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rapport de phase 3 sur la mise en &oelig;uvre par le royaume-uni

1. ii Manque de transparence 64 Le manque d informations accessibles au public sur les affaires de corruption transnationale dont s est charg le SFO et qui ont t r gl es au moyen d ordonnances de recouvrement civil est un sujet de pr occupation majeur Lors de la mission sur place des avocats du secteur priv des repr sentants du pouvoir judiciaire et des repr sentants de la soci t civile ont exprim leurs inqui tudes ce sujet Dans le cadre du pr sent examen les autorit s britanniques ont fourni quelques informations suppl mentaires mais pas toutes celles qui avaient t demand es 65 Le SFO a men leur terme des actions r pressives concernant des faits de corruption transnationale par le biais d ordonnances de recouvrement civil par consentement consent POCA article 276 1 Selon cette proc dure le SFO et le d fendeur conviennent du montant et d autres conditions stipul s dans l ordonnance L ordonnance est alors r dig e sign e par un juge de la High Court et inscrite au greffe la diff rence d une transaction p nale il n y a pas d audience Un juge n value pas la base factuelle de l ordonnance pas plus qu il ne d termine le montant que le d fendeur doit payer Lors de la mission sur place les juges et le SFO ont d crit la proc dure comme tant un examen sur dossier Le SFO et le d fendeur peuvent donc dicter les conditions du r glement amiable Les d fe
2. Risque pour les entreprises l tranger g rer les risques de corruption l tranger conseil et aide aupr s des missions www ukti gov uk uktihome localisation 114765 html derni re mise jour le 27 juillet 2010 67 les autorit s trang res 2 la SOCA 1 le Foreign amp Commonwealth Office 1 les auto d nonciations 6 autres 3 Comme on l a vu p 40 le SFO a re u 28 signalements spontan s manant d entreprises Il semblerait par cons quent qu un nombre significatif de signalements spontan s n aient pas abouti des affaires qui ont t conclues sont encore en instance ou en cours d examen Selon le SFO cela vient peut tre d une base factuelle insuffisante pour lui permettre de prendre des mesures ou du transfert de certaines affaires d autres pays Commentaire Les examinateurs principaux sont convaincus que le Civil Service Code met int gralement en uvre la recommandation 2 a de la Phase 2 Ils f licitent le Royaume Uni pour ses efforts de sensibilisation du personnel des missions l tranger ainsi que pour les mesures qu il a prises en vue de lui faciliter le signalement des all gations de corruption transnationale Une condamnation prononc e pour corruption transnationale d coulant de ce mode de d tection t moigne de l efficacit de ces efforts Les examinateurs encouragent le Royaume Uni poursuivre ses efforts dans ces domaines c D nonciation et protec
3. des normes sectorielles Le Royaume Uni devrait prendre des mesures pour s assurer que les entreprises s orientent r ellement vers une tol rance z ro en mati re de paiements de facilitation Il faudrait aussi rendre plus transparente et mieux d finir la proc dure du SFO concernant les conseils qu il dispense aux entreprises et les signalements spontan s d actes r pr hensibles qu il autorise Le Royaume Uni devrait continuer si n cessaire de fournir une entraide judiciaire d autres pays apr s la conclusion de r glements amiables Le rapport souligne galement plusieurs volutions positives Le Royaume Uni a consacr d importants efforts notamment travers ses missions l tranger mieux faire conna tre la Loi sur la corruption et l infraction de corruption d agents publics trangers Ces efforts associ s la publicit entourant la promulgation de la Loi sur la corruption ont permis de renforcer la sensibilisation aux probl mes d coulant de la corruption transnationale au Royaume Uni Le Groupe de travail prend galement acte aussi de l approche adopt e par le Royaume Uni qui consiste imposer aux entreprises de d dommager le pays de l agent public corrompu tout en lui recommandant d en perfectionner certains aspects Le rapport et ses recommandations qui refl tent les conclusions d experts fran ais et sud africains ont t adopt s par le Groupe de travail de l OCDE le 1
