente d o conta os exemplos do direito de livre associa o sindical art 8 e do direito de greve art 9 normas cuja aplicabilidade imediata parece incontest vel o que por outro lado tamb m se aplica a diversos dos direitos dos trabalhadores elencados no art 7 e seus respectivos incisos Por estas raz es h como sustentar a exemplo do que tem ocorrido na doutrina a aplicabilidade imediata por for a do art 5 81 de nossa Lei Fundamental de todos os direitos fundamentais constantes do Cat logo arts 5 a 17 bem como dos localizados em outras partes do texto constitucional e nos tratados internacionais SARLET 2007a p 280 Com efeito uma vez que a aplica o da previs o inserta no art 59 81 da Constitui o Federal constitui uma das normas basilares do regime a que est o submetidos os direitos fundamentais em nossa Constitui o e inexiste luz do Direito Constitucional p trio fundamento para que se estabele a uma separa o de regimes entre os direitos e garantias individuais e coletivos e os demais direitos fundamentais definidos ao longo da Constitui o brasileira n o se v 215 como n o incluir na prote o de efic
323. o servi o prestado a um sal rio m nimo capaz de satisfazer em determinada regi o do Pa s e em determinada poca s suas necessidades normais de alimenta o habita o vestu rio higiene e transporte Art 2 Sal rio m nimo a remunera o m nima dev ida ao trabalhador adulto por dia normal de servi o Para os menores aprendizes ou que desempenham servi os especializados permitido reduzir at a metade o sal rio e para os trabalhadores ocupados em servi os insalubres permitido aument lo na mesma propor o A Lei 185 sendo de ordem p blica fulminou de nulidade qualquer contrato ou conven o que estipulasse remunera o inferior ao sal rio m nimo 33 estabelecido art 14 ficando o prejudicado com o direito de reclamar dentro de 2 dois anos ao seu empregador o complemento do sal rio sonegado A lei levando em conta o trato sucessivo da rela o de trabalho ordenou que a prescri o bienal contasse se para cada pagamento da data em que o mesmo foi efetuado art 15 Tal diploma foi posteriormente regulamentado pelo Decreto Lei 399 de 30 de abril de 1938 Assim sendo o sal rio m nimo seria a remunerac o m nima devida a todo trabalhador adulto sem distinc o de sexo por dia normal de servico e capaz de satisfazer em determinada poca na regi o do Pa s as suas necessidades normais de alimenta o habita o vestu rio higiene e transporte Optou se ass
324. o valor do sal rio m nimo a partir de 01 05 1996 a ADI restou desprovida mediante o fundamento de que mesmo restando reconhecida a tese da inconstitucionalidade por omiss o parcial relativa ao disposto no art 75 IV da CF 88 esta a o visa va a retirada da referida norma do ordenamento jur dico embora fosse mais razo vel o requerimento para que fosse dado ao poder competente a ci ncia da decis o para a adoc o das provid ncias necess rias conforme art 103 82 da Constitui o Federal de 1988 Em outra a o direta de inconstitucionalidade n 1 442 1 DF ajuizada em litiscons rcio ativo pela Central nica dos Trabalhadores CUT e pela Confedera o Nacional dos Trabalhadores na Agricultura CONTAG cuja primeira foi destitu da de legitimidade ad causam para a propositura de a o de controle de constitucionalidade abstrato pretendia se tamb m a inconstitucionalidade da Medida Provis ria n 1 415 1996 Em rela o a essa a o o STF declarou a insufici ncia do valor correspondente ao sal rio m nimo e sendo assim que isso se configura um claro descumprimento ainda que parcial da Constitui o Federal Contudo em que pese os argumentos do Ministro Relator Celso de Mello em rela o a omiss o passado algum tempo a MP 1 415 96 fora convertida na Lei 9 971 2000 sendo revogada em decorr ncia das supervenientes edi es de tal forma que o objeto desta ADI restou perdido gerando a prejudicialidade da a
325. oclama ser o pa s um Estado democr tico destinado a assegurar o exerc cio do diretos sociais e individuais BARROSO 2009 p 102 Jos Joaquim Gomes Canotilho 2002 p 1 162 afirma que a aplicabilidade direta de uma norma de direito fundamental significa que n o se pode acatar a id ia de que h desprezo pelos direitos fundamentais enquanto n o forem positivados em n vel legal 219 Ana Cristina Costa Meireles 2008 p 234 cita o posicionamento de Michel Temer para quem o art 5 81 da CF 88 tem o sentido de estabelecer que os princ pios fundamentais ali estabelecidos podem ser invocados na sua plenitude at que sobrevenha legisla o regulamentadora quando for o caso de sua utiliza o O referido autor considera a citada norma como direito subjetivo individual que independe de legisla o Eros Roberto Grau tamb m se manifesta pela aplica o direta das normas constitucionais as quais vinculam tanto o Judici rio quanto o Executivo como o Legislativo Ana Cristina Costa Meirelles 2008 p 232 citando esse autor afirma que pretender que um direito inscrito no texto constitucional s opere seus efeitos ap s a superveni ncia de lei ordin ria subverter a hierarquia das normas jur dicas conferindo se lei for a maior do que a atribu da Constitui o Segundo Oscar Vilhena Vieira 2006 p 50 Se lermos com aten o o 1 do art 5 da CF verem os que exige o con
326. olha que poder o variar de acordo com as necessidades sociais Pondera se que o investimento dos recursos dever estar vinculado juridicamente s prioridades eleitas pela Constituic o Se os meios financeiros n o s o ilimitados deve se privilegiar o atendimento dos fins considerados essenciais pela Constituic o ou seja aqueles decorrentes da dignidade da pessoa humana m nimo existencial at que eles sejam realizados Se ainda houver recursos remanescentes estes ser o destinados de acordo com as op es pol ticas que o pluralismo democr tico reputar adequadas em cada momento Esse o posicionamento de Ana Paula de Barcellos para quem a Meta central das Constitui es modernas e da Carta de 1988 em particular pode ser resumida como j exposto na promo o do bem estar do homem cujo ponto de partida est em assegurar as condi es de sua pr pria dignidade que inclui al m da prote o dos direitos individuais condi es materiais m nimas de exist ncia Ao apurar os elementos fundamentais dessa dignidade o m nimo existencial estar se o estabelecendo exatamente os alvos priorit rios dos gastos p blicos Apenas depois de atingi los que se poder discutir relativamente aos recursos remanescentes em que outros princ pios se dever investir O m nimo existencial como se v associado ao estabelecimento de prioridades or ament rias capaz de conviver produtivamente com a reserva do poss vel B
327. ompreende se a necessidade do empregado receber ao menos parte do seu sal rio em dinheiro Trata se de uma exig ncia de sua pr pria liberdade pessoal Ali s a Confer ncia de Genebra de 1949 recomendou expressamente 12 Lei que disp e sobre a pol tica nacional de sal rios 67 que o sal rio seja pago em moeda de curso legal admitindo se o seu pagamento em esp cie nas ind strias ou ocupa es em que essa forma de remunera o seja de uso corrente proibido sempre o fornecimento como sal rio de bebidas alco licas ou drogas nocivas Ao empregado rural ser assegurado em dinheiro pelo menos 55 do sal rio m nimo pois o limite do sal rio in natura para esses trabalhadores com o fim de integrar o m nimo restringe se a 20 para habita o e a 25 para alimenta o art 9 da Lei n 5 889 1973 Importante ressaltar que o sal rio m nimo n o atende de fato ao comando constitucional porquanto n o tem correspondido soma do custo das necessidades vitais do trabalhador e de sua fam lia relacionadas no inciso IV do art 7 da CF 88 3 4 Caracter sticas do Sal rio O sal rio exterioriza caracteres que desenham seu perfil jur dico Todos eles d o igual contribui o para identific lo e destacar a sua fun o dentro do contrato de emprego Maur cio Godinho Delgado descreve a import ncia da caracteriza o dizendo que A caracteriza o de determinado fen meno o procedimento intelectual por inter
328. on rios do Mestrado em Direito da PUC Minas por todo o conhecimento compartilhado em especial aos Professores Doutores Maur cio Godinho Delgado Jos Roberto Freire Pimenta e M rcio T lio Viana por serem exemplos de mestres e por me proporcionarem experi ncias t o enriquecedoras Aos queridos colegas da turma de Mestrado pelas experi ncias compartilhadas e em especial Tatiana Bhering Roxo por ser o meu anjo da guarda na passagem pela P s Gradua o Aus ncia saudades preocupa es ang stias Agrade o a toda a minha fam lia em especial Tia Neiva aos meus queridos amigos e aos colegas da Caixa Econ mica Federal pelo apoio e paci ncia imprescind veis elabora o desta disserta o Por todos meu muito obrigada F BRICA Nosso dia vai chegar Teremos nossa vez N o pedir demais Quero justi a Quero trabalhar em paz N o muito o que lhe pe o Eu quero um trabalho honesto Em vez de escravid o Deve haver algum lugar Onde o mais forte N o consegue escravizar Quem n o tem chance De onde vem a indiferen a Temperada a ferro e fogo Quem guarda os port es da f brica O c u j foi azul mas agora cinza O que era verde aqui j n o existe mais Quem me dera acreditar Que n o acontece nada de tanto brincar com fogo Que venha o fogo ent o Esse ar deixou minha vista cansada Nada demais Renato Russo RESUMO A presente dissertac o tem como t
329. onados com os direitos fundamentais sociais prestacionais por m sem a inten o de exauri lo visto a amplitude do tema N o h como deixar de considerar as fun es exercidas pelos direitos fundamentais j referidas alhures e que igualmente assumem relev ncia no que diz com a quest o da efic cia Nesse sentido cumpre relembrar que os direitos fundamentais sociais podem ser classificados em dois grandes grupos direitos de 213 defesa e direitos prestacionais O presente trabalho ir se ater ao tratamento da efic cia em rela o aos direitos fundamentais sociais prestacionais visto que nessa categoria que o direito fundamental ao sal rio digno se enquadra Ingo Wolfgang Sarlet pondera que Ao enfrentarmos a problem tica da efic cia dos direitos fundamentais n o h como desconsiderar sua fun o prec pua direito de defesa ou prestacional nem a sua forma de positiva o no texto constitucional j que ambos os aspectos a toda evid ncia constituem fatores intimamente vinculados ao grau de efic cia e aplicabilidade dos direitos fundamentais SARLET 2007a p 277 Poucos dispositivos constitucionais importantes t m sido t o maltratados como este pela doutrina e jurisprud ncia seja por ignor lo ou pela nega o de sua efic cia normativa Discute se se tal norma art 5 1 da CF 88 seria aplic vel apenas aos direitos e garantias previstos no artigo 5 da Constitui o Federal ou se ao rev s
330. onstitucional para poder ser reconhecida visto que decorrente j da prote o da vida e da dignidade da pessoa humana No caso do Brasil onde tamb m n o houve uma previs o constitucional expressa consagrando um direito geral garantia do m nimo existencial os pr prios direitos sociais espec ficos como a assist ncia social a sa de a moradia a previd ncia social o sal rio m nimo dos trabalhadores entre outros acabaram por abarcar algumas das dimens es do m nimo existencial muito embora n o possam e n o devam ser os direitos sociais reduzidos pura e simplesmente a concretiza es e garantias do m nimo existencial como de resto j anunciado SARLET 2007a p 105 O art 25 da Declarac o Universal dos Direitos do Homem de 1948 j fazia refer ncia ao m nimo existencial toda pessoa tem direito a um n vel de vida suficiente para assegurar a sua sa de o seu bem estar e o de sua fam lia especialmente para a alimentac o o vestu rio a moradia a assist ncia m dica e para os servicos sociais necess rios O m nimo existencial carece de conte do espec fico podendo abranger qualquer direito como o direito sa de alimenta o etc considerado em sua dimens o essencial e inalien vel 244 O m nimo existencial objeto de an lise por Ana Paula de Barcellos que o identifica como o n cleo sindic vel da dignidade da pessoa humana incluindo como proposta para sua concretizac o os
331. orcionando uma vida digna 6 7 1 Garantia Constitucional do sal rio m nimo digno A Constituic o da Rep blica Federativa do Brasil que garante instalar neste Pa s um Estado Democr tico de Direito com fundamento na cidadania na dignidade da pessoa humana nos valores sociais do trabalho e da livre iniciativa dentre outros visando construir no territ rio nacional uma sociedade livre justa e solid ria como garantia do desenvolvimento nacional erradicando a pobreza e a marginalizac o e reduzindo as desigualdades sociais e regionais com a finalidade de promover o bem de todos sem preconceitos de origem raca sexo cor idade e quaisquer outras formas de discrimina o CF art 5 caput e incisos II lll e IV art 35 caput e incisos a IV assegura ainda como garantia fundamental dos brasileiros e estrangeiros residentes no Pa s a inviolabilidade do direito vida liberdade igualdade seguran a e propriedade CF art 59 caput garantindo finalmente aos trabalhadores urbanos e rurais al m de outros direitos sociais que visem melhoria de sua condi o social o direito fundamental a um sal rio m nimo fixado em lei nacionalmente unificado capaz de atender a suas necessidades vitais b sicas e as de sua fam lia com moradia alimenta o educa o sa de lazer vestu rio higiene transporte e previd ncia social com reajustes peri dicos que lhe preservem o poder aquisitivo sendo vedada sua
332. orit rios de for a de trabalho aos ramos mais importantes da economia nacional Atrav s dos sal rios poss vel alcan ar a correta combina o entre os interesses materiais individuais dos trabalhadores e os interesses do Estado do povo como um todo NASCIMENTO 1975 p 22 Em rela o nossa legisla o tem se que a CLT n o conceitua sal rio O art 457 da CLT indica apenas os seus componentes 51 Art 457 Compreendem se na remunera o do empregado para todos os efeitos legais al m do sal rio devido e pago diretamente pelo empregador como contraprestac o do servico as gorjetas que receber 1 Integram o sal rio n o s a import ncia fixa estipulada como tamb m as comiss es percentagens gratifica es ajustadas di rias para viagem e abonos pagos pelo empregador 2 N o se incluem nos sal rios as ajudas de custo assim como as di rias para viagem que n o excedam de cinquenta por cento do sal rio percebido pelo empregado Essa enumera o dos componentes do sal rio imprecisa em sua linguagem uma vez que n o explicita o significado das duas palavras que usou sal rio e remunera o sendo assim os defeitos da lei levam o int rprete doutrina O art 457 precitado n o adotou a regra absoluta segundo a qual s deve ser entendida como sal rio a retribui o que corresponde ao pagamento de um servi o efetivamente prestado ao empregador correspondente a teoria da contr
333. ornecida pelos romanos como pagamento aos dom sticos O sal era utilizado tamb m como pagamento aos soldados das legi es romanas com o objetivo de permitir que comprassem comida O voc bulo remunera o tamb m de origem latina vem de remuneratio do verbo remunero composto do re que d a id ia de reciprocidade e de muneror recompensar Usa se habitualmente a palavra sal rio para designar a retribuic o percebida pelo trabalhador em consequ ncia de seu trabalho Com relativa frequ ncia no entanto s o utilizados tamb m v rios outros termos como 53 remunerac o vencimentos ordenados soldos honor rios etc como sin nimos da express o sal rio Jos Martins Catharino por m esclarece com a precis o que o caracteriza que Chamamos vencimentos remunera o dos magistrados professores e funcion rios em geral soldo ao que os militares recebem honor rios ao que os profissionais liberais ganham no exerc cio aut nomo da profiss o ordenado ou sal rio ao que percebem os empregados em geral isto os trabalhadores cujo esfor o mental prepondera sobre o f sico e finalmente sal rio ao ganho dos oper rios Na pr pria linguagem do povo o voc bulo sal rio preferido quando h presta o de trabalho subordinado CATHARINO 1994 p 19 Face aos termos da legisla o vigente n o h qualquer distin o a ser feita entre trabalho t cnico intelectual e o ma
334. os problemas enfrentados pelo sistema moderno N o se pode por outro lado deixar de tratar dos trabalhos escravo servo e artes o que eram as formas de m o de obras utilizadas na Antiguidade 18 A escravid o foi a princ pio a primeira forma de explora o do trabalho humano mas inexistiu obriga o contraprestativa encontrada de modo generalizado em todas as sociedades mediterr neas da Antiguidade verdade que em todos os tempos ainda na Antiguidade e sob o regime da escravatura existiram homens pobres e livres que alugavam aos ricos os seus bra os em troca de certo pre o em dinheiro ou em parcelas in natura Na escravid o a pessoa do trabalhador era propriedade do patr o e podia ser comprado e vendido O escravo constitu a capital para aquele que o possu a Era costume no Direito classific lo como coisa res e n o como pessoa persona O escravo ficava disposi o integral de seu dono e este utilizava o para a satisfa o direta das suas necessidades e dos seus objetivos comerciais A renda do patr o dependia do n mero de escravos que possu a e da medida em que o produto do trabalho deles excedia lhes o custo da subsist ncia esta ltima representava para o patr o a despesa e tudo o que os escravos produzissem al m disso constitu a o seu excedente Em troca da subsist ncia obtinha se for a de trabalho Os donos de escravos a fim de auferir melhores lucros procediam co
335. os direitos fundamentais podem ser vistos enquanto direitos naturais de todos os homens independentemente dos tempos e dos lugares Numa perspectiva estadual ou constitucional s o considerados os direitos mais importantes das pessoas num determinado tempo e lugar isto num Estado concreto ou numa comunidade de Estados Ressalta ainda que sob uma perspectiva universalista ou internacionalista os direitos fundamentais podem ser considerados direitos essenciais das pessoas num certo tempo em todos os lugares ou pelo menos em grandes regi es do mundo AMARAL 2008 p 252 Arion Say o Romita cita diversas raz es para a prefer ncia pelo termo direitos fundamentais Ele abarca o fen meno dos direitos em sua integralidade e assim n o sofre a cr tica dirigida a express es que se referem a parcelas ou setores da realidade dos direitos como o caso de aludir aos titulares direitos do cidad o ou direitos individuais ou ao conte do direitos sociais ou pol ticos Segundo a argumenta o de Peces Barba deve ser adotada a denomina o direitos fundamentais pelos seguintes motivos 1 mais precisa que a express o direitos humanos e n o revela a ambiguidade que esta sup e 2 abarca as duas dim ens es contidas na express o direitos humanos sem incorrer em reducionismos iusnaturalistas ou positivista 3 mais adequada do que os termos direitos naturais ou direitos morais que mutilam os direitos
336. os do Direito do Trabalho S o Paulo Editora de Direito 1997 NEVES Daniel Amorim Assump o Impenhorabilidade de bens an lise com vistas efetiva o da tutela jurisdicional In SHIMURA S rgio NEVES Daniel Amorim Assump o Coord Execu o no processo civil novidades amp tend ncias S o Paulo M todo 2005 p 47 85 NOBRE J NIOR Ed lson Pereira Direito brasileiro e o princ pio da dignidade da pessoa humana na constitui o de 1988 Revista de Direito Administrativo Rio de Janeiro n 219 p 237 251 jan fev mar 2000 OLIVEIRA F bio Leopoldo de Introdu o elementar ao estudo do sal rio social no Brasil S o Paulo LTr 1974 PAES Eduardo Sal rio m nimo combatendo desigualdades Rio de Janeiro Mauad 2002 PAIM Paulo Sal rio M nimo uma hist ria de luta Bras lia Senado federal 2005 PEREIRA Altamiro Nunes Methodo Racional de Fixa o de Sal rios M nimos para Adop o no Brasil Rio de Janeiro s n 1931 239 PEREIRA Jane Reis Gon alves Interpreta o constitucional e direitos fundamentais uma contribui o ao estudo das restri es aos direitos fundamentais na perspectiva da teoria dos princ pios Rio de Janeiro Renovar 2006 PESSOA Fl via Moreira Guimar es A tutela das rela es de trabalho em sentido amplo por meio de hermen utica constitucional concretizadora dos direitos trabalhistas fundamentais individuais In MONTESCO Cl udio Jos FREITAS
337. os membros Aqui manteve se a garantia aos direitos fundamentais e direitos individuais por m n o havia uma pol tica que efetivasse a prote o desses direitos Essa Constitui o conferiu maior nfase ao liberalismo uma vez que estendeu o rol de direitos individuais protegidos consignando no T tulo IV Sec o Il Declara o de Direitos com um artigo artigo 72 e 31 par grafos Imp s ao Estado a limita o de poderes acabou com os privil gios da nobreza entre outros direitos elencados nesse artigo Logo em seguida em seu art 75 atribu a o direito aposentadoria que apesar de ser devida somente aos funcion rios p blicos em caso de invalidez no servi o da na o j representa outra inser o dos direitos sociais no mbito constitucional se Artigo 72 A Constitui o assegura a brazileiros e a estrangeiros residentes no pa z a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade seguran a individual e propriedade nos termos seguintes 185 O cen rio da poca estava envolto no coronelismo onde era deste o poder real e efetivo embora as normas constitucionais tra assem esquemas formais da organiza o nacional Segundo Marthius S vio Lobato 2006 p 46 Uma concep o importante inserida na primeira Constitui o republicana foi a de n o limitar os direitos e garantias individuais queles constantes no rol de par grafos do artigo 72 No artigo 28 consolidou se que a Decl
338. os os demais direitos fundamentais o devido processo legal e o direito de propriedade QUEIROZ JUNOR 2006 p 38 Essa faceta estamental como pondera Jos Ad rcio Leite Sampaio 2004 n o ofusca a import ncia que deteve a Magna Carta na seara dos direitos humanos uma vez que nela mais do que em qualquer outro documento at ent o editado delineou se um cat logo de direitos opon veis ao rei contra os excessos que este pudesse cometer outorgando um car ter jur dico as limita es cuja observ ncia anterior somente sob o ponto de vista moral era justific vel Ainda na Inglaterra em 1628 a Petition of Rights documento elaborado pelo Parlamento Ingl s por meio do qual se pleiteou o efetivo cumprimento pelo Rei dos direitos previsto na Magna Carta de 1215 ratificou a import ncia dos direitos fundamentais Em 1689 o Bill of Rights declara o dos direitos formada ap s a Revolu o Gloriosa significou enorme restri o ao poder estatal rompendo com as bases pol ticas da poca monarquia onipotente consolidando a monarquia constitucional que se caracterizou pela supremacia do parlamento Ingo Wolfgang Sarlet comenta acerca das declara es inglesas do s culo XVII Em que pese a sua import ncia para a evolu o no mbito da afirma o dos direitos inclusive como fonte de inspira o para outras declara es esta positiva o de direitos e liberdades civis na Inglaterra apesar de conduzir
339. ositivo refere se expressamente a um direito assegurado como tamb m porque o preceito descreve a utilidade a ser fru da sal rio capaz de satisfazer as necessidades vitais b sicas de um trabalhador e sua fam lia e especifica embora de modo impl cito a conduta devida pagar sal rio que atenda aos requisitos enunciados BARROSO 2009 p 147 Por fim a ltima corrente defende a imediata e direta aplica o das normas definidoras de direitos fundamentais ainda que de car ter program tico no sentido de que os direitos subjetivos nelas consagrados podem ser imediatamente desfrutados independente de concretiza o legislativa Nesta pol mica especialmente sobre a efetividade das normas que consagram direitos fundamentais Lu s Roberto Barroso relata que Modernamente j n o cabe negar o car ter jur dico e pois a exigibilidade e a acionabilidade dos direitos fundamentais na sua m ltipla tipologia E puramente ideol gica e n o cient fica a resist ncia que ainda hoje se op e efetiva o por via coercitiva dos chamados direitos sociais Tamb m os direitos pol ticos e individuais enfrentaram como se assinalou a rea o conservadora at sua final consolida o A afirma o dos direitos fundamentais como um todo na sua exequibilidade plena vem sendo positivada nas Cartas Pol ticas mais recentes como se v do art 2 da Constitui o Portuguesa e do Pre mbulo da Constitui o brasileira que pr
340. outras que ir compor a totalidade dos ganhos do empregado ANDRADE 1992 p 154 Leciona M rcio T lio Viana 2008 p 108 que a rela o entre sal rio e z remunera o a que existe entre o g nero e a esp cie Remunera o o resultado da soma sal rio gorjetas E o sal rio o conjunto das parcelas contraprestativas pagas pelo empregador Assim a remunera o engloba o sal rio Maur cio Godinho Delgado ressalta que Percebe se que essa segunda acep o somente ganha sentido caso se restrinja excessivamente o conte do da figura jur dica do sal rio Este seria ent o apenas o sal rio b sico ao passo que a remunera o englobaria as demais parcelas tecnicamente conhecidas como de car ter salarial gratifica es comiss es adicionais etc DELGADO 2002 p 5 56 E h um terceiro entendimento de doutrinadores que faz a diferenca entre sal rio e remunerac o tomando por base a fonte da qual o pagamento prov m para dizer que o pagamento efetuado diretamente pelo empregador sal rio e o pagamento feito n o pelo empregador mas por terceiros ao empregado remunerac o Entre esses doutrinadores encontram se os seguintes S rgio Pinto Martins afirma que Remunera o o conjunto de presta es recebidas habitualmente pelo empregado pela presta o de servi os seja em dinheiro ou em utilidades provenientes do empregador ou de terceiros mas decorrentes do contrato
341. palmente quando elas cont m conceitos abertos e indeterminados que ser o especificados a luz dos valores subjacentes aos direitos fundamentais Arion Say o Romita 2007 p 186 informa que de acordo com a teoria da efic cia indireta ou mediata o dispositivo constitucional n o seria dotado de efic cia plena ele vincula apenas o legislador de modo que os direitos fundamentais incidem apenas indiretamente nas rela es privadas Continua o mesmo autor dizendo que O objetivo dos direitos fundamentais n o solucionar diretamente os conflitos de interesses privados sua aplica o se realiza pela utiliza o dos meios previstos pelo ordenamento jur dico Os direitos fundamentais s o decis es valorativas normas objetivas ou valores fundamentais cuja fun o em face do direito privado se restringe interpreta o da norma aplic vel A proje o dos direitos fundamentais nas rela es jur dico privadas s se justifica quando eles n o contrariam os princ pios do direito privado Vale dizer exige se uma esp cie de recep o dos direitos fundamentais pelo direito privado como condi o para sua aplica o ROMITA 2007 p 191 Para a corrente defensora da efic cia mediata ou indireta a vincula o existente entre os direitos fundamentais e as rela es privadas dar se ia atrav s de um rg o do Estado Poder Legislativo e este teria a fun o de concretizar o alcance dos direito
342. partes interessadas em tudo quanto n o contravenha s disposi es de prote o ao trabalho aos contratos coletivos que lhes sejam aplic veis e s decis es das autoridades competentes Art 468 Nos contratos individuais de trabalho s l cita a altera o das respectivas condi es por m tuo consentimento e ainda assim desde que n o resultem direta ou indiretamente preju zos ao empregado sob pena de nulidade da cl usula infringente desta garantia A viola o do princ pio da indisponibilidade dos direitos trabalhistas est intimamente vinculada nulidade Sendo irrenunci veis as normas trabalhistas que estabelecem direitos e benef cios para os trabalhadores seu descumprimento implica a nulidade do ato Essa nulidade de pleno direito n o se trata de anulabilidade mas de nulidade pura e simples Isto significa que o empregado quer por ato individual ren ncia quer por ato bilateral negociado com o empregador transa o n o pode dispor de seus 98 direitos trabalhistas sendo nulo o ato dirigido a esse despojamento Essa conduta normativa geral realiza no plano concreto da relac o de emprego a um s tempo tanto o princ pio da indisponibilidade de direitos trabalhistas como o princ pio da imperatividade da legisla o do trabalho A indisponibilidade inerente aos direitos trabalhistas n o tem entretanto a mesma rigidez e extens o Pode se distinguir entre direitos absoluta ou relativamente
343. perdido ou alienado porquanto deixando de existir n o haveria mais limite a ser respeitado este sendo considerado o elemento fixo e imut vel da dignidade Como tarefa presta o imposta ao Estado a dignidade da pessoa reclama que este guie as suas a es tanto no sentido de preservar a dignidade existente quanto objetivando a promo o da dignidade especialmente criando condi es que possibilitem o pleno exerc cio e frui o da dignidade sendo portanto dependente a dignidade da ordem comunit ria j que de se perquirir at que ponto poss vel ao indiv duo realizar ele pr prio parcial ou totalmente suas necessidades existenciais b sicas ou se necessita para tanto do concurso do Estado ou da comunidade este seria portanto o elemento mut vel da dignidade constata o esta que remete a uma conex o com o princ pio da subsidiariedade que assume uma fun o relevante tamb m neste contexto SARLET 2008b p 49 Destarte pode se afirmar que o Estado n o apenas deve respeitar a dignidade da pessoa humana que serve de limite sua atua o mas tamb m tem o dever de promover essa dignidade e para isso deve gerar inclus o social A positivac o do princ pio da dignidade por uma ordem jur dica constitui fato relevante pois ajuda a sua promo o e prote o essencialmente porque lhe confere a condi o de norma jur dica v lida e eficaz conforme a teoria dos princ pios Deve se ressalvar
344. po html Acesso em 10 out 2008 23 Como se v tal documento condena o ac mulo de riquezas nas m os de poucos e a pobreza entre a maioria assim como recomenda a instituic o de um sal rio que garanta que um oper rio de vida simples e de bons costumes possa sobreviver Pio XI quarenta anos depois em 15 de maio de 1931 na famosa Enc clica Quadrag simo Ano condena as pretens es do capital de tirar para si vantagens excessivas Prega o Sumo Pont fice a eleva o da condi o do proletariado atrav s de um justo sal rio assegurando a sua subsist ncia e a de sua fam lia Amauri Mascaro Nascimento destaca que Pio XI procura mostrar os direitos do capital e do trabalho A justi a social n o tolera que uma classe impe a a outra de participar nestes lucros Elas pecam pois todas as duas igualmente contam esta santa lei e a classe dos ricos quando livres de cuidados por sua fortuna pensam como perfeitamente regular a ordem das coisas para obter para si todas as vantagens sem deixar nada ao trabalhador e a classe dos prolet rios quando exasperada por uma situa o que fere a justi a e muito exclusivamente inquieta em reivxindicar os direitos de que h tomado consci ncia ela reclama para si a totalidade do produto que declara ter sa do inteiramente de suas m os quando pretende condenar e abolir sem qualquer outro motivo al m da sua pr pria natureza toda propriedade e toda a renda que n o sejam fruto do tr
345. presentar um subconjunto dentro dos direitos sociais 243 econ micos e culturais menor mais preciso procurando superar a imprecis o dos princ pios e o mais importante que seja efetivamente exig vel do Estado O princ pio da dignidade da pessoa humana assume importante fun o demarcat ria estabelecendo a fronteira para o que se convenciona denominar de padr o m nimo na esfera dos direitos sociais Para Ricardo Lobo Torres 1989 p 32 o direito ao m nimo existencial est impl cito tamb m na proclama o do respeito dignidade humana na cl usula do Estado Social de Direito e em in meras outras classifica es constitucionais ligadas aos direitos fundamentais Deste modo a n o realiza o dos efeitos compreendidos nesse m nimo constitui viola o ao princ pio constitucional da dignidade da pessoa humana podendo se postular judicialmente a presta o equivalente O m nimo existencial n o est expressamente previsto na Carta Magna entretanto diversos dispositivos da Constitui o da Rep blica se efetivados atingem o objetivo de assegurar o m nimo existencial tais como a dignidade da pessoa humana art 19 Ill j mencionada anteriormente erradica o da marginaliza o art 39 III frui o dos direitos sociais como sa de educa o moradia trabalho art 69 Ingo Wolfgang Sarlet c omenta que A garantia e direito fundamental do m nimo existencial independe de expressa previs o c
346. prevalece a teoria da contraprestatividade do art 457 da CLT N o obstante predomine o entendimento de que sal rio uma contrapresta o as respostas diversificam se num segundo ponto os estudiosos divergem a respeito da natureza do sal rio O ponto de partida do conceito de sal rio n o se desprende da no o de contrapresta o que lhe pr pria apesar das varia es sobre o tipo de contrapresta o o que leva s diversas teorias a a contraprestatividade do trabalho prestado b a contraprestatividade da disponibilidade do trabalhador c a contraprestatividade com o contrato de trabalho importante lembrar que estas teorias n o s o contrapostas mas sim complementares integrativas na medida em que focalizam ngulos isolados de um mesmo fen meno Inicialmente surgiu a teoria da contrapresta o do trabalho que foi a primeira que procurou explicar o sal rio em termos jur dicos no mbito da rela o de emprego Para esta teoria o ponto de partida do conceito de sal rio n o se desprende da no o de contrapresta o que lhe pr pria O sal rio a contrapresta o do trabalho na troca que o empregado faz com o empregador fornecendo a sua atividade e dele recebendo a remunera o correspondente A cr tica que se faz a essa teoria simples nem sempre o empregado trabalha e mesmo nas paralisa es recebe sal rio Na verdade em diversas ocasi es o empregado n o trabalha e recebe sal rios
347. prova o das tabelas do sal rio m nimo A Lei n 5 617 de 1970 reorganizou o Conselho atribuindo lhe poderes para se pronunciar sobre a fixa o ou revis o dos n veis m nimos ou b sicos de sal rio sendo as respectivas tabelas expedidas por Decreto do Poder Executivo A partir de 1965 a pol tica do sal rio m nimo passa a acompanhar a pol tica do arrocho salarial do Governo Castelo Branco e de seus sucessores militares O Plano de A o Econ mica do Governo Castelo Branco estabeleceu que os sal rios somente poderiam ser aumentados em decorr ncia do aumento da produtividade e acelera o do desenvolvimento Na realidade embora a pol tica salarial tenha passado por um pequeno abrandamento a partir de 1968 o sal rio m nimo continua sua trajet ria descendente at a primeira metade da d cada de 1970 apresentando uma estabiliza o ou mesmo uma pequena recupera o a partir de 1975 A partir de 1975 o Governo Geisel consegue estabelecer certa estabilidade no sal rio m nimo com a manuten o de seu valor real SABOIA 1985 p 73 A lei n 6 205 de 1975 descaracterizou o sal rio m nimo como fator de corre o monet ria num primeiro passo para dele afastar outros valores cujos c lculos baseiam se no sal rio m nimo pressionando o de modo a dificultar a sua eleva o Outro fato importante foi a promulga o da Lei 6 708 79 em que se estabeleceram reajustes semestrais autom ticos e diferenciados e de