4. RAPPORT DE PHASE 3 SUR LA MISE EN UVRE PAR LE ROYAUME UNI DE LA CONVENTION DE L OCDE SUR LA LUTTE CONTRE LA CORRUPTION Mars 2012 Ce rapport de Phase 3 sur le Royaume Uni par le Groupe de travail de l OCDE sur la corruption value et fait des recommandations sur la mise en uvre par le Royaume Uni de la Convention de l OCDE sur la lutte contre la corruption d agents publics trangers dans les transactions commerciales internationales et la Recommandation de 2009 du Conseil visant renforcer la lutte contre la corruption d agents publics trangers dans les transactions commerciales internationales Il a t adopt par le Groupe de travail le 16 mars 2012 Traduction non v rifi e Ce document et toute carte qu il peut comprendre sont sans pr judice du statut de tout territoire de la souverainet s exer ant sur ce dernier du trac des fronti res et limites internationales et du nom de tout territoire ville ou r gion TABLE DES MATI RES SYNTESE Re eu Ga dt ma 5 AS INTRODUCTION isa a aT RS tt es Re et SR din de 8 E MisSion S r place za Reine nn E Al tt nn teurs ea a Mens aesae 8 25 Plan AU TAPPOI EE Se RL A ee Re ee RS et near Le 9 3 Contexte CONOMIQUE ren nan E en nm en ee an ne ee Re Meet eine 9 4 Affaires de corruption d agents publics trangers eseessseesesesrseisessssessrssrseseestssssesrrstsseseenesssesresesess 9 B MISE EN UVRE PAR LE ROYAUME UNI DE LA CONVENTION ET DE
5. assurer que toutes les composantes concern es de l administration soient pleinement conscientes de leur obligation de respecter les principes de l article 5 Apr s la Phase 2bis l Attorney General et les instances charg es des poursuites y compris le SFO ont sign un Protocole appliquant le principe Shawcross Le Protocole ne se r f re pas cependant l article 5 car son application est g n rale selon les repr sentants de l Afforney General lors de la mission sur place Les repr sentants de l Attorney General ont ajout que celui ci se consid rait li par le Protocole et que les d cisions qu il rend en application du Protocole peuvent faire l objet d un contr le juridictionnel Cependant comme on l a vu l article 5 n a pas force de loi au Royaume Uni 93 Article 4 b du Protocole entre l Aftorney General et les Prosecuting Departments instances charg es des poursuites 47 Commentaire Comme l a fait remarquer le Groupe de travail l article 5 doit tre clairement contraignant dans la sph re interne britannique mais pas n cessaire au moyen de la l gislation Depuis la Phase 2bis les autorit s britanniques ont publi des directives l intention des procureurs concernant l article 5 L article 5 n est toujours pas contraignant juridiquement au Royaume Uni Les Directives ne s appliquent pas tous les intervenants concern s et n interdisent pas strictement la pri
6. de corruption associ certains exemples Convention articles 1 5 Recommandation de 2009 X C b de pr ciser l importance de la notion d avantages indirects en d terminant si une personne peut tre une personne associ e telle que d finie l article 7 de la Loi sur la corruption Convention articles 2 5 En ce qui concerne les enqu tes et les poursuites le Groupe de travail recommande au Royaume a de s assurer que la Loi sur la corruption s applique sans distinction aux co entreprises qui ont t cr es avant et apr s l entr e en vigueur de cette Loi Convention article 5 b de continuer poursuivre les personnes physiques et les personnes morales dans les affaires de corruption transnationale chaque fois que cela se justifie Convention article 5 c d envisager de supprimer la r f rence faite dans le Code des procureurs de la Couronne l exclusion automatique des march s publics de PUE Convention article 5 En ce qui concerne la r partition et l attribution des affaires le Groupe de travail recommande a au Royaume Uni de mettre jour le Protocole d accord de 2008 pour pr ciser les r gles d attribution des affaires l Ecosse et tenir compte des r gles plus tendues de la Loi sur la corruption en mati re de comp tence Convention article 5 b au SFO et au FSA lorsque cela se justifie de mener des actions r pressives coordonn es et
7. et si les frais de promotion visent am liorer l image de l entreprise en tant qu entit vocation commerciale mieux pr senter ses produits ou services ou instaurer des relations cordiales Du point de vue des examinateurs certaines de ces motivations peuvent tre acceptables lorsqu elles concernent des clients du secteur priv Cependant les divertissements destin s des agents publics comme ceux appartenant la cat gorie de ceux qui sont cens s avoir pour finalit de permettre l entreprise de t moigner sa satisfaction d instaurer des relations cordiales et d am liorer l image d une entit vocation commerciale suscitent un risque lev de corruption Selon les autorit s britanniques toutes les tudes de cas pr sent es dans les GCO visent montrer comment naissent les risques de corruption et de quelle mani re les att nuer 23 Certaines d clarations publiques des repr sentants des autorit s britanniques et du SFO peuvent donner penser que l expression raisonnables et proportionn s peut tre interpr t e avec une grande complaisance Ainsi selon ministre de la Justice les GCO indiquent sans quivoque que personne n a l intention d emp cher les entreprises de mieux conna tre leurs clients en les invitant des v nements comme Wimbledon Twickenham ou le Grand Prix Engager des frais de repr sentation raisonnables pour rencontrer d