348. que seja observado quanto a todos os trabalhadores vejamos EMENTA DESRESPEITO CONSTITUI O MODALIDADES DE COMPORTAMENTOS INCONSTITUCIONAIS DO PODER PUBLICO O desrespeito Constitui o tanto pode ocorrer mediante a o estatal quanto mediante in rcia governamental A situa o de inconstitucionalidade pode derivar de um comportamento ativo do Poder P blico que age ou edita normas em desacordo com o que disp e a Constitui o ofendendo lhe assim os preceitos e os princ pios que nela se acham consignados Essa conduta estatal que importa em um facere atua o positiva gera a inconstitucionalidade por a o Se o Estado deixar de adotar as medidas necess rias realiza o concreta dos preceitos da Constitui o em ordem a torn los efetivos operantes e exequ veis abstendo se em consequ ncia de cumprir o dever de presta o que a Constitui o lhe imp s incidir em viola o negativa do texto constitucional Desse non facere ou non praestare resultar a inconstitucionalidade por omiss o que pode ser total quando nenhuma a provid ncia adotada ou parcial quando insuficiente a medida efetivada pelo Poder P blico SAL RIO MINIMO SATISFA O DAS NECESSIDADES VITAIS BASICAS GARANTIA DE PRESERVA O DE SEU PODER AQUISITIVO A cl usula constitucional inscrita no art 7 IV da Carta Pol tica para al m da proclama o da garantia social do sal rio m nimo consubstancia verdadei
349. r a qualificac o da dignidade como princ pio n o significa que tenha apenas conte do tico moral Como norma positiva que possui status formal e material constitucional est dotada de efic cia tendo tamb m o papel de valor fundamental de toda a ordem constitucional Ele destaca a func o instrumental integradora e hermen utica do princ pio que serve de par metro para que sejam aplicadas interpretadas e integradas as demais normas que integram o ordenamento jur dico Na aplica o pr tica deve prevalecer o princ pio da dignidade embora n o tenha car ter de absoluto N o se pode olvidar que o conte do jur dico da dignidade relaciona se com os direitos fundamentais e humanos ou seja o indiv duo que tiver seus direitos fundamentais observados e realizados ter respeitada sua dignidade N o reconhecer e proteger os direitos fundamentais pessoa humana em todas as suas gera es negar lhe a pr pria dignidade Para Jos Afonso da Silva 1998 p 91 a dignidade da pessoa humana um valor supremo que atrai o conte do de todos os direitos fundamentais do homem desde o direito vida Como bem consignou Ingo Wolfgang Sarlet Onde n o houver respeito pela vida e pela integridade f sica e moral do ser humano onde as condi es m nimas para uma exist ncia digna n o forem asseguradas onde n o houver limita o do poder enfim onde a liberdade e a autonomia a igualdade em direitos e dignidade e
350. r dito quirograf rio sem prefer ncia art 83 da Lei 11 101 05 A fal ncia n o prejudica nem impede o pagamento direto e imediato dos cr ditos trabalhistas vencidos nos tr s meses anteriores esta desde que haja meios para tanto 87 De outra forma merece atenc o tamb m a sistematizac o que garante a prefer ncia do sal rio sobre os cr ditos de natureza tribut ria Declara o art 186 do C digo Tribut rio Nacional que o cr dito tribut rio prefere a qualquer outro seja qual for a natureza ou o tempo da constituic o deste ressalvados os cr ditos decorrentes da legislac o do trabalho Mais uma vez diante da caracter stica do super privil gio evidente a import ncia do sal rio e de sua protec o no Direito brasileiro 3 4 16 P s numerac o Embora as partes do contrato de trabalho tenham obrigac es rec procas o pagamento do sal rio s exig vel em regra ap s a prestac o do trabalho Excepcionalmente verifica se a prestac o antecipada como nas f rias anuais ainda assim num momento em que inexig vel a prestac o do trabalho A p s numerac o pode tamb m atenuar se nos casos de pagamento salarial em utilidades Nesses casos tende a ocorrer o pr vio recebimento do sal rio antes de seu efetivo vencimento mensal pois a utilidade costuma ser desfrutada ao longo de todo o m s escapando desse modo da caracter stica da p s numerac o 3 4 17 A determinac o heter noma do
351. r na multid o Contraditoriamente esse mesmo homem somente ressurge da massa quando voltar a consumir 13 Enquanto trabalha n o possui rosto det m pequena identidade mesmo porque n o detentor de nenhuma garantia de emprego seus tra os fision micos reaparecem no consumo De qualquer maneira n o seria exagerada a perspectiva segundo a qual o homem desde o prim rdio necessitou de um m nimo de bens materiais para a sua sobreviv ncia Todavia nada se assemelha aos ltimos s culos timbrados pelas Revolu es Industriais nas quais a produ o em escala e o consumo exagerado s o as principais caracter sticas do sistema O grande problema da sociedade contempor nea talvez n o seja tanto o da produ o em si que poderia se adequar s reais necessidades de toda a popula o mundial amparada por m todos que respeitassem o meio ambiente e n o fechassem os olhos para a fome Ocorre que existe um enorme descompasso entre o valor que se d aos bens materiais e aquele que se atribui aos bens morais Nesse contexto o que n o se pode negar que o trabalho sempre enalteceu o homem e avivou os seus valores culturais atributos divinos e tra os de sua personalidade Foi com o trabalho que as sociedades obtiveram os avan os tecnol gico cient fico espiritual filos fico religioso e cultural Todavia claro como a luz do sol que houve um desvio de rota nos avan os sociais com o neoliberalismo que permitiu for
352. r considerado simultaneamente como um fim Todos os objetos das inclina es t m somente um valor condicional pois se n o existissem as inclina es e as necessidades que nelas se baseiam o seu objecto seria sem valor As pr prias inclina es por m como fonte das necessidades est o t o longe de ter um valor absoluto que as torne desej veis em si mesmas que muito pelo contr rio o desejo universal de todos os seres racionais deve ser o de se libertar totalmente delas Portanto o valor de todos os objectos que possamos adquirir pelas nossas ac es sempre condicional KANT 2005 p 68 Sendo assim adotando se a concep o kantiana para a dignidade da pessoa humana toda e qualquer tentativa de instrumentaliza o do homem deve ser imediatamente de plano rejeitada sob pena de afronta a esse atributo inato e exclusivo dos seres racionais que s o em ltima an lise livres para agir e escolher seu pr prio destino Isso porque a dignidade constitui valor incondicional que n o se submete transa o ren ncia ou abdica o nem tampouco pode ser utilizada como meio para atingir determinado objetivo Tendo isso em mente ensina Ingo Wolfgang Sarlet que a dignidade da pessoa humana compreendida como veda o da instrumentaliza o humana em princ pio pro be a completa e ego stica disponibiliza o do outro no sentido de que se est a utilizar outra pessoa apenas como meio para alcan ar determinada
353. r grau do princ pio da dignidade da pessoa humana Continua o autor dizendo que N o dif cil portanto perceber que com algum esfor o argumentativo tudo que consta no texto constitucional pode ao menos de forma indireta ser reconduzido ao valor da dignidade da pessoa humana Especificamente em rela o ao tema ora tratado pertinente a conclus o de Ana Paula de Barcellos 2002 p 284 ao referir que nada adianta falar em dignidade respeitada se n o se tem sequer o que comer o que vestir se n o se puder ter alfabetiza o ou forma segura de abrigo moradia Destarte n o h d vida de que todo o rol de direitos trabalhistas elencados no art 79 da Carta da Rep blica est o ali reconh ecidos por conta de o mesmo corpo constitucional estabelecer como fundamento da Rep blica Brasileira dentre outros o princ pio da dignidade da pessoa humana Enfim o princ pio da dignidade humana base de todos os direitos consagrados na Constitui o sejam de liberdades tradicionais sejam de participa o pol tica sejam dos direitos dos trabalhadores ou ainda dos direitos a presta es sociais Conclui se pois que o princ pio da dignidade da pessoa humana tem relevante papel na estrutura constitucional como fonte jur dico positiva dos direitos fundamentais dando unidade e coer ncia ao conjunto dos mencionados direitos fundamentais Estabelecidas quest es hist rico conceituais do princ pio da dignidad
354. ra No entanto referiu se dignidade apenas quanto din mica social do trabalho afirmando que a todos deveria ser assegurado trabalho que possibilitasse a exist ncia digna A refer ncia dignidade n o lhe conferia portanto a condi o de fundamento ou princ pio vinculante de todo o sistema jur dico pol tico e social do Pa s DELGADO Gabriela 2006 p 76 As Constitui es autocr ticas de 1967 e 1969 esta produto de nova reda o dada pela EC 1 69 mantiveram a men o dignidade da pessoa 126 humana circunscrita rea do trabalho A ordem econ mica e social tem por fim realizar o desenvolvimento nacional e a justica social com base nos seguintes princ pios II valoriza o do trabalho como condi o da dignidade humana conforme previa o art 160 CF 1969 Mas h que se destacar que a Constituic o de 1967 o primeiro texto constitucional a mencionar a express o dignidade humana associando a ao trabalho Estabelecida a trajet ria percorrida pela express o dignidade nas Constitui es anteriores ao longo da hist ria brasileira importante considerar agora a sua relac o com o Direito sob o enfoque da Constituic o Federal de 1988 que consagrou a dignidade da pessoa humana como um dos fundamentos do Estado Democr tico de Direito A Constituic o de 1988 o marco jur dico da transic o democr tica e da institucionalizac o dos direitos e garantias fundamentais O text
355. ra como a forma mais adequada de Estado atualmente conseguindo conciliar todas as dimens es de direitos de forma absolutamente compat vel 6 4 Os Direitos Fundamentais Sociais Os direitos sociais segundo sua marcha evolutiva comp em a segunda dimens o dos direitos fundamentais Como visto at aqui a constitucionaliza o dos direitos do homem garantiu a esses direitos condi es de exigibilidade uma vez que passam a integrar uma ordem jur dica Contudo n o basta simplesmente dar lhes positiva o jur dica o mais importante torn los efetivos Para que seja poss vel compreender a concep o constitucional desses direitos passa se agora ao estudo dos direitos fundamentais sociais A express o direitos fundamentais sociais cont m m ltiplos conceitos devido diversidade de pontos de vista quanto ao seu objeto No quadro hist rico evolutivo dos direitos fundamentais a express o aparece originalmente associada aos conflitos entre patr es e oper rios durante a Revolu o Industrial Consoante Jos Afonso da Silva Os Direitos Sociais como dimens o dos direitos fundamentais do homem s o presta es positivas enunciadas em normas constitucionais que possibilitam melhores condi es de vida aos mais fracos direitos que tendem a realizar a igualiza o de situa es sociais desiguais S o portanto direitos que se conexionam com o direito de igualdade Valem como pressupostos do gozo dos direito
356. ra gera o e portanto de status negativo Sem d vida uma das grandes garantias decorrentes do direito de propriedade compreende a proibi o de viola o da propriedade pelo Estado salvo mediante regular processo expropriat rio com pr via e justa indeniza o o que denota uma caracter stica negativa desse direito o Estado n o pode confiscar a propriedade particular No entanto a sua plena prote o exige tamb m in meras obriga es positivas promo o de um adequado aparato policial para proteger a propriedade privada seguran a p blica edi o de normas para garantir o exerc cio do direito estabelecimento de medidas normativas e processuais adequadas para garantir a repara o do dano no caso de viola o do direito de propriedade etc Ou seja n o basta o Estado ficar inerte sem gastar nada para garantir o direito de propriedade Pelo contr rio a prote o da propriedade exige o disp ndio de grande soma de dinheiro sob pena de tornar a propriedade alvo f cil de criminosos LIMA 2008 p 4 3 Paulo Bonavides 2008 p 564 pontua ainda que Entram na categoria do status negativus da classifica o de Jellinek e fazem tamb m ressaltar na ordem dos valores pol ticos a n tida separa o entre a Sociedade e o Estado Sem o reconhecimento dessa separa o n o se pode aquilatar o verdadeiro car ter antiestatal dos direitos da liberdade conforme tem sido professado com tanto desvelo te rico pel
357. ra imposi o legiferante que dirigida ao Poder P blico tem por finalidade vincul lo efetiva o de uma presta o positiva destinada a a satisfazer as necessidades essenciais do trabalhador e de sua fam lia e b a preservar mediante reajustes peri dicos o valor intr nseco dessa remunera o b sica conservando lhe o poder aquisitivo O legislador constituinte brasileiro delineou no preceito consubstanciado no art 7 IV da Carta Pol tica um n tido programa social destinado a ser desenvolvido pelo Estado mediante atividade legislativa vinculada Ao dever de legislar imposto ao Poder P blico e de legislar com estrita observ ncia dos par metros constitucionais de ndole jur dico social e de car ter econ mico financeiro CF art 7 IV corresponde o direito p blico subjetivo do trabalhador a uma legisla o que lhe assegure 227 efetivamente as necessidades vitais b sicas individuais e familiares e que lhe garanta a revis o peri dica do valor salarial m nimo em ordem a preservar em car ter permanente o poder aquisitivo desse piso remunerat rio SALARIO MINIMO VALOR INSUFICIENTE SITUA O DE INCONSTITUCIONALIDADE POR OMISS O PARCIAL A insufici ncia do valor correspondente ao sal rio m nimo definido em import ncia que se revele incapaz de atender as necessidades vitais b sicas do trabalhador e dos membros de sua fam lia configura um claro descumprimento ainda que parcial da Const
358. ra um dos fundamentos de nosso Estado Democr tico conforme preleciona o art 1 IV A Constitui o Federal consagra os direitos sociais a partir do art 6 MORAES 2007 p 24 176 Sem a pretens o de conceitua o dos direitos fundamentais sociais que possa abranger toda realidade conceitual e real como seria pertinente acredita se que s o direitos e garantias que beneficiam os indiv duos e consequentemente a coletividade garantindo seu bem estar social exig veis dos poderes p blicos ora como presta es positivas e afirmativas com pol ticas p blicas econ micas e sociais ora como direitos de defesa de n o interven o do Estado S o desenvolvidos e disponibilizados para a sociedade servem de condi o ao exerc cio dos direitos e garantias individuais N o menos oportuno o coment rio de Airton Pereira Pinto para quem Os direitos sociais enquanto inscritos na Carta Pol tica s o mais que direitos exercit veis pelos cidad os s o exig ncias ticas imposterg veis endere adas realiza o social cujo efetivo exerc cio n o se d espec fica e exclusivamente a um cidad o mas a todos difusamente N o se contrasta e n o se compraz com a simples subjetividade mas nas intersubjetividades de sujeitos coletivos ou plurindividuais existentes no universo social PINTO 2006 p 132 Os direitos fundamentais sociais trazem conte dos de tamanha relev ncia social para a manuten o do status do
359. rabalho S o Paulo LTr 2006 L CIO Clemente Ganz No m nimo o M ximo para a Dignidade diretrizes para uma pol tica de valoriza o do sal rio m nimo In BALTAR Paulo et al org Sal rio M nimo e Desenvolvimento Campinas UNICAMP 2005 MAGANO Octavio Bueno Manual de Direito do Trabalho S o Paulo LTr 1981 MAIOR Jorge Luiz Souto CORREIA Marcus Orione Gon alves Direito do Trabalho V Il S o Paulo LTr 2008 MARANH O D lio CARVALHO Luiz In cio Barbosa Direito do Trabalho 172 ed Rio de Janeiro Funda o Get lio Vargas 1997 MARTINS S rgio Pinto 23 ed Direito do Trabalho S o Paulo Atlas 2007 MARX Karl Sal rio Pre o e Lucro S o Paulo Moraes 1985 MELLO Celso Ant nio Bandeira de Curso de Direito Administrativo 15 ed S o Paulo Malheiros 2003 257 MORAES Alexandre Constitui o do Brasil interpretada e legisla o constitucional S o Paulo Atlas 2002 MORAES Alexandre Direitos Humanos Fundamentais 8 ed S o Paulo Atlas 2007 MORAES Maria Celina Bodin de O conceito de dignidade humana substrato axiol gico e conte do normativo SARLET Ingo Wolfgang Org Constitui o Direitos Fundamentais e Direito Privado 2 ed Porto Alegre Livraria do Advogado 2006 MARTINS S rgio Pinto Direitos Fundamentais Trabalhistas S o Paulo Atlas 2008 MATEUS Cibele Gralha Direitos Fundamentais Sociais e Rela es Privadas o caso do direito
360. rais do direito Portanto o extenso rol de direitos fundamentais sociais demanda uma interven o estatal ampla e comprometida com a progress o de sua efic cia pois a Constitui o Federal tra a a id ia de m xima efici ncia de suas normas Assim sendo o poder p blico n o pode deixar de buscar a m xima efetividade dos direitos sociais oferecendo o suporte material indispens vel sua realiza o sob pena de estar se em confronto com o sistema constitucional vigente bem como com os princ pios que regem a atua o do Estado Apenas pela simples an lise dos dispositivos constitucionais poss vel inferir que o Constituinte origin rio n o pretendeu dar aos direitos sociais efic cia social m nima mesmo porque se fosse essa a sua inten o estaria a atuar de forma diametralmente oposta aos princ pios inspiradores da Carta Magna Conclui se ent o que as normas por mais program ticas que sejam s o dotadas de efic cia e s o imediatamente aplic veis independentemente de intermedia o legislativa 9 Art 5 Todos s o iguais perante a lei sem distin o de qualquer natureza garantindo se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pa s a inviolabilidade do direito vida liberdade igualdade seguran a e propriedade nos termos seguintes XXXV a lei n o excluir da aprecia o do Poder Judici rio les o ou amea a a direito 221 6 7 O direito fundamental ao sal rio digno prop