8. ii Avis du SFO sur les proc dures mises en place par les entreprises pour pr venir la corruption 116 Le SFO a aussi invit les entreprises discuter de son approche concernant l application de l infraction pr vue par l article 7 de la Loi sur la corruption savoir le manquement l obligation de pr vention de la corruption ainsi que du caract re adapt ou non des proc dures qu elles ont mises en place pour pr venir la corruption Le SFO tudie la culture de l entreprise et prend en compte une liste non exhaustive de facteurs dont font partie le fait de savoir si l entreprise a pris certaines mesures comme l instauration en son sein d une culture claire et manifeste de lutte contre la corruption l adoption d un code d thique la mise en place de politiques concernant les dons les frais de repr sentation les paiements de facilitation les contributions politiques le lobbying l adoption de r gles de vigilance en cas de recours aux mandataires de tiers et la mise en place de m canismes visant instaurer appliquer et mettre jour ces mesures Le SFO examine par ailleurs si l entreprise a t m l e ant rieurement des affaires de corruption et le cas ch ant l impact des mesures correctrices qu elle a prises 117 Deux autres Parties la Convention donnent aussi leur avis sur l ad quation des proc dures mises en place par telle ou telle entreprise pour pr venir la corruption
9. 2010 2011 du SFO p 7 34 probl mes transnationaux feraient l objet d une d cision apr s discussions entre le SFO et le Crown Office 86 Le Protocole d accord pr cise en outre quelle instance polici re doit apporter son appui l enqu te Le SFO n est pas dot de ses propres policiers La City of London Police Police de Londres ou des forces de polices locales peuvent fournir leur aide pour les affaires survenant en Angleterre et au Pays de Galle Le Ministry of Defence Police services de police du minist re de la D fense ou MDP force de police civile r gie par le Ministry of Defence Police Act 1987 loi de 1987 sur les services de police du minist re de la D fense apporte son concours si l affaire concerne des salari s du minist re de la D fense ou des contrats de d fense auxquels participe ce minist re 87 Cela tant il ressort des r ponses du Royaume Uni au questionnaire de Phase 3 que la participation de la MDP est bien plus importante Les forces de polices du minist re de la D fense peuvent enqu ter sur des affaires de corruption transnationale qui ont un impact significatif sur le minist re de la D fense Il arrive que le Police Fraud Squad brigade anti fraude du minist re de la D fense travaille en collaboration avec le SFO sur des affaires caract re sensible politiquement comme l affaire BAE Systems 88 Lors de la Phase 2 les autorit s britanniques ont d clar que la MD
10. 401 H L R v Beedie 1998 Q B 356 C A R v Aughet 1918 13 Cr App Rep 101 R v Green 1993 Crim LR 46 C A Sprack 2011 A Practical Approach to Criminal Procedure paragraphes 17 42 17 61 et le SFO Operation Manual Double Jeopardy Manuel d instructions du SFO Double incrimination 39 iii Signalement spontan par les soci t s 102 La politique crite du SFO encourage les entreprises signaler spontan ment des faits de corruption transnationale en leur ouvrant la perspective de b n ficier d une ordonnance de recouvrement civil Lorsqu il re oit un signalement spontan le SFO value la soci t en fonction d un ensemble de crit res en v rifiant notamment si le conseil d administration cherche vraiment r soudre le probl me si l entreprise est pr te coop rer avec le SFO pour l aider d terminer la port e et les modalit s de toute enqu te suppl mentaire et si la soci t est pr te discuter des moyens de r soudre l affaire Si ces crit res sont r unis le SFO r gle l affaire au civil dans la mesure du possible sauf si les administrateurs de l entreprise ont personnellement particip la malversation Les autorit s cossaises ont mis en place un programme analogue de signalement spontan sur 12 mois qui s ach ve en juin 2012 Au moment de la r daction du pr sent rapport le SFO avait eu connaissance de 28 affaires signal es sp
11. Pour d terminer le risque de corruption transnationale d une soci t faisant l objet d une v rification les v rificateurs sont attentifs des facteurs comme la part du chiffre d affaires r alis e aupr s d instances publiques les pays o la soci t exerce ses activit s et la d pendance vis vis d interm diaires et de consultants Le programme et l organisation d une mission de v rification sont con us pour s int resser aux aspects qui pr sentent sp cifiquement des risques en mati re de corruption transnationale Les autorit s britanniques ont aussi signal que sept enqu tes sur des faits de corruption transnationale ont t ouvertes la suite de signalements effectu s par des v rificateurs c Obligations des v rificateurs externes de signaler des faits de corruption transnationale 154 Les normes ISA s appliquent l obligation incombant aux v rificateurs externes de signaler des faits de corruption transnationale aux organes de direction et de surveillance de l entreprise Un v rificateur doit signaler en interne s il d tecte une fraude ou obtient des informations indiquant qu une fraude peut avoir t commise Un v rificateur doit aussi signaler les situations de non conformit avec la l gislation et la r glementation De mani re g n rale le v rificateur communique les informations au niveau hi rarchique appropri Si la direction est soup onn e d avoir parti
12. compte tenu de l absence traditionnelle de toute obligation de consentement pour l infraction de corruption vis e par la common law d tudier la pertinence de l exigence du consentement des Conseillers juridiques du gouvernement dans des affaires de corruption transnationale Convention article 5 Recommandation r vis e paragraphe I Partiellement appliqu e c d largir les cat gories de personnes engageant la responsabilit p nale des personnes morales dans des infractions de corruption transnationale Convention article 2 Non appliqu e 82 6 En ce qui concerne les D pendances de la Couronne et les Territoires d outre mer le Groupe de travail recommande au Royaume Uni dans le cadre des r gles gouvernant leurs relations a de v rifier la conformit de la nouvelle l gislation de Guernesey avec la Convention de Enti rement l OCDE d inviter les autorit s de Jersey promulguer un texte de loi anticorruption complet appliqu e dans les meilleurs d lais pour tendre la Convention de OCDE aux les Convention article 1 b de continuer d encourager les Territoires d outre mer adopter la l gislation n cessaire Partiellement conform ment aux principes de la Convention et de la Recommandation r vis e et de les appliqu e soutenir dans leurs efforts Convention article 1 7 En ce qui concerne les sanctions le Groupe de travail recommande au Roya
13. d envisager d imposer outre les sanctions inflig es par la FSA des sanctions p nales et ou civiles suppl mentaires Convention articles 3 5 8 2 En ce qui concerne les r glements amiables des affaires le Groupe de travail recommande au Royaume Uni a de r examiner la politique du SFO consistant r gler syst matiquement au civil dans la mesure du possible le signalement spontan de cas de corruption transnationale et de s assurer que les cas de signalement spontan donnent lieu des sanctions efficaces proportionn es et dissuasives Convention articles 3 5 Recommandation de 2009 IX i b de modifier le document Approach to Dealing with Overseas Corruption du SFO pour tablir une distinction entre les affaires signal es directement par la soci t avant l enqu te et les affaires dans le cadre desquelles une soci t reconna t sa culpabilit apr s le d but d une enqu te Convention article 5 Recommandation de 2009 IX i c de rendre publiques lorsque cela se justifie et en conformit avec les r gles applicables autant d informations que possible sur les r glements amiables y compris sur le site Internet du SFO Convention articles 1 3 8 76 d d viter de conclure avec les d fendeurs des accords de confidentialit qui emp chent la divulgation d informations sur les affaires ayant fait l objet d un r glement Convention articles 3 8 e de d
14. f rer la Loi sur la corruption Le DfID v rifie si un entrepreneurou un fournisseur a t radi par des banques multilat rales de d veloppement Il est demand l entrepreneur ou au fournisseur avant d appr cier s il remplit les crit res requis s il a t condamn pour des infractions de corruption Selon le DfID l efficacit de ses mesures de v rifications pr alables est limit e du fait de l inexistence d un registre national des soci t s cot es qui ont t condamn es ou radi es par d autres instances charg es de l attribution des march s publics b March s publics 207 La recommandation 7 a du rapport de Phase 2 sugg rait au Royaume Uni d adopter un r gime de sanctions administratives ou civiles compl mentaires pour les personnes morales qui se livrent des actes de corruption transnationale Depuis lors le Royaume Uni a mis en uvre l article 45 de la Directive de PUE sur les march s publics Une autorit britannique charg e de la passation de march s publics doit exclure de fa on permanente un op rateur conomique des march s publics si l autorit sait que l op rateur conomique en question ou ses administrateurs ou repr sentants ont t condamn s des 3 Source www parliament uk i DfID DFID in 2009 2010 le DfID en 2009 2010 p 7 www dfid gov uk 3 Public Accounts Committee 12 octobre 2011 Fifty Second Report DfID Financial Manage