361. re o da m o de obra resultando do fato a a o dos pr ncipes e reis em limitar o valor dos sal rios S o da poca as leis francesas promulgadas pelo rei Jo o cognominado o Bom 1350 1351 as ordenan as inglesas de 1350 o edito de 1348 baixado por Eduardo Ill da Inglaterra as leis prussianas de 1358 e os atos de Pedro o Cruel de Castela A interven o foi se tornando menos acentuadas a partir do s culo XVI contudo documentos do tempo de Henrique VII Henrique VIII e de Izabel provam que o sistema de fixa o de sal rios m ximos ainda perdurava sendo que at o s culo XVII ainda sobreviviam seus vest gios CATHARINO 1994 p 187 De m ximo com o projeto da Assembl ia Francesa de 17 09 1790 o sal rio passou a m nimo sob o manto dos ideais da revolu o de 1789 Da em diante a interven o legal n o mais mudou de rumo A transi o entre o per odo em que a lei abstinha se de intervir ou que o fazia para fixar sal rios m ximos e o per odo atual n o se procedeu r pida e bruscamente A muta o foi lenta e representa uma das maiores vit rias dos trabalhadores obtida gra as s suas organiza es sindicais A princ pio contudo a lei limitou se a assegurar sal rio m nimo a determinados trabalhadores que mais necessitavam de sua tutela como as mulheres os menores e os trabalhadores em domic lio Em 1919 o Tratado de Versalhes aprovado entre as duas grandes guerras enumerou os princ pios fund
362. realizado em turnos ininterruptos de revezamento salvo negocia o coletiva Grifos nossos Tais exce es devem ser analisadas de forma restritiva e jamais utilizadas como fundamento para abrang ncia de outros direitos uma vez que em se tratando de supress o de direitos sociais a interpreta o extensiva ou a analogia n o s o tolerados TEODORO 2007 p 100 Com o referido princ pio busca se a realiza o do car ter tuitivo do Direito do Trabalho salvaguarda dos direitos trabalhistas e de prote o da parte hipossuficiente da rela o de emprego bem como procura se demonstrar uma 107 sistematizac o do crit rio geral interpretativo a ser aplicado nas pr ticas dos tribunais brasileiros quando diante das controv rsias das relacdes entre normas trabalhistas negociadas e a normatividade heter noma do Estado DELGADO 2001 p 153 108 5 O PRINC PIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA A compreens o do direito fundamental ao sal rio digno somente poss vel quando dele se extrai o seu conte do mais expressivo a dignidade da pessoa humana O significado do termo dignidade da pessoa humana tamb m de suma import ncia para que se possam realizar posteriormente algumas ponderac es envolvendo o Direito do Trabalho e o direito ao sal rio digno Este cap tulo dedica se n o apenas tentativa de se desvendar este significado mas tamb m an lise da dignidade da pessoa humana como princ pio
363. receitos constitucionais que se referem s necessidades vitais b sicas de um trabalhador bem como de sua fam lia como moradia alimentac o educac o sa de lazer vestu rio higiene transporte e previd ncia social sendo reajustado periodicamente para que se preserve o poder aquisitivo art 7 IV Constitui o Federal 88 Por exemplo verificando se que no m s de janeiro de 2009 a capital brasileira entre as pesquisadas com maior custo da cesta b sica foi Porto Alegre R 247 25 e multiplicando por tr s tem se um custo familiar de alimenta o de R 741 75 setecentos e quarenta e um reais e setenta e cinco centavos Este valor dividido pela parcela or ament ria brasileira em alimenta o 35 71 resulta na conclus o de que o sal rio m nimo necess rio para tal per odo deveria ter sido de R 2 077 15 dois mil e setenta e sete reais e quinze centavos 3 47 vezes maior do que atualmente estabelecido Importante verificar ainda que a pesquisa de or amento familiar do DIEESE est defasada j que seus dados j contam com mais de dez anos referem se ao per odo 1994 1995 Com uma atualiza o dos ndices calculados pelo DIEESE em breve se ter o outros dados acerca das quantias que efetivamente devem ser prestadas minimamente aos trabalhadores Por enquanto tem se a certeza de que o valor atualmente estabelecido fica aqu m do necess rio O valor do sal rio m nimo nominal para o ano de
364. recidas que o desejarem e os sem trabalho 6 A entrada de imigrantes no territ rio nacional sofrer as restri es necess rias garantia da integra o tnica e capacidade f sica e civil do imigrante n o podendo por m a corrente imigrat ria de cada pa s exceder anualmente o limite de dois por cento sobre o n mero total dos respectivos nacionais fixados no Brasil durante os ltimos cinquenta anos 7 vedada a concentra o de imigrantes em qualquer ponto do territ rio da Uni o devendo a lei regular a sele o localiza o e assimila o do alien gena 8 Nos acidentes do trabalho em obras p blicas da Uni o dos Estados e dos Munic pios a indeniza o ser feita pela folha de pagamento dentro de quinze dias depois da senten a da qual n o se admitir recurso ex off cio Em 1937 a Constitui o Federal repete dispositivo que garante de forma individual a cada trabalhador sal rio m nimo que satisfa a s suas necessidades de acordo com as condi es de cada regi o O legislador adotou a no o de 32 trabalho como dever social e estipulou incisivamente a todos garantido o direito de subsistir mediante seu trabalho honesto e este como meio de subsist ncia do indiv duo constitui um bem que dever do Estado proteger assegurando lhe condi es favor veis e meios de defesa O art 137 dispunha que o sal rio m nimo seria capaz de satisfazer de acordo co
365. reito do Trabalho 5 Ed S o Paulo LTr 2006 DELGADO Maur cio Godinho Direitos Fundamentais na rela o de trabalho Revista de Direito do Trabalho S o Paulo v 32 n 123 p 143 165 jul set 2006 DELGADO Maur cio Godinho Globaliza o e hegemonia cen rios para a desconstru o do primado do trabalho e do emprego no capitalismo contempor neo Revista S ntese Trabalhista Porto Alegre v 17 n 194 p 5 24 ago 2005a DELGADO Maur cio Godinho Princ pios Constitucionais da Dignidade da Pessoa Humana e da Proporcionalidade Revista S ntese Trabalhista Porto Alegre v 16 n 186 p 5 20 dez 2004 DELGADO Maur cio Godinho Princ pios constitucionais do trabalho Revista de Direito do Trabalho S o Paulo v 31 n 117 p 167 203 jan mar 2005b DELGADO Maur cio Godinho Princ pios de direito individual e coletivo do trabalho S o Paulo LTr 2001 DELGADO Maur cio Godinho Princ pios do Direito do Trabalho Jornal Trabalhista Bras lia Centro de Assessoria Trabalhista ano XI n 535 12 12 1994 p 1202 1208 DELGADO Maur cio Godinho Sal rio teoria e pr tica 2 ed Belo Horizonte Del Rey 2002 DIEESE Nota t cnica n 8 Sal rio M nimo Constitucional Departamento Intersindical de Estat stica e Estudos S cio Econ micos S o Paulo out 2005 Dispon vel em http www dieese org br notatecnica notatecSMC paf Acesso em 15 mar 2009 DIEESE Estudos e pesquisas Sal
366. reitos Sociais 2002 Dispon vel em http www mundojuridico adv br cgi bin upload texto110 doc Acesso em 02 abr 2009 SILVA Luiz de Pinho Pedreira Principiologia do Direito do Trabalho 2 ed S o Paulo LTr 1999 SILVA NETO Manoel Jorge e org Constitui o e Trabalho S o Paulo LTr 1998 263 SILVA NETO Manoel Jorge e Direitos Fundamentais e o Contrato de Trabalho S o Paulo LTr 2005 SILVA NETO Manoel Jorge e Notas sobre a efic cia da norma constitucional trabalhista In SILVA NETO Manoel Jorge e Constitui o e Trabalho S o Paulo LTr 1998 SIQUEIRA J NIOR Paulo Hamilton Dignidade da Pessoa Humana Revista dos Tribunais S o Paulo v 9 n 875 p 707 728 set 2008 SOUZA Gelson Amaro O sal rio como Direito Fundamental Revisita o Revista Magister de Direito Trabalhista e Previdenci rio v 23 p 32 56 mar abr 2008 SOUZA Washington Peluso Albino de Direito Econ mico do Trabalho Belo Horizonte Funda o brasileira de direito econ mico 1985 SUSSEKIND Arnaldo Curso de Direito do Trabalho 2 ed Rio de Janeiro Renovar 2004 SUSSEKIND Arnaldo Direito Constitucional do Trabalho 3 ed Rio de Janeiro Renovar 2004 SUSSEKIND Arnaldo et al Institui es de Direito do Trabalho 22 ed S o Paulo Ltr 2005 TEODORO Maria Cec lia M ximo O Princ pio da Adequa o Setorial Negociada no Direito do Trabalho S o Paulo LTr 2007 TORRES Ricardo Lo
367. rial art 1 216 4 arbitramento de sal rio cuja taxa n o tenha sido ajustada art 1 218 5 normas gerais relativas ao sal rio nas rescis es contratuais NASCIMENTO 1975 p 18 O primeiro compromisso internacional assumido pelo Brasil consubstancia se na j citada Conven o n 26 de 1928 da OIT dispondo sobre m todos de fixa o de sal rios m nimo Com a Constitui o promulgada em 1934 inicia se realmente o per odo de franca prosperidade do Direito do Trabalho Em seu artigo 121 previa in meras medidas de prote o classe trabalhadora Artigo 121 A lei promover o amparo da produ o e estabelecer as condi es de trabalho na cidade e nos campos tendo em vista a prote o social do trabalhador e os interesses econ micos do pa s 1 A legisla o do trabalho observar os seguintes preceitos al m de outros que colimem melhorar as condi es do trabalhador 31 a proibi o de diferen a de sal rio para um mesmo trabalho por motivo de idade sexo nacionalidade ou estado civil b sal rio m nimo capaz de satisfazer conforme as condi es de cada regi o s necessidades normais do trabalhador c trabalho di rio n o excedente de oito horas reduz veis mas s prorrog veis nos casos previstos em lei d proibi o de trabalho a menores de 14 anos de trabalho noturno a menores de 16 e em ind strias insalubres a menores de 18 anos e a mulheres e repouso hebdomad ri
368. ribui o de renda Sua presen a nos lares mais pobres e sua fun o como instrumento de prote o de trabalhadores mais vulner veis atestam que seus benef cios s o sentidos direta ou indiretamente por ampla camada social brasileira Deste modo evidente que uma estrat gia de desenvolvimento com distribui o de renda tem no valor e numa pol tica consistente do sal rio m nimo um papel muito importante pois a eleva o de renda dessas fam lias al m de aquecer o mercado interno contribuiria para viabilizar o crescimento sustentado da economia O crescimento econ mico importante para a eleva o real do sal rio m nimo de forma a permitir que a estrutura de produ o e as finan as p blicas suportem o processo de crescimento de seu valor Mas n o condi o suficiente A realidade brasileira serve perfeitamente como exemplo De 1940 at 2004 o 234 Produto Interno Bruto PIB per capita cresceu cinco vezes enquanto o sal rio m nimo real decresceu a menos de 1 3 do seu valor inicial Assim torna se imprescind vel que haja uma remodelac o da pol tica econ mica do pa s por meio de medidas que tornem vi vel seu aumento real e perpetuem seu poder de compra no tempo de forma que mesmo sobrevindo outros governos outros planos econ micos e outras vis es pol ticas os assalariados n o se encontrem desprovidos de condi es financeiras que lhes permitam viver dignamente E assim venham a fazer parte de u
369. rinc pios da valoriza o do trabalho e da dignidade da pessoa humana do trabalhador normas vetores que inspiram a conforma o de todo o ordenamento constitucional trabalhista QUEIROZ JUNIOR 2006 p 137 No que tange ao Poder Executivo este atua principalmente no desenvolvimento de pol ticas p blicas de promo o dos direitos e garantias fundamentais dos cidad os Ingo Wolfgang Sarlet 2007a p 389 faz uma observa o sobre o efeito vinculante dos direitos fundamentais dizendo que este alcan a n o apenas cada pessoa jur dica de direito p blico mas tamb m as pessoas jur dicas de direito privado que nas suas rela es com os particulares disp em de atribui es de natureza p blica O mesmo autor ainda traz outra hip tese de vincula o do Poder Executivo a efic cia dos direitos fundamentais O que importa a constata o de que os direitos fundamentais vinculam os rg os administrativos em todas as suas formas de manifesta o e atividades na medida em que atuam no interesse p blico no sentido de um guardi o e gestor da coletividade H de se frisar a necessidade de os rg os p blicos observarem nas suas decis es os par metros contidos na ordem de valores da Constitui o especialmente dos direitos fundamentais o que assume especial relevo na esfera da aplica o e interpreta o de conceitos 198 abertos e cl usulas gerais assim como no exerc cio da atividade discricio
370. ro Campus 1992 BRANCO Ana Paula Tauceda A colis o de Princ pio Constitucionais no Direito do Trabalho S o Paulo LTr 2007 BONAVIDES Paulo Curso de Direito Constitucional 23 ed S o Paulo Malheiros 2007 CACCIAMALI Maria Cristina A pol tica de Sal rio M nimo e a sua Influ ncia na Distribui o de Renda 2005 Dispon vel em http www mte gov br sal_min t03 paf Acesso em 26 de nov 2008 CAEN G rard Lyon Le salaire Tome 2 Paris Dalloz 1981 CAMINO Carmen Direito Individual do Trabalho 2 ed Porto Alegre S ntese 1999 CANOTILHO Jos Joaquim Gomes Direito Constitucional e Teoria da Constitui o 5 ed Coimbra Almedina 2002 CAPLAN Luciana Direitos sociais da Constitui o cidad e as armadilhas ideol gicas que levam sua inefetividade uma leitura a partir da teoria cr tica In MONTESCO Cl udio Jos FREITAS Marco Ant nio STERN Maria de F tima Co lho Borges Direitos Sociais na Constitui o de 1988 Uma an lise cr tica vinte anos depois S o Paulo LTr 2008 252 CARELLI Rodrigo de Lacerda Direitos Constitucionais sociais e os direitos fundamentais s o os direitos sociais constitucionais direitos fundamentais Revista de Direito Constitucional e Internacional S o Paulo v 11 n 42 p 252 257 jan mar 2003 CATHARINO Jos Martins Comp ndio de Direito do Trabalho V 2 3 ed S o Paulo Saraiva 1982 CATHARINO Jos Martins Tratado Jur dico
371. rvicos aut nomos estipulado com base em um determinado n mero de sal rios m nimos pois haveria assim uma vinculac o proibida pela Carta Magna NASCIMENTO 2008 p 170 Essa disposic o louv vel tendo em vista que a vedac o da Lei Magna propicia que maiores reajustes sejam efetuados de modo a fazer com que o sal rio m nimo atenda cada vez mais s suas finalidades ou seja suprir as necessidades vitais b sicas do trabalhador e de sua fam lia sem com isso afetar outras presta es que nenhuma rela o com ele possuem a n o ser a de utiliz lo para sua constante atualiza o O sal rio m nimo representa para o Direito do Trabalho uma id ia b sica de interven o jur dica na defesa de um n vel de vida abaixo do qual ser imposs vel ao homem que trabalha uma exist ncia digna e compat vel com as necessidades elementares de sobreviv ncia humana porque al m dessa linha abrem se o dom nio da explora o do homem NASCIMENTO 1975 p 271 Arnaldo Sussekind 2004 p 171 afirma que o sal rio m nimo corresponde assim ao patamar abaixo do qual n o pode prevalecer a vontade dos contratantes sendo nula de pleno direito qualquer estipula o em contr rio mesmo advindo de instrumento da negocia o coletiva O mesmo autor conceitua sal rio m nimo da seguinte forma O sal rio m nimo seja quando predeterminado diretamente pela lei seja quando fixado por organismos adequados dos quais par
372. s adotado desde o final do s culo XI significa cargo honra ou honraria t tulo m rito tendo sempre uma conota o positiva Em seu desenvolvimento ao longo da hist ria a id ia de dignidade afastou se do significado de dignus e dignitas tornando se muito mais abrangente complexa e imprecisa Adquiriu a especificidade da id ia de dignidade C rmen L cia Antunes Rocha assinala bem que As primeiras vezes em que comparece em textos jur dicos a palavra dignidade ou mais propriamente no plural como foi ent o mencionada dignidades refere se exatamente aos cargos ou honrarias de que algu m se faz titular Deste teor por exemplo o art 7 da Declara o dos Direitos do Homem e do Cidad o de 1789 onde se tem que os cidad os s o igualmente admiss veis a todas as dignidades cargos e empregos p blicos Verifica se pois que num primeiro momento aquele uso afastou se radicalmente do que constitui o seu conceito no mbito da moral ROCHA 1999 p O voc bulo dignidade possui m ltiplos significados da poder se afirmar que dotado de amplitude conceitual que extravasa o campo do direito positivo assumindo conotac es de ordem subjetiva moral religiosa e social dentre outras 115 Nessa an lise do conceito da dignidade da pessoa humana extremamente mut vel e mape vel sob os mais diversos enfoques sociojur dicos considerando o teor sem ntico lingu stico trabalhar se com Houaiss para
373. s ncia defici ncia ou insufici ncia dos elementos que constituem pressupostos materiais de incid ncia da norma agente forma e objeto impedem o ingresso do ato no mundo jur dico Ingo Wolfgang Sarlet 2007a p 251 opta por identificar a no o de exist ncia da norma com a de sua vig ncia ressaltando todavia que esta a vig ncia necessariamente n o se confunde com a validade conformidade com os requisitos estabelecidos pelo ordenamento no que concerne produ o da norma Em rela o validade Lu z Roberto Barroso 2009 sintetiza a como sendo a conforma o do ato normativo aos requisitos estabelecidos pelo ordenamento jur dico no que se refere compet ncia adequa o da forma e licitude e possibilidade do seu objeto E segundo o autor 2009 p 80 a 194 aus ncia de algum dos requisitos conduz invalidade do ato qual o ordenamento jur dico considerando a maior ou menor gravidade da violac o comina as san es de nulidade e anulabilidade Sintetiza Lu s Roberto Barroso 2009 p 80 estes dois passos dizendo que uma vez estando presentes os elementos agente forma e objeto suficientes incid ncia da lei o ato ser existente Se al m disto estiverem presentes os requisitos compet ncia forma adequada e licitude possibilidade o ato que j existe ser tamb m v lido No que tange efic cia dos atos jur dicos Lu s Roberto Barroso assim a co
374. s de manifesta o da dignidade humana A seguir observa se o texto do art XXII Todo homem como membro da sociedade tem direito seguran a social e realiza o pelo esfor o nacional pela coopera o internacional e de acordo com a organiza o e recursos de cada estado dos direitos econ micos sociais e culturais indispens veis sua dignidade e ao livre desenvolvimento de sua personalidade Ao longo do texto constitucional existe uma gama de direitos sociais endere ados generalidade dos sujeitos sociais sejam eles trabalhadores empres rios aut nomos ou servidores p blicos Os conte dos constantes do art 6 da Constitui o Federal n o s o programas de orienta o a serem seguidos pelo Poder legislador e pelo Executivo mas constituem se verdadeiras exig ncias e direitos do cidad o diante do Estado S o garantias de seguran a social para o gozo da vida ao longo do tempo Com base nos arts 6 ao 11 da Constitui o Jos Afonso da Silva 2008 agrupou os direitos sociais sem a preocupa o com uma classifica o r gida em cinco classes a direitos sociais relativos ao trabalhador b direitos sociais relativos seguridade compreendendo os direitos sa de previd ncia e assist ncia social c direitos sociais relativos educa o e cultura d direitos sociais relativos fam lia crian a adolescente e idoso e direitos sociais relativos ao meio ambiente Ingo Wolf
375. s definidoras de direitos 205 fundamentais t m aplicac o imediata SARLET 2007a p 112 Grifos nossos N o obstante isso a submiss o dos particulares n o poder ser igual dos poderes p blicos raz o pela qual na ponderac o de interesses as devidas atenuac es devem ser feitas tendo em vista a situac o de cada qual Ana Cristina Costa Meirelles assevera com muita propriedade que Das normas de direitos fundamentais podem surgir direitos e deveres para os particulares sem necessidade de uma intermediac o pr via do legislador Afirmar se de acordo com esta teoria n o significa abandonar a concepc o de que existem especificidades que devem ser levadas em considera o no tratamento da mat ria especialmente uma cautelosa pondera o que se h de fazer entre o direito fundamental em jogo ou o valor constitucional em jogo e a autonomia privada dos particulares envolvidos no caso Em verdade o que ir impedir que a autonomia privada seja restringida de forma inadmiss vel ser a pondera o que se deve fazer na an lise de cada situa o aplicando se com rigor o postulado da proporcionalidade de forma a que n o se admita um esfacelamento total quer da autonomia privada quer do valor constitucional que est em jogo Cabe lembrar neste ponto que a autonomia privada como nenhum outro princ pio tem valor absoluto MEIRELLES 2008 p 365 366 Como se observa embora se pregue a incid nc
376. s do com rcio denominados prepostos e os comerciantes estabelecidos denominados preponentes O art 79 do C digo Comercial assegurava aos empregados v timas de acidentes imprevistos e quando n o culpados a percep o dos seus vencimentos ou sal rios por um prazo n o excedente de tr s meses Do Decreto Imperial n 2 318 de 22 12 1858 resultou a Consolida o das Leis Civis de Teixeira de Freitas Consoante Amauri Mascaro Nascimento Este corpo de leis faz algumas refer ncias retribui o do trabalho nas rela es entre amos e criados e que podem ser assim resumidas a obriga o de observar a remunera o contratada b a possibilidade de descontos por danos c o dever de pagar o saldo de sal rios ap s a rescis o do contrato d o direito de reten o e prote o ao sal rio do menor f normas sobre o pagamento do sal rio g normas processuais h normas de prescri o NASCIMENTO 1975 p 17 18 Em 15 de mar o de 1879 passou a vigorar o Decreto n 2 827 dispondo sobre o contrato de loca o de servi os na agricultura revogando a Lei de 13 09 1830 e a Lei 108 a partir de ent o esse contrato passou a ser celebrado entre o Escriv o de Paz ou Tabeli o de Notas Por ato do General Manuel Deodoro da Fonseca chefe do governo Provis rio da Rep blica Decreto 213 de 22 2 1890 ficaram revogadas todas as leis Imperiais relativas aos contratos de loca es e servi os agr colas iniciando se segundo
377. s fundamentais nas rela es horizontais atrav s da regula o do conte do e das condi es de exerc cio dos mesmos mas submetendo se a limites n o podendo suprimir as liberdades b sicas do direito privado devendo equilibrar os direitos ou valores em conflito Cibele Gralha Mateus afirma que O tra o distintivo entre a teoria da efic cia mediata e imediata reside na necess ria ou dispens vel regulamenta o pelo legislador No caso da efic cia mediata os direitos fundamentais somente vinculariam os particulares se houvesse legisla o estabelecendo um elo entre as rela es estabelecidas entre particulares e os direitos fundamentais MATEUS 2008 p 115 No entanto na eventual lacuna do ordenamento privado e a falta de cl usulas gerais ou de conceitos indeterminados que possam ser interpretados em conson ncia com os valores constitucionais ainda h uma segunda via de penetra o dos direitos fundamentais no direito privado a via judicial O Poder 203 Judici rio procederia na interpretac o integrac o e aplicac o direta dos direitos fundamentais nas rela es privadas sem a media o do legislador ordin rio J lio Ricardo de Paula Amaral pondera que Para os defensores da tese da aplica o da efic cia mediata dos direitos fundamentais a admiss o da tese em sentido contr rio efic cia direta ou imediata implicaria na atribui o de um poder desmesurado ao Judici rio tendo em vista o grau
378. s individuais na medida em que criam condi es materiais mais prop cias ao auferimento da igualdade real o que por sua vez proporciona condi o mais compat vel com o exerc cio efetivo da liberdade SILVA 2008 p 258 De acordo com Dinaura Godinho Pimentel Gomes 2005 p 215 os direitos fundamentais sociais s o conceituados como conjunto de princ pios normas e institui es aplic veis rela o de trabalho e situa es equipar veis tendo em vista a melhoria da condi o social do trabalhador por meio de medidas protetoras e da modifica o das estruturas sociais 175 Paulo Gilberto Cogo Leivas 2006 p 88 tamb m apresenta uma definic o de direitos fundamentais sociais Eles s o em sentido material direitos a a es positivas f ticas que se o indiv duo tivesse condi es financeiras e encontrasse no mercado oferta suficiente poderia obt las de particulares por m na aus ncia destas condi es e considerando a import ncia destas presta es cuja outorga ou n o outorga n o pode permanecer nas m os da simples maioria parlamentar podem ser dirigidas contra o Estado por for a de disposi o constitucional LEIVAS 2006 p 88 Pede se v nia para discordar do ilustre professor uma vez que encontram se direitos fundamentais sociais previstos nos artigos 6 ao 11 que n o conferem uma pretens o imediata a uma a o positiva como no caso do direito de greve que um direi
379. sa de na Constitui o brasileira de 1988 Porto Alegre Livraria do Advogado 2008 MEIRELLES Ana Cristina Costa A efic cia dos direitos sociais Bahia Jus Podivm 2008 MEIRELES Edilson A Constitui o do trabalho In MONTESCO Cl udio Jos FREITAS Marco Ant nio STERN Maria de F tima Co lho Borges Direitos Sociais na Constitui o de 1988 Uma an lise cr tica vinte anos depois S o Paulo LTr 2008 MONTESCO Cl udio Jos FREITAS Marco Ant nio STERN Maria de F tima Co lho Borges Direitos Sociais na Constitui o de 1988 Uma an lise cr tica vinte anos depois S o Paulo LTr 2008 NASCIMENTO Amauri Mascaro Curso de Direito do Trabalho Hist ria e Teoria Geral do Direito do Trabalho Rela es Individuais e Coletivas do Trabalho S o Paulo Saraiva 2003 NASCIMENTO Amauri Mascaro Direito do Trabalho na Constitui o de 1988 S o Paulo Saraiva 1989 NASCIMENTO Amauri Mascaro Inicia o ao Direito do Trabalho 33 ed S o Paulo LTr 2007 258 NASCIMENTO Amauri Mascaro Manual do Sal rio 2 ed S o Paulo LTr 1985 NASCIMENTO Amauri Mascaro O Sal rio S o Paulo LTr 1968 NASCIMENTO Amauri Mascaro O Sal rio no Direito do Trabalho S o Paulo LTr 1975 NASCIMENTO Amauri Mascaro Sal rio Conceito e Prote o S o Paulo LTr 2008 NASCIMENTO Amauri Mascaro Teoria Jur dica do Sal rio S o Paulo LTr 1997 NETO Jos Salem Pr tica dos Princ pi
380. sal rio deve guardar uma medida de equival ncia ao trabalho contratado e executado Essa equival ncia contratual e nunca absoluta pois naturalmente h um des gio mais valia entre o valor pago ao empregado pelo trabalho e a medida do proveito econ mico desse para o empregador A 18 Essa correspond ncia apenas jur dica j que em termos econ micos o sal rio n o paga todo o trabalho uma vez que temos a presen a da mais valia 14 LAROUSSE Dicion rio S o Paulo Larousse do Brasil 2007 p 145 12 comutatividade deve ser preservada no contrato de trabalho autorizando tal princ pio o incremento salarial sempre que houver na respectiva execu o altera o substancial da quantidade ou qualidade do trabalho originalmente contratado 3 4 9 Natureza Composta As parcelas pagas pelo empregador em dinheiro ou em bens cujo valor nele se possa exprimir com habitualidade como contrapresta o pelo trabalho ser o integradas pelo sal rio aderindo definitivamente matriz salarial para todos os efeitos ressalvadas as exce es previstas em lei ou norma coletiva O sal rio comp e se de modo caracter stico de v rios elementos De fato embora haja uma parcela salarial principal mais destacada e significativa que as demais o sal rio b sico a figura do sal rio n o se resume a esta exclusiva parcela H outras fra es econ micas integrantes do sal rio que podem ser permanentes ou excepcio
381. ser cobrado pelo sindicato que tivesse carta de reconhecimento do Governo Os sindicatos enfim passam a atuar com delega o do Poder P blico E o peleguismo na vida sindical LEITE 1997 p 18 Portanto a greve que era um importante elemento nas lutas da pol tica salarial foi considerada juntamente com o lock out por esta Carta como recursos anti sociais nocivos ao trabalho e ao capital e incompat veis com os superiores interesses da produ o naciona art 139 O sal rio m nimo est registrado neste texto mantendo se a condi o de regional e a de satisfazer as necessidades do trabalho em lugar de trabalhador conforme fora adotado pela Constitui o de 1934 No que diz respeito aos direitos individuais quase nada restou modificado em rela o Carta de 1934 J no mbito da rela o trabalhista apresenta um significativo rol de direitos 6 5 5 A Constitui o de 1946 com a Constitui o da Rep blica de 1946 que se restabelece o constitucionalismo social como consequ ncia da redemocratiza o Reafirmam se os valores trazidos pela Constitui o de 1934 mesmo que com alguns retrocessos quanto aos direitos de primeira dimens o 188 Quanto aos direitos sociais dos trabalhadores pode se verificar um consider vel avanco tais como o reconhecimento do direito de greve na forma da lei e as conven es coletivas tamb m inclui a participa o nos lucros obrigat ria e direta na forma da lei
382. si n o boa nem ruim desde que por se tratar de um desdobramento do direito de propriedade se fa a revestida de sua fun o social A revista est legitimada pelo sistema e uma realidade no contexto empresarial do mundo capitalista contempor neo dominado pela miniaturiza o small is beautiful Constitui se em instrumento disposi o da empregadora que no entanto tem que utiliz lo em conson ncia com os demais princ pios constitucionais dentre os quais se destaca o da dignidade da pessoa humana que molda e conforma todo o ordenamento jur dico Tudo gira em torno da pessoa humana e n o em torno do ordenamento jur dico Nenhum direito pode ser exercido isolada e desmedidamente como se fosse o astro rei com desvio de finalidade com abuso pelo seu titular colocada em segundo plano a pessoa humana A Carta Magna caracteriza se por um verdadeiro dogma ao sistema de pesos e contra pesos pr prio do sistema democr tico plural Havendo a colis o de princ pios mister se faz o confronto dos valores em jogo optando se por aquele mais valoroso com maior efic cia social e que menos sacrif cio cause ao outro diante do caso concreto O Direito est pautado sublinhado e negritado pela tica e pela filosofia valores supremos da humanidade sem os quais nada se alcan a com dignidade Nessas condi es o que se h de preservar na pr tica da revista o respeito ao trabalhador que n o deve ser humilhado nem discrim
383. solidariedade relacionados 162 com a fraternidade Hoje j se fala em quarta gerac o de direitos em cuja moldura se enquadraria o direito democracia informa o e o direito ao pluralismo Apesar de amplamente divulgada a teoria das gera es de direitos fundamentais tem sido alvo de cr ticas Os direitos fundamentais trazem consigo a caracter stica da indivisibilidade pois completam se mutuamente para alcan ar a plenitude do ser humano enquanto que a teoria geracional deita sobre esses direitos uma vis o fragmentada Paulo Bonavides 2008 p 571 um dos autores que contra a utiliza o do voc bulo gera es For a dirimir a esta altura um eventual equ voco de linguagem o voc bulo dimens o substitui com vantagem l gica e qualitativa o termo gera o caso este ltimo venha a induzir apenas sucess o cronol gica e portanto suposta caducidade dos direitos das gera es antecedentes o que n o verdade Ao contr rio os direitos da primeira gera o direitos individuais os de segunda direitos sociais e os da terceira direitos ao desenvolvimento ao meio ambiente paz e fraternidade permanecem eficazes s o infra estruturais formam a pir mide cujo pice o direito democracia coroamento daquela globaliza o pol tica para a qual como no prov rbio chin s da grande muralha a Humanidade parece caminhar a todo vapor depois de haver dado o seu primeir
384. ssa a apresentar uma evolu o extremamente desfavor vel SABOIA 1985 p 61 A era dos militares foi respons vel pela manipula o de ndices e especificamente pela modifica o na pol tica de reajuste salarial Os reajustes por meio de indexa o subestimam a evolu o da infla o e o crescimento da produtividade os sindicatos s o desmantelados e impedidos de funcionar livremente em 1964 Assim o sal rio m nimo deixa de ser instrumento de pol tica econ mica orientado para distribui o de renda CACCIAMALI 2005 p 10 11 O 13 sal rio foi institu do pela Lei 4 090 de 13 de julho de 1962 39 Editou se o Decreto lei n 52 275 de 17 de julho de 1963 que instituiu o Conselho Nacional de Pol tica Salarial Sua compet ncia dirigia se para o estabelecimento da pol tica salarial a ser obedecida pelas autarquias federais de natureza econ mica bem como das sociedades de economia mista de que a Uni o Federal ou qualquer de suas autarquias detenha maioria de capital Em 1964 a Lei n 4 589 retirou a compet ncia das Comiss es do Sal rio M nimo atribuindo ao Departamento Nacional de Sal rio os estudos para o processo de fixa o das taxas mediante levantamento de dados de custo de mercadorias e de produtos numa poca de esfor os no sentido do combate infla o e de rigoroso controle dos sal rios A Lei n 4 923 de 1965 transferiu para o Conselho Nacional de Pol tica Salarial a compet ncia para a
385. ssidade de aguardar se pela atua o legislativa concretizante ou regulamentadora Corroborando com tudo o que foi dito sobre a vincula o dos direitos dos trabalhadores aos particulares Hermano Queiroz J nior comenta que Al m da vincula o dos tomadores de servi o decorrer diretamente da circunst ncia de o Texto constitucional Ihes cometer imediatamente a obriga o de respeito ao m nimo dos direitos fundamentais previstos a efic cia horizontal dos direitos fundamentais dos trabalhadores deflui igualmente do fato de a rela o de trabalho se caracterizar por sua natureza manifestamente desigual na medida em que estabelecida entre os detentores de algum ou muito poder econ mico social de um lado o tomador de servi o e de indiv duos quase que totalmente desvestidos de parcelas de poder do outro o trabalhador QUEIROZ JUNIOR 2006 p 141 Percebe se portanto que somente por meio da aplica o direta e imediata dos direitos fundamentais nas rela es trabalhistas ser poss vel a efetiva prote o aos direitos dos trabalhadores Essa conclus o pode ser atribu da intangibilidade do conte do essencial dos direitos fundamentais dos trabalhadores e ainda diante da j mencionada flagrante desigualdade que ocorre entre os envolvidos empregados e empregadores nas rela es de trabalho O Tribunal Superior do Trabalho j proferiu decis o fazendo remiss o expressa teoria da efic cia horizontal imed
386. stabelece com a imprecis o e com a generalidade do conceito o qual mesmo significando muito pouco assegura em se tratando de direitos E o problema de se deixar a delimitac o da dignidade apenas para os casos concretos que deixa uma margem de subjetividade muito grande ao int rprete ou aplicador que n o tem nenhum par metro pr fixado Para que se evite esse tipo de situa o a necessidade de seguran a jur dica imp e a busca de uma defini o aberta e minimamente objetiva de dignidade da pessoa humana D rig citado por Sarlet 2008b p 60 61 prop e como crit rio que se considere ofendida a dignidade sempre que a pessoa concreta o indiv duo fosse rebaixada a objeto a mero instrumento tratada como uma coisa em outras palavras sempre que a pessoa venha a ser descaracterizada e desconsiderada como sujeito de direitos E complementa Ingo Wolfgang Sarlet O que se percebe em ltima an lise que onde n o houver respeito pela vida e pela integridade f sica e moral do ser humano onde as condi es m nimas para uma exist ncia digna n o forem asseguradas onde n o houver limita o do poder enfim onde a liberdade e a autonomia a igualdade em direitos e dignidade e os direitos fundamentais n o forem reconhecidos e minimamente assegurados n o haver espa o para a dignidade da pessoa humana e esta a pessoa por sua vez poder n o passar de mero objeto de arb trio e injusti as Tudo portanto conv