15. fiscale des paiements de pots de vin l encontre des d fendeurs dans le cadre d actions r pressives pass es et futures men es en lien avec des actes de corruption transnationale La HMRC devrait syst matiquement r examiner les d clarations fiscales des d fendeurs pour les ann es concern es afin de v rifier si des pots de vin ont t d duits Cette approche est particuli rement importante lorsqu il a t mis un terme une action r pressive dans le cadre desquelles les all gations de corruption ont pu tre av r es Les examinateurs principaux encouragent galement le SFO continuer d changer des informations avec la HMRC sur la corruption transnationale et les actions r pressives correspondantes b D tection de faits de corruption 164 Le Manuel de sensibilisation la corruption l attention des contr leurs des imp ts de l OCDE a t distribu aux contr leurs des imp ts de la HMRC La HMRC a d clar que les contr leurs des imp ts ne sont pas sp cifiquement form s d tecter des paiements de pots de vin mais rep rer plus g n ralement des fraudes La HMRC a pourtant mis au jour des paiements de pots de vin lors de contr les fiscaux mais elle n a pas encore d tect d affaires de corruption transnationale Aucune information n a t fournie sur ce qui s est produit dans ces affaires Il pourrait tre utile pour am liorer la d tection et s il est confirm que des pots de v
16. gativement par les facteurs vis s l article 5 mais elles ne s appliquent pas au SFO 123 Le Code des procureurs de la Couronne suscite d autres inqui tudes Selon ce texte en effet l un des facteurs d int r t public incitant ne pas engager de poursuites est le suivant des poursuites peuvent n cessiter de divulguer au public des informations susceptibles de nuire aux relations internationales gt Le Groupe de travail a exprim ses craintes que la mani re dont cette disposition est interpr t e n aille l encontre de l article 5 et a donc recommand que le Code soit modifi recommandation 5 a de la Phase 2 Le Royaume Uni ne l a pas fait Comme lors les Phases 2 et 2bis le Royaume Uni a indiqu sans quivoque lors de la mission sur place de Phase 3 que le Code n est pas destin s appliquer sp cifiquement des affaires particuli res et n a donc pas besoin de se r f rer l article 5 i Application de l article 5 aux personnes susceptibles de jouer un r le dans les enqu tes pour faits de corruption transnationale et aux diff rents stades de ces enqu tes 124 La recommandation 4 a formul e lors de la Phase 2bis demandait aux autorit s britanniques de s assurer que l article 5 s applique tous les stades des enqu tes ou des poursuites li es des faits de corruption transnationale Le rapport paragraphe 169 soulignait que certains repr sentants
17. les GCO et le Quick Start Guide Enfin le Groupe de travail devrait assurer le suivi du traitement par le Royaume Uni des affaires de paiements de facilitation mesure que la pratique se d veloppera c Frais de r ception et de promotion 20 La Loi sur la corruption ne fait pas explicitement r f rence aux frais de repr sentation et de promotion et aucune exception aux infractions vis es aux articles 1 et 6 n est explicitement pr vue pour de tels paiements Comme le soulignent les directives des preuves directes peuvent montrer que ces frais sont en fait des pots de vin Ces paiements peuvent tre consid r s comme tels s il est possible de d montrer qu ils ont t effectu s dans l intention d exercer une influence mauvais escient sur une personne ayant un pouvoir de d cision afin qu elle accorde un avantage commercial indu Le probl me est de savoir comment faire une distinction entre les pots de vin et les frais de repr sentation et de promotion NS l gitimes destin s instaurer des relations cordiales am liorer l image d une entit vocation 14 commerciale ou promouvoir des produits ou des services Pour y parvenir il importe de savoir si les frais en question sont raisonnables et proportionn s paragraphe 26 Le montant de ces frais en soi n est pas d cisif mais peut indiquer si les frais de repr sentation ont t engag s ou non dans une intention inappropri e
18. on claire et simple 98 Une directive compl mentaire de l Aftorney General pr cise dans quels cas des proc dures de recouvrement civil d actifs doivent tre engag es La directive pr cise que la r duction de la criminalit est g n ralement le mieux assur e par des enqu tes et des poursuites p nales car des actions p nales constituent g n ralement le meilleur moyen de r duire la criminalit Des proc dures de recouvrement sans condamnation par exemple les ordonnances de recouvrement civil peuvent aussi tre engag es lorsque a il n est pas possible d obtenir une condamnation b une condamnation est prononc e mais n est pas assortie d une ordonnance de confiscation ou c une autorit comp tente estime que l int r t public sera mieux servi en recourant ces pouvoirs plut t qu en cherchant appliquer des mesures p nales Les autorit s peuvent accepter une r duction du montant pour satisfaire une demande de recouvrement civil si elles sont convaincues que a la somme est raisonnable compte tenu de toutes les Attorney General Guidance to Prosecuting Bodies on Their Asset Recovery Powers under the Proceeds of Crime Act 2002 Lignes directrices de l Aftorney General l intention des instances charg es des poursuites concernant leurs pouvoirs de recouvrement des actifs aux termes de la Loi de 2002 sur les produits tir s des infractions publi es le 5 novembre 2009 Voir galem