387. stituinte a aplica o imediata das normas garantidoras de direitos e garantias fundamentais Ou seja estas n o podem ter sua aplica o retardada por inexist ncia de lei ou qualquer outro ato normativo Novamente a quest o n o de simplicidade elementar Como sabemos diversas s o as normas de direitos fundamentais que reclamam expressamente regulamenta o legal ou ainda um conjunto de pol ticas p blicas voltadas sua concretiza o VIEIRA 2006 p 50 Entende se que sustentar que o princ pio da aplicabilidade imediata dos direitos fundamentais condiciona se s possibilidades de positiva o da norma que os define o mesmo que n o conferir efic cia alguma cl usula em exame A plena efic cia e aplicabilidade imediata dos direitos fundamentais deve ser desde logo reconhecida como decorr ncia direta da suprema dignidade da pessoa at porque todos os direitos fundamentais qualquer que seja a sua natureza s o direitos diretamente aplic veis vinculam todos os poderes especialmente o Legislativo Luis Roberto Barroso sustenta que Ainda quando se afigure pouco l gica a exist ncia de uma regra afirmando que as normas constitucionais s o aplic veis parece bem a sua inclus o no Texto diante de uma pr tica que reiteradamente nega Consoante Ingo Wolfgang Sarlet 2007 p 168 os direitos subjetivos d o a no o de que ao titular de um direito fundamental aberta a possibilidade de impor judic
388. sua fam lia A conclus o inicial de que em uma sociedade onde a renda m nima n o consegue sequer garantir a alimentac o saud vel ao trabalhador e sua fam lia obviamente que a dignidade humana n o estar sendo devidamente resguardada V rios autores expressaram a sua preocupa o com a desigualdade e exclus o social com a pobreza e com as demais condi es ofensivas dignidade da pessoa humana Consoante Ingo Wolfgang Sarlet Vale lembrar que o ponto de ligac o entre a pobreza a exclus o social e os direitos sociais reside justamente no respeito pela protec o da dignidade da pessoa humana j que de acordo com Rosenfeld onde homens e mulheres estiverem condenados a viver na pobreza os direitos humanos estar o sendo violados SARLET 2008b p 99 E continua o mesmo autor SARLET 2008b dizendo que a posi o social do indiv duo em tese n o deve representar de forma alguma diminui o de sua dignidade pr pria embora a pobreza muitas vezes seja causa de viola o do princ pio quando resulta em exclus o e d ficit da necess ria autodetermina o do indiv duo Complementando Jos Afonso da Silva 1998 p 97 ainda traz baila de lembrar que constitui um desrespeito dignidade da pessoa humana um sistema de profundas desigualdades uma ordem econ mica em que inumer veis homens e mulheres s o torturados pela fome in meras crian as vivem na inani o a ponto de milhar
389. te acumula o de riquezas sem nenhuma preocupa o com os pobres e os miser veis que apenas contribuem com o seu trabalho para o crescimento sem retorno social quase nenhum Por outro lado a palavra dignidade simultaneamente t o pr xima e t o distante do homem esvazia em parte a imensid o de esperan a Ambas as palavras sal rio m nimo e dignidade deveriam permitir uma colheita farta para o corpo e para a alma S o valores que transcendem a natureza humana e aportam nos mais nobres ideais de toda a sociedade Ao mencionar a polissemia salarial qual se referiu anteriormente poder se ia solucion la em uma de suas angula es importantes com base nas li es do M rcio T lio Viana 2008 priorizando a identifica o e a caracteriza o das parcelas pagas pelo empregador ao empregado pela presta o de servi os ou mesmo em virtude do contrato de trabalho 14 Outras faces poderiam ser desvendadas seguindo as pegadas doutrin rias de G rard Lyon Caen 1981 p 1 para quem O direito do trabalho na sua totalidade constru do em torno da quest o salarial O sal rio est no cora o das rela es coletivas tradu o nossa Entretanto sem descuido com as aflu ncias jur dicas retro mencionadas escolheu se uma perspectiva um pouco mais humana um ponto de encontro entre o sal rio m nimo justo e a dignidade da pessoa humana Em sua dimens o jur dico filos fica qualquer pessoa humana n
390. ter o chamado Bill of Rights posteriormente ratificados por tr s quartos dos Estados Membros que reconheceram diversos direitos aos cidad os como a liberdade religiosa a liberdade de express o o direito de reuni o o direito de peti o o direito de portar armas para sua pr pria seguran a a inviolabilidade do domic lio a institui o do Tribunal do J ri o reconhecimento do princ pio do juiz natural o direito de permanecer em sil ncio em ju zo criminal o devido processo legal a imparcialidade do rg o julgador a proibi o de penas cru is ou aviltantes entre outros F bio Konder Comparato afirma que 157 O artigo da Declarac o que o bom povo da Virg nia tornou p blica em 12 de junho de 1776 constitui o registro de nascimento dos direitos humanos na Hist ria E o reconhecimento solene de que todos os homens s o igualmente vocacionados pela sua pr pria natureza ao aperfeicoamento constante de si mesmos KOMPARATO 2001 p 47 48 Na Revoluc o Francesa de 1789 pregava se a liberdade a igualdade e a fraternidade A Franca promulgou em 26 de agosto de 1789 um marco universal em mat ria de direitos humanos a Declarac o de Direitos do Homem e do Cidad o que destacava os princ pios da igualdade liberdade prosperidade seguran a resist ncia opress o associa o pol tica princ pio da legalidade princ pio da reserva legal e anterioridade em mat ria penal princ pio da pr
391. terminou a gradativa redu o das regi es em que se subdivide o territ rio nacional a fim de que fosse alcan ada a unifica o do sal rio m nimo no pa s 40 Diante disso o n mero de sal rios m nimos regionais foi progressivamente diminuindo ao longo do tempo at ser em maio de 1983 reduzido a apenas dois valores fixados para dois grupos de estados Um ano depois o valor do sal rio m nimo foi nacionalmente unificado com o Decreto n 89 589 84 O princ pio da unifica o nacional foi finalmente consagrado pela Constitui o de 1988 que tamb m introduziu outras modifica es importantes na pol tica de fixa o do menor piso legal de sal rios O Decreto lei n 2 284 de 1986 que se seguiu ao Decreto lei n 2 283 do mesmo ano disp s sobre o Plano Cruzado e sobre o reajuste do sal rio m nimo que antes era semestral nos dias 1 de maio e 1 de novembro de cada ano e a partir de ent o tornou se anual no dia 1 de mar o de cada ano Com o Plano Bresser institu do pelo Decreto lei n 2 351 de 07 de agosto de 1987 foi criado o piso nacional de sal rios e o sal rio m nimo de refer ncia O piso nacional de sal rios foi a nova denomina o do antigo sal rio m nimo e a contrapresta o m nima devida e paga diretamente pelo empregador como tal definido na Consolida o das Leis do Trabalho a todo trabalhador por dia normal de servi o Decreto lei n 2 351 art 19 tendo um valor in
392. texto marcado pelo desemprego trabalho informal e reestrutura o produtiva j n o h equil brio entre os atores coletivos Assim o resultado pode ser a precariza o que acaba deslegitimando e enfraquecendo ainda mais o sindicato De todo modo poss vel atenuar os riscos Basta concluir que s pode haver redu o salarial a diante de uma contrapartida real e compensadora e b se n o se tratar de sal rio fixado por lei o que impediria por exemplo que o adicional de periculosidade fosse diminu do por conven o coletiva como vem permitindo o TST S mula n 364 II VIANA 2008 p 112 N o se pode deixar de mencionar as hip teses nas quais n o h propriamente redu o Quando o sal rio condicionado e por esse motivo deixa de ser pago n o o mesmo que diminui o do sal rio e n o contraria o princ pio da irredutibilidade salarial H v rias formas de pagamento sob condi o o que significa que ser o mantidas enquanto perdurar a causa que as justificava cessando o pagamento de pleno direito quando desaparecidas essas causas Pode se exemplificar algumas hip teses de sal rio sob condi o Quando algu m exerce cargo de confian a em raz o do qual recebe gratifica o de fun o n o il cito deixar de ser paga a gratifica o quando cessar o exerc cio do cargo uma vez que essa gratifica o vinculada ao cargo e devida unicamente ao seu ocupante As comiss es do empregado ve
393. ticipam representantes dos empregadores e dos empregados solu o adotada pela regulamenta o internacional do trabalho constitui um limite abaixo do qual n o pode o contrato de trabalho estipular o correspondente sal rio SUSSEKIND et al 2005 p 403 Para Maur cio Godinho Delgado 2002 p 15 o sal rio m nimo expressa a fixa o pela ordem jur dica de um patamar salarial imperativo assegurado ao trabalhador em sua inser o contratual empregat cia noutras palavras o grau nfimo que o sal rio pode nominalmente atingir no mercado de trabalho S rgio Pinto Martins 2006 p 303 conceitua o atual sal rio m nimo com objetividade o sal rio m nimo pode ser conceituado como a contrapresta o m nima devida e paga diretamente ao trabalhador para satisfazer suas 66 necessidades b sicas e de sua fam lia Tal entendimento tamb m est justificado pelo teor do artigo 6 da Lei 8 542 92 Como j mencionado anteriormente a primeira manifestac o legislativa verificada em nosso sistema jur dico deu se com a Constituic o de 1934 seguindo se a lei ordin ria n 185 de 14 01 1936 que instituiu as comiss es de sal rio m nimo e veio por sua vez a ser regulamentada pelo Decreto lei 399 de 30 04 1938 j no regime da Constituic o de 1937 que manteve o princ pio Em 1940 o Decreto lei 2 162 fixou as primeiras tabelas de sal rio m nimo em nosso pa s periodicamente modificadas da por diante
394. titucional que fundada pelo menos na maior parte dos pa ses no princ pio da dignidade da pessoa humana na for a normativa da Constitui o e na solidariedade MATEUS 2008 p 116 Consoante Arion Say o Romita Na teoria da efic cia direta ou imediata os direitos fundamentais incidem diretamente nas rela es entre particulares pois t m efic cia absoluta e em consequ ncia os indiv duos podem invocar os referidos direitos sem necessidade de media o concretizadora do poder p blico ROMITA 2007 p 186 Em suma n o necess rio existir uma media o legislativa para que os direitos fundamentais produzam efeito entre particulares eles exercem influ ncia de forma direta irradiando efeitos diretamente da Constitui o e n o por meio de normas infraconstitucionais especialmente de direito privado Ingo Wolfgang Sarlet esclarece que no direito constitucional brasileiro para al m de outras raz es pass veis de men o a vincula o dos particulares aos direitos fundamentais evidentemente queles direitos que por sua natureza n o vinculam em primeira linha e portanto diretamente embora n o de forma exclusiva os rg os estatais uma efic cia em princ pio direta no sentido de n o necessariamente dependente de uma pr via media o pelo legislador j decorre de uma adequada exegese do sentido e alcance da norma contida no art 5 81 da CF 88 quando disp e que as norma
395. titucionalidade da Lei n 8 178 1991 cumulada com sua inconstitucionalidade por omiss o que fixou o valor do sal rio m nimo em Cr 17 000 00 dezessete mil cruzeiros por consider lo insuficiente para atender s necessidades vitais dispostas no art 75 IV da CF 88 O STF arquivou a ac o uma vez que a Lei n 8 178 1991 sofreu in meras altera es revoga es expressas e t citas principalmente no que se refere ao valor do sal rio m nimo sendo assim aquele Tribunal entendeu pela perda do objeto da a o direta A a o direta de inconstitucionalidade n 737 8 proposta pelo PDT novamente arg iu a inconstitucionalidade do art 7 IV da CF 88 alegando que a Lei n 8 419 1992 que fixou o valor do sal rio m nimo em Cr 230 000 00 duzentos e trinta mil cruzeiros era insuficiente para atender s necessidades do empregado e de sua fam lia 225 A ac o direta foi extinta em 16 09 1996 na medida em que a Lei 8 542 92 revogou a Lei 8 419 92 sendo assim a ac o perdeu seu objeto raz o pela qual o STF n o chegou a posicionar se a respeito da inconstitucionalidade da lei No julgamento da ac o direta de inconstitucionalidade 1 439 DF ajuizada pelos partidos pol ticos Partido Democr tico Trabalhista PDT Partido dos Trabalhadores PT Partido Comunista do Brasil PC do B e Partido Socialista Brasileiro PSB em face do art 15 caput e par gr afo nico da Medida Provis ria n 1 415 96 que reajustou para R 112 00
396. to negativo um direito fundamental social de defesa conforme ser visto no pr ximo ponto Luciana Caplan 2008 p 293 cita que o conceito de P rez Lu o para direitos sociais em sentido objetivo o conjunto das normas atrav s das quais o Estado leva a cabo sua fun o equilibradora e moderadora das desigualdades sociais em sentido subjetivo as faculdades dos indiv duos e dos grupos a participar dos benef cios da vida social o que se traduz em determinados direitos e presta es diretas ou indiretas por parte dos poderes p blicos Ana Cristina Costa Meirelles assevera que Direitos sociais s o aqueles direitos advindos com a fun o de compensar as desigualdades sociais e econ micas surgidas no seio da sociedade seja ela de uma forma em geral seja em face de grupos espec ficos s o direitos que t m por escopo garantir que a liberdade e a igualdade formais se convertam em reais mediante o asseguramento das condi es a tanto necess rias permitindo que o homem possa exercitar por completo a sua personalidade de acordo com o princ pio da dignidade humana MEIRELLES 2008 p 88 Para Alexandre de Moraes 2007 p 24 Os direitos sociais caracterizam se como verdadeiras liberdades positivas de observ ncia obrigat ria em um Estado Social de Direito tendo por finaldade a melhoria das condi es de vida aos hipossuficientes visando concretiza o da igualdade social que configu
397. to para a constru o de um padr o de condi o de vida digna dos trabalhadores combatendo a desigualdade distributiva e promovendo a inclus o social 145 6 DIREITO FUNDAMENTAL SOCIAL AO SAL RIO DIGNO 6 1 Conceito de Direitos Fundamentais O desenvolvimento e a transforma o pelos quais passaram e passam os Direitos Fundamentais acrescentam especiais dificuldades tarefa de sua conceitua o Logo estabelecer um conceito para os Direitos Fundamentais tarefa de alta complexidade Esse obst culo aumentado pela pluralidade terminol gica adotada pela pr pria Constitui o Federal que utiliza express es como direitos humanos art 4 Il direitos e garantias fundamentais T tulo Il em sua ep grafe o mesmo sucedendo com o 813 do referido preceptivo constitucional direitos e liberdades constitucionais art 59 LXXI direitos e garanti as individuais art 60 849 No mundo jur dico em geral assim como a nossa Constitui o v rias denomina es s o utilizadas de forma sin nima com o intuito de designar aquela categoria de direitos atribu dos s pessoas apenas pela raz o de existirem Entre essas express es podem se mencionar algumas como direitos humanos direitos do homem direitos naturais liberdades p blicas direitos das pessoas direitos subjetivos p blicos entre outras diversas express es Embora se mostre como quest o de grande interesse para o estudo jur dico de forma geral ressalta s
398. tos e garantias de terceiros especialmente aqueles positivados em sede constitucional pois a autonomia da vontade n o confere aos particulares no dom nio de sua incid ncia e atua o o poder de transgredir ou ignorar as restri es postas e definidas pela pr pria Constitui o cuja efic cia e for a normativa tamb m se imp em aos particulares no mbito de suas rela es privadas em tema de liberdades fundamentais STF 2 Turma RE n 201 819 RJ Min Rel Gilmar Mendes data de julgamento 11 10 2005 Grifos nossos Enfim percebe se que notoriamente a doutrina mais progressista e entende se ser a mais adequada uma vez que n o se contenta em aguardar que o legislador infraconstitucional estratifique todos os conceitos delimitando o mbito de aplicabilidade ou regulamentando a forma de vincula o de determinado instituto pois reconhece a efic cia m xima aos direitos fundamentais e permite que os jurisdicionados possam exigi los diretamente do texto constitucional 6 6 3 Abrang ncia da regra do artigo 5 1 da Co nstitui o Federal de 1988 em rela o aos direitos fundamentais sociais prestacionais De acordo com o que disp e o art 59 81 da Const itui o de 1988 As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais t m aplica o imediata Esse dispositivo tem suscitado acirrada controv rsia na doutrina e jurisprud ncia p tria Analisar se alguns de seus aspectos relaci
399. tp www dieese org br notatecnica notatec21ValorizacaoDoSM pdf Acesso em 15 mar 2009 233 6 7 3 A fixa o do valor do sal rio m nimo e seus impactos sociais A pol tica do sal rio m nimo tem por objetivo promover a justi a social e econ mica assegurando legalmente padr es de rendimento e consumo minimamente satisfat rios aos trabalhadores e suas fam lias A fixa o do sal rio m nimo reajustado anualmente traz reflexos para toda a sociedade e para a economia p blica e privada No Brasil quase 40 milh es de pessoas t m o sal rio m nimo como refer ncia dos seus rendimentos Uma pol tica de valoriza o do sal rio m nimo tem assim uma forte abrang ncia sobre o conjunto do mercado de trabalho tanto formal quanto informal bem como sobre os trabalhadores j aposentados que recebem um piso previdenci rio Tamb m do ponto de vista regional o sal rio m nimo tem forte express o como refer ncia de rendimento dos ocupados no mercado de trabalho podendo ser considerado como um importante instrumento de combate desigualdade regional da renda Portanto um sal rio m nimo condizente com a defini o constitucional a premissa para se promover a cidadania bem como de contribuir de forma efetiva para o desenvolvimento regional e social Com um sal rio m nimo de menor poder aquisitivo o Brasil estaria ainda mais distante da sociedade desejada porque o sal rio m nimo um instrumento importante de dist
400. tual aspectos fundamentais em um Estado que pretende de um lado democr tico demandando a participa o dos indiv duos nas delibera es p blicas e de outro liberal deixando a cargo de cada um seu pr prio desenvolvimento BARCELLOS 2008 p 230 Segundo Ricardo Lobo Torres 1989 p 29 m nimo existencial um direito s condi es m nimas de exist ncia humana digna que n o pode ser objeto de interven o do Estado e que ainda exige presta es estatais positivas Jos Joaquim Gomes Canotilho se refere ao m nimo existencial como Das v rias normas sociais econ micas e culturais poss vel deduzir se um princ pio jur dico estruturante de toda a ordem econ mico social portuguesa todos princ pios da universalidade t m um direito fundamental a um n cleo b sico de direitos sociais minimum core of economic and social rights na aus ncia do qual o Estado portugu s se deve considerar infractor das obriga es jur dico sociais constitucional e internacionalmente impostas Nesta perspectiva o rendimento m nimo garantido as presta es de assist ncia social b sica o subs dio de desemprego s o verdadeiros direitos originariamente derivados da constitui o sempre que eles constituam o standard m nimo de exist ncia indispens vel frui o de qualquer direito CANOTILHO 2002 p 511 A id ia do m nimo existencial ou do n cleo da dignidade da pessoa humana procura re
401. tuita aos cidad os e sa de embora adotando um sistema n o intervencionista Quanto ao aspecto coletivo Marthius S vio Lobato afirma que Percebe se a inten o em um sil ncio consentido a permiss o do direito de organiza o quando no inciso XXV consigna a aboli o das corpora es de of cios 184 As corpora es de of cios eram consideradas como um mecanismo de limita o do exerc cio do direito individual Isto porque com as corpora es os trabalhadores eram obrigados a se associarem para garantir a empregabilidade N o se tratava de uma associa o de classe na medida em que a elas uniam se tanto companheiros trabalhadores como os mestres empregadores Foi com o liberalismo franc s de 1789 que se optou pela supress o das corpora es de of cios para se garantir a liberdade individual sem que houvesse corpos intermedi rios entre o indiv duo e o Estado LOBATO 2006 p 43 N o se pode esquecer que os direitos garantidos na Constitui o de 1824 eram dirigidos elite aristocr tica que dominava o regime principalmente tendo em vista que a Constitui o foi outorgada no per odo que ainda vigorava o regime escravocrata cujo fim deu se em 1888 6 5 2 A Constitui o da Rep blica de 1891 J na Rep blica adveio a promulga o da Constitui o de 1891 que transformou o Estado Unit rio em Estado Federativo mudando por consequ ncia as antigas prov ncias em Estad
402. turno repouso semanal remunerado f rias com 1 3 etc Para aumentar a efetividade de tal direito seria importante inserir com as devidas adequa es o princ pio da irredutibilidade salarial nos moldes da rela o de emprego para tamb m orientar as rela es de trabalho lato sensu Com a adequa o portanto seria proibida a redu o do valor m nimo hora recebido pelos trabalhadores em qualquer hip tese e circunst ncia Ali s os princ pios que comp em o n cleo basilar do Direito Individual do Trabalho devem ser incorporados regra geral s rela es de trabalho lato sensu consideradas as adapta es necess rias ao caso concreto DELGADO 2006 p 229 No mesmo sentido Fl via Moreira Guimar es Pessoa afirma que O plexo de garantias salariais inseridas nos incisos IV a VII do art 7 deve ser entendido como direito fundamental do homem trabalhador independentemente da sua condi o de empregado Com efeito a natureza alimentar da remunera o paga ao trabalhador qualquer que seja a esp cie conduz conclus o de que essas garantias s o m nimas e essenciais Ressalte se por outro lado que quando se menciona o sal rio m nimo deve se entender o sal rio m nimo hora uma vez que muitas atividades aut nomas desenvolvem se em unidade de tempo inferiores a um m s PESSOA 2008 p 143 144 Sob o aspecto de sua instrumentalidade formal o sal rio m nimo no Brasil h de ser fixado por lei
403. u explicita es em maior ou menor grau como prop e Vieira de Andrade do princ pio fundamental e igualmente positivado na Constitui o da dignidade da pessoa humana de tal sorte que todas as normas de direitos fundamentais ao menos no que diz com o seu conte do em dignidade humana e na medida deste conte do vinculam diretamente Estado e particulares posi o esta ali s admitida por boa parte da doutrina SARLET 2000 p 92 J lio Ricardo de Paula Amaral demonstra aplica o direta dos direitos fundamentais nas rela es privadas citando a opini o consultiva n 18 de 17 de setembro de 2003 da Corte Interamericana de Direitos Humanos em consulta realizada pelos Estados Unidos Mexicanos dispondo que Em uma rela o trabalhista regida pelo direito privado deve se ter em conta que existe uma obriga o de respeito aos direitos humanos entre particulares Isto da obriga o positiva de assegurar a efetividade dos direitos humanos protegidos que existe na cabe a dos Estados 211 derivam se efeitos em relac o a terceiros erga omnes Essa obrigac o foi desenvolvida pela doutrina jur dica e particularmente pela teoria da Drittwirkung segundo a qual os direitos fundamentais devem ser respeitados tanto pelos poderes p blicos como pelos particulares em relac o com outros particulares AMARAL 2007 p 82 Na doutrina brasileira autores como Daniel Sarmento Ingo Wolfgang Sarlet e Gustavo Tep
404. ual n o podendo ser confundidos com os direitos coletivos e ou difusos da terceira dimens o SARLET 2007a p 56 Na Constitui o brasileira vigente h um cap tulo especial dedicado aos Direitos Sociais inserido no cat logo dos Direitos e Garantias Fundamentais O artigo 6 relaciona uma s rie de direitos que o Estado assume como deveres de prote o tais como a educa o sa de trabalho lazer seguran a previd ncia social prote o maternidade e inf ncia a assist ncia aos desamparados mas cuja efetividade permanece restrita a diferentes alternativas e limita es dos meios dispon veis Os conte dos desse artigo constituem verdadeiros direitos frente ao Estado S o direitos sociais necess rios para manter se uma vida digna sem os quais a vida levada a condi es penosas que resultam em degrada o da sociedade por meio de viol ncias O homem passa a ter assegurado o direito a uma presta o que seja suficiente ao suprimento de suas necessidades m nimas e cujo dever de prest la atribu do ao Estado Os direitos econ micos sociais e culturais surgiram exatamente para proporcionar a supera o das necessidades individuais e coletivas e ao contr rio daqueles de primeira dimens o s o direitos positivos que em regra exigem a a o do Estado para garanti los Em nosso cen rio os direitos de segunda dimens o encontram se em est gio de concretiza o envoltos em problemas econ micos pol
405. ualmente pagos devem integrar o pagamento das 70 demais verbas trabalhistas O adicional noturno que pago com habitualidade deve integrar o sal rio S mula 60 do TST O pr mio de produc o pago com habitualidade n o pode ser suprimido pelo empregador S mula 209 do STF Os adicionais e as gratificacdes que se tenham incorporado pela habitualidade no sal rio devem compor o c lculo da indeniza o S mula 459 do STF 3 4 5 Essencialidade O sal rio elemento essencial da rela o de emprego pois o contrato de trabalho oneroso sendo de sua essencialidade a contrapresta o salarial N o haver a exist ncia da rela o de emprego se n o houver o sal rio pois se verifica da defini o de empregador que este quem assalaria o empregado art 2 da CLT e o empregado aquele que presta servi os subordinados ao empregador mediante sal rios art 3 da CLT 3 4 6 Reciprocidade O sal rio p e em posi o de reciprocidade as duas partes do contrato de trabalho o empregado e o empregador De um lado do trabalhador h uma obriga o fundamental que a de prestar o trabalho De outro lado do empregador h dentre outros um dever b sico o de pagar sal rios Amauri Mascaro Nascimento ressalta que Entenda se por m a reciprocidade n o como uma troca aritm tica de obriga es Se assim fosse o sal rio teria que ser definido como a contrapresta o do trabalho S em termos amplos
406. ue para efeitos simb licos ou de acordo com as circunst ncias minimizar os efeitos das viola es inclusive assegurando a repara o do dano SARLET 2008b p 115 116 Entretanto o Estado depara se com algumas quest es que inviabilizam uma valora o eficiente do sal rio a ser estipulado como por exemplo os diferentes aspectos econ micos de cada regi o brasileira a crise do desemprego que faz com que muitas vezes uma extensa fam lia tenha que ser sustentada com apenas um sal rio as consequ ncias para a economia brasileira no caso de haver estipula o corretamente valorada do sal rio m nimo principalmente em momentos de crise mundial j que existem milhares de aposentados por exemplo que recebem benef cios previdenci rios vinculados ao valor do sal rio m nimo Os integrantes da Comiss o Mista do Congresso Nacional sobre o sal rio m nimo reconheceram em 2006 que o valor monet rio do sal rio m nimo n o suficiente para garantir as condi es m nimas de vida de cada cidad o e sua 2 Cf Relat rio de 2006 da Comiss o Mista do Congresso sobre o Sal rio M nimo p 13 atrav s do site http www senado gov br paulopaim Relat rio 20Final 20da 20CMSM doc Acesso em 20 jan 2009 143 fam lia Assim entendem que tarefa do Poder P blico a garantia de acesso a servicos essenciais e gratuitos como sa de educac o saneamento moradia n o somente aos trabalhadores mas a todos incl
407. ui uma manifesta o de justi a social diferente da justi a liberal que pretendia dar tratamento igualit rio independentemente da situa o econ mica ou social dos indiv duos arvorada no mais belo princ pio da liberdade incluindo a liberdade de firmar contrato J passou o tempo em que o trabalho era uma mercadoria e o trabalhador uma ferramenta a mais Sua dignidade como ser humano deve lhe ser amplamente reconhecida e uma das 94 formas efetivas de o fazer criando desigualdades em seu favor para compensar as que influem contra ele quer dizer protegendo o contra o poss vel abuso patronal O trabalhador normalmente n o pode optar por n o participar do mercado de trabalho em virtude de suas necessidades econ micas sendo assim a n o intervenc o estatal nesse mercado em prol do trabalhador acarretaria a explorac o cada vez mais violenta do mesmo tornando insustent vel a pr pria mec nica do mercado A inferioridade dos trabalhadores consubstancial n o s ao contrato como ao pr prio sistema capitalista Haver a necessidade da protec o enquanto este existir pois se assim n o o for o que valeria no contrato de trabalho seria a lei do mais forte e n o a exist ncia de um sistema normativo destinado a corrigir tais desigualdades Decorrentes dos fundamentos jur dico pol ticos e sociol gicos do princ pio protetor encontram se os demais princ pios vez que ele seria o inspirador amplo do complexo
408. um amplo segmento informal no mercado de trabalho pode mascarar os impactos de reajuste do piso salarial nacional sobre o n vel de desemprego na medida em que atue como um colch o amortecedor absorvendo trabalhadores desempregados pelo segmento formal PAES 2002 p 70 Quanto infla o Eduardo Paes indica tr s argumentos b sicos utilizados pelos defensores da tese de que a tentativa de conceder aumentos reais ao sal rio m nimo pode gerar infla o Em primeiro lugar reajustes do sal rio m nimo causariam press o nos custos de produ o que poderiam ser repassados aos pre os Em segundo lugar o aumento da massa de remunera es decorrente do reajuste do sal rio m nimo poderia elevar a demanda sancionando aumentos de pre os E por ltimo argumenta se que os efeitos delet rios do reajuste do sal rio m nimo sobre o d ficit p blico poderiam em consequ ncia da deteriora o das expectativas ampliar a infla o PAES 2002 p 76 77 O mesmo autor responde aos argumentos demonstrando que n o procedem uma vez que os dois primeiros argumentos s fazem sentido se vinculados determinada conjuntura econ mica A Constitui o de 1988 proibiu a vincula o do sal rio m nimo para qualquer fim sendo assim a hip tese de repasse imediato do aumento dos custos de m o de obra decorrente do reajuste do sal rio m nimo s se verificaria se o ambiente econ mico estivesse ainda indexado o que n o
409. um n vel conveniente de vida tal como seja compreendido na sua poca e no seu pa s c o sal rio deve ser igual para trabalho igual sem distin o de sexo Esses ideais acabaram influenciando muitas recomenda es e conven es da Organiza o Internacional do Trabalho O Tratado de Versalhes fez com que os povos de diversos continentes tratassem de disciplinar a remunera o O sal rio denomina o consagrada pela doutrina internacional come ou a ter uma concep o mais destacada do que a proposta pela concep o econ mica ou seja do sal rio como simples componente do custo final da produ o dos bens e dos servi os Deram lhe uma vis o socialmente mais aprofundada O sal rio come ou a ser visto como o elemento mais importante do contrato traduzido como meio de subsist ncia do empregado e de sua fam lia como forma de valoriza o do trabalho humano e de reconhecimento de sua conduta profissional com reflexos na sua vida cotidiana Especificamente a Conven o 26 de 1929 disp s sobre m todos de fixa o do sal rio m nimo destinado aos trabalhadores empregados na ind stria em geral e no com rcio inclusive quando trabalhando em domic lio de acordo com as necessidades de cada na o fazendo com que o pa s n o possuidor de um sistema de contratos coletivos fixe um sal rio m nimo com a participa o de empregados e empregadores Art 1 1 Todos os Membros da OIT que ratificam a presente
410. um sistema distributivo que prioriza a dignidade humana do trabalhador em uma economia de mercado o sal rio condizente que proporciona ao homem o direito vida educa o sa de habita o e ao lazer Nesse sentido o posicionamento de R bia Zanotelli de Alvarenga A consubstancia o da dignidade humana no Direito do Trabalho sinaliza o reconhecimento que todo trabalhador possui de ser inclu do na condi o de verdadeiro cidad o E inconceb vel cidadania sem o avan o do sistema pol tico vigente Urge que seja ampliado o conceito de vida e dignidade em um Estado de Direito que vale pelo bem comum e pelos direitos da pessoa humana gide de uma sociedade organizada e democr tica ALVARENGA 2005 p 40 41 E para que o trabalho pudesse dar ao cidad o tudo aquilo que ele procura e espera como contrapresta o de seus esfor os foi necess rio estabelecer a 141 garantia de uma renda m nima em quantia proporcional valorac o de seu trabalho Em relac o aos preceitos ticos elencados no inciso IV do artigo 7 da Constituic o Federal de 1988 verifica se que a dignidade da pessoa consequ ncia imediata e l gica de uma justa remunera o A dignidade da pessoa humana relaciona se diretamente com um sal rio m nimo que supra as necessidades dispostas no artigo 7 da Carta Pol tica pois em conformidade com tais circunst ncias que ser medido o grau de respeito dignidade do cidad o e de
411. uns momentos at mesmo acima dos ndices inflacion rios e recuperando o seu poder aquisitivo mas que n o tiveram as cr ticas poupadas especialmente por parte dos empres rios e da oposi o Durante a d cada de cinquenta o sal rio m nimo passa por uma nova fase Os reajustes s o concedidos em per odos inferiores a tr s anos entre 22 e 30 meses sendo usualmente superiores infla o do per odo Estes s o os anos de auge do sal rio m nimo o qual atinge seu maior valor hist rico na segunda metade da d cada durante o Governo Kubitshek Pode se considerar que este per odo mais favor vel estende se at os primeiros anos da d cada de sessenta Governo Jo o Goulart Aqui entretanto ocorrem algumas modifica es Com o aumento da infla o os reajustes tornam se mais frequentes sendo realizados a cada 12 14 meses Os reajustes do Governo de Jo o Goulart foram marcados pela participa o dos trabalhadores na sua fixa o Em 1962 foi institu do o 13 sal rio Com a deposi o do Presidente Civil pelos militares inicia se a fase do arrocho Jo o Saboia narra em tom dram tico Encerra se com a queda do presidente Jo o Goulart um per odo em que o sal rio m nimo foi tratado levando se em considera o n o apenas os interesses das classes dominantes mas tamb m da classe trabalhadora A partir da inicia se uma poca de enormes dificuldades Como n o poderia deixar de ser o sal rio m nimo pa
412. uns doutrinadores considerarem como sendo sin nimos os termos Direitos Humanos e Direitos Fundamentais chegando uns a considerar adequada a terminologia de Direitos Humanos Fundamentais estes termos n o s o nos moldes apresentados equivalentes mas n o se pode deixar de reconhecer a ntima rela o entre as categorias 149 A partir desta compreens o n o h hierarquia entre direitos humanos e direitos fundamentais mas uma diferenciac o quanto ao tipo de garantia que eles representam num dos casos precipuamente da ordem de rela es internacionais e no outro do pr prio Estado Ciente dessa barreira causada pela imprecis o terminol gica mas superando a cumpre verificar como alguns autores conceituam os Direitos Fundamentais A defini o de Alexandre de Moraes a seguinte forma desse Alexandre de O conjunto institucionalizado de direitos e garantias do ser humano que tem por finalidade b sica o respeito a sua dignidade por meio de sua prote o contra o arb trio do poder estatal e o estabelecimento de condi es m nimas de vida e desenvolvimento da personalidade humana pode ser definido como direitos humanos fundamentais MORAES 2007 p 20 Moraes tamb m cita a defini o da UNESCO da seguinte A UNESCO tamb m definindo genericamente os direitos humanos fundamentais considera os por um lado uma prote o de maneira institucionalizada dos direitos da pessoa hum