19. velopp s rel vent d sormais du COLP Economic Crime Department brigade conomique de la COLP et entrent en concurrence en termes de ressources avec les enqu tes portant sur d autres formes de d linquance conomique Selon le Protocole d accord sur la r partition et l attribution des affaires voir p 34 le SFO peut aussi se tourner vers les forces de police locales pour obtenir de l aide Commentaire Les examinateurs principaux consid rent que la pr vention de la corruption et la promotion d une culture d entreprise anti corruption sont des aspects tout aussi importants que les enqu tes et les poursuites p nales Ils soulignent galement que le SFO a pour mandat officiel et pour comp tences de mener des enqu tes et des poursuites p nales Les examinateurs principaux recommandent par cons quent qu en priorit le SFO conserve son r le dans les enqu tes et les poursuites p nales en mati re de corruption transnationale D autres instances publiques britanniques comp tentes devraient de plus en plus d charger le SFO de la responsabilit qui lui incombe d aider les entreprises pr venir la corruption de SFO Annual Report and Accounts 2010 11 du SFO pp 4 et 8 r ponses au questionnaire SQ3 8 4 la p 65 Discours du Directeur du SFO l cole sup rieure d conomie Moscou 15 mars 2011 et Symposium de Cambridge du 4 au 11 septembre 2011 S3 SFO s Approach to Overseas Corruption paragra
20. 2 3 a et 5 a de la Phase 2bis Le Royaume Uni a appliqu partiellement les recommandations 2 b 4 a 5 a 5 b et 6 b de la Phase 2 et les recommandations 4 a 4 b 5 b et 5 d de la Phase 2bis Le Royaume Uni n a pas appliqu les recommandations 3 b 5 e 7 a et 7 b de la Phase 2bis Le Groupe de travail est cependant d u que le Royaume Uni n ait pas r examin les questions de s curit nationale en rapport avec l interruption de l enqu te dans l affaire Al Yamamah avant le r glement amiable conclu entre BAE et les autorit s am ricaines 219 Dans ce contexte et en tenant compte des conclusions du pr sent rapport concernant la mise en uvre par le Royaume Uni de la Convention de la Recommandation de 2009 et des instruments connexes de l OCDE destin s lutter contre la corruption le Groupe de travail 1 formule dans la Partie 1 les recommandations qui suivent pour am liorer l application de ces instruments et 2 assurera le suivi des aspects recens s dans la Partie 2 Le Groupe de travail invite le Royaume Uni pr senter un compte rendu oral de la mise en uvre des recommandations 1 b 5 c 5 d 5 f 7 a 7 b 7 c 9 a et 9 b dans un d lai d un an savoir en mars 2013 Il invite en outre le Royaume Uni soumettre un rapport de suivi crit sur toutes les recommandations et les aspects n cessitant un suivi dans un d lai de deux ans savoir d ici mars 2014 1 Recommanda
21. An Evaluation of UK Corporate Plea Agreements and Civil Recovery in Overseas Bribery Cases Dissuader et sanctionner le recours la corruption par les entreprises examen des transactions p nales et des proc dures de recouvrement civil applicables aux entreprises au Royaume Uni dans les affaires de corruption l tranger Recommandations 20 et 21 32 80 Bien que cette volution soit int ressante la fa on dont s effectue le paiement a soulev des interrogations Dans les affaires BAE Tanzania et Mabey amp Johnson l obligation de payer d coulait d une transaction p nale et non de l ordonnance d un tribunal Le SFO consid re que le non respect de l obligation de paiement quivaut la rupture d un engagement et un outrage au tribunal mais dans la jurisprudence rien n appuie cette position Dans l affaire BAE Tanzania l accord conclu n imposait aucun d lai de paiement Par cons quent le paiement n avait toujours pas t effectu au moment de la r daction du pr sent rapport une quinzaine de mois apr s la condamnation Le retard s expliquait en partie par les difficult s s assurer de l utilisation convenable des fonds Durant le pr sent examen le SFO a reconnu que l accord aurait d pr ciser la date et les modalit s de paiement et s accompagner de mesures de protection appropri es pour pr server les int r ts des b n ficiaires pr vus On peut se demander si dans les affair
22. Loi sur la corruption Les organisations patronales britanniques ont aussi jou un r le d cisif en proposant des programmes de formation et de sensibilisation l intention des PME Ces efforts sont louables mais doivent tre renforc s voir p 54 192 Le FCO a affect de nouvelles ressources des actions de sensibilisation men es l tranger Une formation concernant la Loi sur la corruption et les Directives a t propos e aux agents publics travaillant dans les missions l tranger Pour mieux les sensibiliser le FCO a con u un Bribery Toolkit bo te outils anti corruption qui contient un exemplaire de la Loi sur la corruption des Guidance to Posts lignes directrices l intention des missions afin d aider le personnel des missions l tranger r pondre aux questions relatives la Loi sur la corruption qui lui sont pos es ainsi que des informations sur l obligation lui incombant de signaler les all gations de corruption Les instructions figurant dans la bo te outils soulignent l importance des efforts men s l chelle internationale pour lutter contre la corruption en rappelant les recommandations sp cifiquement adress es par le Groupe de travail au Royaume Uni L UKTI propose aussi r guli rement des s ances de formation au personnel des missions l tranger sur les Principes directeurs de OCDE l intention des entreprises multinationales la Convention sur
23. Procurator Fiscal Service to Reporting by Businesses of Bribery Offences Directive sur l approche du Crown Office and Procurator Fiscal Service relative aux signalements spontan s par les entreprises d infractions de corruption 56 Approach to Dealing with Overseas Corruption du SFO paragraphes 11 13 40 iv Demandes d ordonnances de recouvrement civil quand des sanctions p nales sont applicables 105 Les ordonnances de recouvrement civil elles seules sont premi re vue insuffisantes quand des sanctions p nales suppl mentaires sont applicables Si la confiscation est la seule sanction impos e le d fendeur se retrouve simplement dans la m me situation que si l infraction n avait pas t commise Des sanctions p nales suppl mentaires si elles sont applicables devraient donc tre impos es titre dissuasif 106 Des l ments confortent l id e que la confiscation elle seule n est pas une sanction efficace proportionn e et dissuasive quand des sanctions p nales suppl mentaires sont applicables Le tribunal qui s est prononc sur l affaire Innospec a d clar que l int r t public et le principe de dissuasion exigent que la corruption transnationale soit sanctionn e ind pendamment du fait qu elle ait g n r ou non un avantage Concernant l affaire Mabey amp Johnson le tribunal a affirm que les amendes seraient pr f r es la confiscation en raison de leur effet dissuasif
24. Uni h un organisme constitu en soci t en vertu du droit de l une quelconque des composantes du Royaume Uni ou i une soci t de personnes partnership cossaise Une infraction est r put e avoir t commise aux termes de l article 7 que les actes ou omissions constitutifs de l infraction aient eu lieu au Royaume Uni ou ailleurs M me si un acte ou une omission constitutifs d une infraction aux termes de l article 7 n ont pas eu lieu au Royaume Uni des poursuites concernant ladite infraction peuvent tre engag es n importe o du Royaume Uni L alin a 8 s applique si en vertu du pr sent article des poursuites concernant une infraction doivent tre engag es en Ecosse l encontre d une personne Ces poursuites peuvent tre engag es a dans tout district de la sheriff court o la personne est appr hend e ou d tenue ou b dans tout district de la sheriff court que le Lord Advocate d terminera l alin a 8 le district de la sheriff court doit s interpr ter conform ment l article 307 1 du Criminal Procedure Scotland Act 1995 Loi de 1995 sur les proc dures p nales Ecosse 98
25. W Kellogg ne divulguent pas la valeur des pots de vin vers s ou des march s obtenus du fait d actes de corruption Concernant l affaire Balfour Beatty aucune information n est donn e sur le montant des paiements inscrits de fa on inexacte dans les registres comptables ou sur la valeur du contrat qui s y rapportait De plus le Royaume Uni indique dans ses r ponses au questionnaire que le d fendeur n a pas re u de gains au sens juridique Cela remet en cause le fondement juridique de l ordonnance car les ordonnances de recouvrement civil ne peuvent s appliquer qu un bien obtenu par des moyens illicites Interrog ce sujet le SFO a expliqu que la somme de 2 25 millions GBP avait t fix e pour le r glement amiable de l affaire Balfour Beatty parce qu il tait possible d imputer entre 2 et 2 5 millions GBP des actes illicites Le chiffre convenu avait t obtenu en allant jusqu aux limites de la l gislation pertinente 69 Par ailleurs les communiqu s de presse se contentent d exposer vaguement les consid rations prises en compte pour d terminer les conditions du r glement amiable sans en expliquer pr cis ment l impact sur le montant pr vu dans l ordonnance Dans l affaire DePuy des contrats entach s de corruption ont g n r 14 8 millions GBP de chiffre d affaires qui ont t consid r s comme un bien obtenu illicitement Pourtant le montant fix dans l ord