413. ur dicas alusivas s rela es de trabalho inclusive as que tangem Previd ncia Social SUSSEKIND et al 2005 p 347 O conceito de sal rio n o se confunde em todos os seus efeitos com o de remunera o no nosso Direito do Trabalho A Consolida o das Leis do Trabalho prop s se a distinguir para determinados efeitos este instituto da remunera o Para Maur cio Godinho Delgado Essa vertente interpretativa acerca do modelo criado pelos artigos 76 e 457 caput da CLT a que melhor atinge os objetivos e a pr pria fun o do Direito do Trabalho Sua linha de interpreta o preserva a regra geral de que somente ter o natureza salarial remunerat ria no Direito brasileiro parcelas retributivas habituais devidas e pagas diretamente pelo empregador ao empregado admite contudo por exce o que a m dia das gorjetas habitualmente recebidas integre se ao sal rio contratual obreiro para todos os fins exceto composi o do sal rio m nimo legal DELGADO 2002 p 10 Nestes termos acredita se ser apropriada a distin o entre sal rio e remunera o uma vez que a Lei n o cont m palavras in teis sendo assim a CLT deixou clara a sua inten o ao diferenciar esses institutos sendo que a remunera o engloba todas as parcelas recebidas pelo empregado seja do empregador ou de terceiros em virtude dos servi os prestados decorrentes da rela o de emprego Essa distin o ainda que em certa medida artificial
414. ura lhe a percep o parcial correspondente ao per odo de inatividade O sal rio em sentido restrito aquele devido ao empregado por estar realmente trabalhando ou por estar disposi o do empregador situa o equiparada por lei presta o efetiva de servi os z Octavio Bueno Magano 1981 p 176 assinala bem que for oso portanto reconhecer que na fase atual da evolu o do direito do trabalho n o poss vel falar mais de correspond ncia absoluta A teoria da contrapresta o com a disponibilidade do trabalho est desse modo reconhecida pelo direito do trabalho e pela doutrina N o h mais a contraprestividade rigorosa entre sal rio e trabalho prestado Por fim h a teoria da contrapresta o do contrato de trabalho A teoria da disponibilidade significou um avan o mas n o um fim porque da sua pr pria elabora o surgiram novas indaga es na medida em que se verificou que n o s pelo trabalho prestado ou pelo tempo no qual mesmo sem trabalhar o empregado tem direito ao cr dito salarial mas tamb m por certos per odos nos quais desobrigado ou proibido mesmo de comparecer empresa como nas f rias ou licen as remuneradas nos dias de descanso semanal remunerado e em outras situa es semelhantes algumas das quais no direito brasileiro s o denominadas interrup es do contrato de trabalho Consoante Amauri Mascaro Nascimento Ampliou se o pressuposto do pagamento do sal
415. usive desempregados Sobretudo recomendaram ao governo que privilegiasse investimentos em educac o de qualidade como forma de aumentar a produtividade dos trabalhadores de baixa renda diminuindo a desigualdade no pa s A Constituic o cidad n o garante apenas um sal rio m nimo individual que atende s necessidades normais de alimentac o habitac o vestu rio higiene e transporte mas tamb m estabelece no plano da legislac o ordin ria Consolida o das Leis do Trabalho artigos 76 e 81 a fixa o de um sal rio m nimo familiar e socialmente digno que atenda s necessidades vitais b sicas com educa o sa de lazer e previd ncia social do trabalhador e de sua fam lia Para Carmen Camino 1999 p 180 existe diferen a entre a concep o econ mica e a concep o social do sal rio Na primeira vis o apenas um dos componentes do custo de produ o e da presta o de servi os Na segunda no entanto o meio de subsist ncia do trabalhador Ao que tudo indica a Carta Magna de 1988 acolheu a segunda concep o A id ia do constituinte foi de garantir ao cidad o que o resultado do seu trabalho sua remunera o fosse suficiente para que o mesmo pudesse adquirir e conservar necessidades vitais m nimas tanto suas quanto de sua fam lia O texto constitucional tratou de ampliar o conceito j existente na Consolida o das Leis do Trabalho for oso vociferar cada vez mais assim como Jos
416. vel que a Carta Magna protege tanto o aspecto vertical quanto o horizontal dos direitos fundamentais devendo ser repelida a primeira proposi o Destacam se no texto constitucional os direitos indeniza o por dano moral ou material a liberdade de express o o direito inviolabilidade de domic lio dentre outras garantias dos indiv duos perante o Estado e tamb m perante os demais cidad os Inclusive h ainda diversas normas que contemplam expressamente os entes privados como sujeitos passivos S o exemplos os direitos trabalhistas em geral previstos no art 7 a norma do artigo 209 da Constitui o que 200 determina que a iniciativa privada que se dedicar ao ensino ter que cumprir as normas gerais da educac o nacional a norma do art 205 estabelecendo que a educac o tamb m dever da fam lia e deve contar com a colaborac o da sociedade entre outras Jos Joaquim Gomes Canotilho traz alguns exemplos de rela es particulares diretamente afetadas pelas normas de direito fundamental que podem ser transportadas para o Direito brasileiro a A empresa Z contratou dois indiv duos de sexo feminino para o seu servi o de inform tica mas condicionou a manuten o do contrato de trabalho a tr s cl usulas i sujeitarem se a testes de gravidez no momento da admiss o ii aceitarem como justa causa de despedimento o facto de ocorrer uma gravidez durante o contrato iii considerarem tamb m como justa causa d
417. vem estar isentos de penhora J poss vel colacionar Jurisprud ncias acerca da penhorabilidade do sal rio quando se estiver sendo discutido verbas de natureza alimentar tais como PENHORA SOBRE SAL RIO CR DITO DE NATUREZA ALIMENTAR POSSIBILIDADE A impenhorabilidade dos sal rios verdade goza de prote o estatal atrav s do dispositivo legal de todos conhecido art 649 IV CPC visando preservar a dignidade do executado de maneira a lhe garantir os meios necess rios de provimento da pr pria subsist ncia e da de sua fam lia A hermen utica que desse hist rico dispositivo pode advir a de que a vida humana merece guarida t o especial que al m da prote o que se lhe d o aparelho repressivo do Estado cuidando para que a esp cie seja preservada inc lume e segura e da os c nones norteadores do direito penal tamb m os neg cios jur dicos encetados pelo homem n o lhe devam ser t o adversos que o levem a n o dispor de condi es b sicas de sobreviv ncia para si e para sua fam lia O princ pio da dignidade da pessoa humana fundamento da Rep blica Federativa do Brasil que d o envolt rio geral do cap tulo dos direitos fundamentais explicitados na Carta Magna brasileira n o discrimina quem o seu destinat rio antes ao contr rio alberga em si todos os que no solo p trio estejam firme no generalista dispositivo que inaugura o elenco dos direitos e deveres individuais e coletivos expr
418. ver como foco direito cercado pela indisponibilidade absoluta a cl usula padecer de v cio insan vel sendo nula de pleno direito Maria Cec lia M ximo Teodoro assinala bem que No entanto o que n o se pode concordar em atribuir validade a toda e qualquer cl usula s porque ela fruto de negocia o coletiva como se os sindicatos fossem detentores de uma esp cie de carta branca das categorias que representam tudo podendo fazer em nome desta representa o ainda que em franco e aberto preju zo classe trabalhadora fora de um contexto minimamente tolerado por uma sociedade que se quer realmente democr tica e perante a qual se valoriza o trabalho do homem TEODORO 2007 p 97 Ainda conclui a autora que uma coisa a negocia o nos espa os transacion veis outra bem diferente o despojamento de direitos irrenunci veis ou a transa o nos espa os imantados de indisponibilidade absoluta TEODORO 2007 p 97 Diante do exposto a negocia o somente poder dizer respeito a parcelas trabalhistas dotadas de indisponibilidade relativa Com isso afastam se do campo substantivo de discuss o da negocia o coletiva as parcelas de indisponibilidade absoluta que representam um patamar 106 civilizat rio m nimo que a sociedade n o concebe ver reduzido sob pena de se afrontarem a pr pria dignidade da pessoa humana e a valorizac o m nima defer vel ao trabalho DELGADO 2001 p 155 Esse
419. veria ser de R 2 075 55 para atender os preceitos da Constitui o Federal O aumento real de R 23 65 representa um grande avan o na pol tica de recupera o do sal rio m nimo mantida pelo atual governo Apesar de estar longe da adequada representa um pouco mais de dignidade na vida do trabalhador Atualmente ap s mais de 60 anos de institui o o valor do sal rio m nimo corresponde cerca de 50 cinquenta por cento do valor inicialmente fixado Quando foi institu do pelo presidente Get lio Vargas com a finalidade de regular o mercado de trabalho o valor do sal rio m nimo variava entre 90 noventa mil r is e 240 duzentos e quarenta mil r is vide anexo A de acordo com a regi o do pa s Tal valor equivaleria em 2006 a uma m dia de R 922 50 novecentos e vinte e dois reais e cinquenta centavos de acordo com estudos do Departamento Intersindical de Estat stica e Estudos S cio Econ micos DIEESE H um consenso nacional de que o valor do sal rio m nimo encontra se muito distante da previs o da Constitui o IPEA Dicion rio Instituto de Pesquisa Econ mica Aplicada Dispon vel em http www ipeadata gov br ipeaweb dll Dicionario htm Acesso em 15 mar 2009 DIEESE Nota t cnica n 21 Valoriza o do sal rio m nimo um imperativo da tica econ mica e social Departamento Intersindical de Estat stica e Estudos S cio Econ micos S o Paulo abr 2006 Dispon vel em ht
420. via remov la a subjetividade dos direitos individuais a saber os direitos da primeira gera o Tais direitos sobrevivem e n o apenas sobrevivem sen o que ficam opulentados em sua dimens o principal objetiva e axiol gica podendo doravante irradiar se com a mais subida 173 efic cia normativa a todos os direitos da sociedade e do ordenamento jur dico BONAVIDES 2008 p 572 Completa o autor 2008 p 571 que A globalizac o pol tica na esfera da normatividade jur dica introduz os direitos da quarta gerac o que ali s correspondem derradeira fase de institucionalizac o do Estado Social A descoberta e a formulac o de novos direitos e ser sempre um processo sem fim Nesse sentido Hermano Queiroz J nior afirma que Compondo os direitos fundamentais categorias materialmente aberta e mut vel o surgimento de reivindicac es geradas por situac es de injustica violac o e agress o de bens fundamentais do ser humano consensualmente reconhecidos no mbito de determinada sociedade ou mesmo no plano universal respeitantes a esferas da dignidade humana ainda n o contempladas pelas dimens es anteriormente estudadas em consequ ncia da evolu o econ mico social pol tico cultural do homem poder dar ensejo ao reconhecimento de mais dimens es de direitos fundamentais com observ ncia de crit rios r gidos e respeitada por bvio a l gica da evolu o de seu processo de reconheciment
421. via a dissocia o que se opera na sociedade industrial entre trabalho e propriedade O artes o produzia e vendia os bens por ele produzidos e de sua propriedade segundo os pre os que fixava NASCIMENTO 1975 p 11 Com a decad ncia das corpora es de of cio vem tona o regime das manufaturas onde as rela es de trabalho ostentavam caracter sticas de transi o entre o sistema anterior e o do capitalismo De fato o trabalhador passou a receber sal rio como contrapresta o de servi o executado mas sua fixa o era tarefa unilateral do monop lio das manufaturas onde a gan ncia de lucros amesquinha o ganho do trabalhador sem qualquer fiscaliza o ou regramento estatal Todavia estava preparado o terreno para o surgimento do capitalismo Assim o justificam com maestria Arnaldo Sussekind e outros Da livre concorr ncia e da liberdade de trabalho proclamados pela filosofia da Revolu o Francesa e da revolu o tecnol gica ou industrial oriunda dos progressos alcan ados pelo uso da m quina do aperfei oamento da t cnica da conquista de novos mercados e da consequente acumula o de capitais nas m os dos propriet rios das empresas nasce o regime capitalista ou do trabalho assalariado Predominava o liberalismo econ mico e jur dico n o representando o trabalho humano nada mais que reles mercadoria cujo pre o oscilava em face das disponibilidades e necessidades de bra os SUSSEKIND et al 2005 p 32
422. vid o prevaleceu na maior parte da Europa durante a Idade M dia sob o feudalismo Cada aldeia era em grande parte auto suficiente e o com rcio fora da aldeia constitu a a exce o em lugar de ser a regra O servo n o pertencia pessoalmente ao patr o mas devia prestar servi os ao seu senhor al m de estar ligado propriedade deste ltimo e n o poder afastar se dela Era muitas vezes negociado com a propriedade como acontecia na Alemanha dos s culos XVII e XVIII e na R ssia do s culo XIX onde se hipotecavam ou adquiriam propriedades pelo valor de tantas almas Geralmente o servo provia pr pria subsist ncia lavrando nesgas de terra que possu a como suas em troca da obriga o de dedicar o resto de seu tempo a cultivar os campos do senhor ou a trabalhar em casa dele A terra possu da pelos servos e o tempo que podiam empregar no amanh la deviam bastar sua manuten o e de suas fam lias De acordo com Amauri Mascaro Nascimento A servid o apresentou um progresso muito relativo uma vez que o servo era adstrito gleba que cultivava e dependia dos crit rios estabelecidos pelo senhor feudal Por m a retribui o da sua atividade tinha um car ter diferente porque o servo da gleba retinha por direito parte de sua produ o em proveito pr prio enquanto outra parte o feudo destinava se ao senhor das terras que lhe dispensava prote o militar NASCIMENTO 1975 p 11 O ideal de ind
423. vincula o para qualquer fim CF art 79 IV A Constitui o cidad pelo visto garante ao trabalhador no Brasil n o apenas um sal rio m nimo individual para atender s suas necessidades normais com alimenta o habita o vestu rio higiene e transporte como assim estabelece ainda no plano da legisla o ordin ria a Consolida o das Leis do Trabalho CLT arts 76 e 81 caput mas determina expressamente ao legislador comum a fixa o de um sal rio m nimo familiar e socialmente digno 222 que atenda tamb m s necessidades vitais b sicas com educac o sa de lazer e previd ncia social do trabalhador e de sua fam lia Gabriela Neves Delgado traz com brilhantismo a possibilidade de extens o aos trabalhadores em geral os direitos previstos expressamente na Constitui o Federal em seu art 7 De toda forma a obra sustenta considerada a vig ncia do sistema capitalista de produ o a necessidade de previs o legal de um valor m nimo hora pago por qualquer tomador de servi o aos trabalhadores n o empregados aut nomos que lhe ofertem a for a de trabalho A previs o a de que no valor m nimo hora estejam englobadas conforme dito todas as vantagens que a ordem jur dica considere necess rias ao patamar do trabalho digno ilustrativamente al m da retribui o pela pr pria hora de disponibilidade fra es concernentes a outros direitos trabalhistas tais como adicional no
424. vista o n vel geral de sal rios no pa s bem como o custo de vida e fatores de ordem econ mica inclusive as exig ncias de desenvolvimento econ mico a produtividade e o interesse que existir em atingir e manter um alto n vel de emprego art III Depreende se das recomenda es da OIT que em primeiro lugar a OIT associa o sal rio m nimo ao atendimento s necessidades b sicas do trabalhador e de sua fam lia Em segundo lugar h a recomenda o expressa de que a fixa o do sal rio m nimo deve ser realista no sentido de levar em conta a distribui o salarial do mercado a produtividade do trabalho e o custo de vida Finalmente esclarece que esses n veis salariais t m for a de lei n o podendo ser reduzidos nem pelos instrumentos da negocia o coletiva devendo os infratores ficarem sujeitos a san es apropriadas penas ou outras Esses n veis devem ser reajustados periodicamente tendo em conta as condi es e as necessidades do pa s sempre com a participa o em p de igualdade de representantes das organiza es de trabalhadores e de empregadores Em 10 de dezembro de 1948 a Assembl ia Geral da Organiza o das Na es Unidas ONU ao formular a Declara o dos Direitos Humanos Texto retirado da p gina http www trisp jus br geral tribunal2 legis CLT OIT OIT 131 html Acesso em 18 nov 2008 28 estabeleceu entre estes os direitos trabalhistas dos quais uma remun
425. xtirpar a autonomia privada do ordenamento jur dico mesmo porque esta tamb m princ pio fundamental e exatamente por isso pode ser ponderada frente a outros direitos tamb m fundamentais Assim n o se pretende com isso dizer por exemplo que uma restri o a direito fundamental contratualmente estabelecida seja necessariamente nula ser necess rio isso sem ponderar se a luz do caso concreto os direitos em conflito atrav s da utilizac o do princ pio da proporcionalidade MATEUS 2008 p 119 Ademais para que a autonomia privada seja protegida atrav s de uma ponderac o de interesses dever ser levada em conta a exist ncia ou n o da desigualdade entre as partes da relac o privada de tal forma que mesmo numa relac o entre pessoas em suposta posic o de igualdade a autonomia privada poder ser limitada em prol da protec o a um direito fundamental N o h como negar que na esfera privada ocorrem situa es de desigualdades geradas pelo exerc cio de maior ou menor poder social sendo assim n o se podem tolerar discrimina es ou agress es liberdade individual que atentem contra a dignidade da pessoa humana cuidando se para que haja sempre o equil brio entre os valores fundamentais e os princ pios da autonomia privada e da liberdade negocial que por sua vez n o podem ser completamente destru dos Posto isso principalmente nas rela es desiguais envolvendo o Direito do Trabalho imp e se a aplica

Dissertação - Mirella Karen - Pontificia Universidade Catolica de

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