26. actes de corruption commis par des co entreprises Pourtant l article 7 de la Loi sur la corruption premi re vue n accorde pas plus de poids aux avantages directs qu aux avantages indirects La soci t m re pourrait tre tenue pour responsable aux termes des articles 1 ou 6 en appliquant la th orie de l identification Cela pourrait s av rer cependant difficile compte tenu des limites bien connues de la th orie de l identification Phase Iter paragraphes 37 et 45 Les autorit s britanniques soulignent dans leurs r ponses que le fait de retirer des avantages provenant d actes de corruption ne peut en soi permettre d tablir la commission d une infraction car il en r sulterait l vidence un champ d application trop vaste de la responsabilit Les procureurs examinent toutes les preuves quand ils valuent la relation entre les diff rentes personnes qui ont adopt une conduite contraire l thique 45 Le pouvoir discr tionnaire en mati re de poursuites cr e d autres limites dans la pratique Le Directeur du SFO a d clar publiquement que les futures co entreprises sont cens es s inspirer clairement de la culture anti corruption que le SFO compte voir l uvre Cependant les co entreprises existantes pourraient tre prisonni res d accords contractuels tr s pr cis qui les emp chent de prendre toutes les mesures de conformit n cessaires Le SFO sera donc sans
27. afin de r soudre les probl mes soulev s en termes d action publique par les affaires qui ne peuvent pas faire l objet d une enqu te de la part des autorit s charg es de l application du droit p nal Convention article 3 4 Recommandation de 2009 XL 79 2 Suivi par le Groupe de travail 14 Le Groupe de Travail effectuera un suivi particulier des questions ci apr s en fonction de l volution de la jurisprudence ou de la pratique a b c d e les aspects suivants aux termes de la Loi sur la corruption et des directives associ es les paiements de facilitation les frais de repr sentation l exception de droit crit la responsabilit des personnes morales et l interpr tation de la formulation exerce son activit ou une partie de son activit dans une composante quelconque du Royaume Uni Convention articles 1 2 Recommandation de 2009 VD les efforts l gislatifs ou autres concernant la n gociation de peine les r glements amiables civils les accords de non engagement de poursuites et les transactions p nales Convention article 5 l impact de la National Crime Agency sur la priorit accord e par le Royaume Uni aux enqu tes et aux poursuites en mati re de corruption transnationale ainsi qu la coordination de l action aux ressources et au dispositif qui s y rapportent Convention article 5 l impact du syst me britannique de communicati
28. ajouter les int r ts chus verser la population tanzanienne des fins ducatives Articles 6 et 7 1 du POCA R ponses au questionnaire pp 105 et 106 R v Innospec paragraphe 34 SFO Operational Handbook Confiscation mars 2010 propos de l affaire R v Sivaraman 2008 EWCA Crim 1736 45 33 sanctions impos es par les Nations Unies dans le cadre du programme P trole contre nourriture en Irak En janvier 2012 le SFO a obtenu une ordonnance de recouvrement civil par consentement l encontre de Mabey Engineering Holdings Ltd la soci t m re de Mabey amp Johnson L ordonnance couvrait les dividendes vers s par Mabey amp Johnson sa maison m re qui d coulaient de march s remport s en violant les sanctions des Nations Unies L ordonnance ne portait pas sur les produits issus de la corruption transnationale Le SFO a cependant d clar qu il chercherait l avenir obtenir des ordonnances comparables l encontre d autres actionnaires pour recouvrer les produits de tout type d infraction relevant de sa comp tence Il accordera une attention particuli re au recouvrement des dividendes per us par des investisseurs institutionnels qui du point de vue du SFO sont plus m me de proc der aux v rifications d usage concernant les entreprises dans lesquelles ils investissent Commentaire Les examinateurs principaux notent la nouvelle politique du Royaume Uni qui con
29. and Civil Recovery in Overseas Bribery Cases Dissuader et sanctionner le recours la corruption par les entreprises examen des transactions p nales et des proc dures de recouvrement civil applicables aux entreprises au Royaume Uni dans les affaires de corruption l tranger Recommandation 22 25 directrices inspir es de l exemple des tats Unis qui prescriraient la dur e des peines dans les affaires relevant de la Loi sur la corruption mais les juges n ont pas sembl pas r ceptifs cette id e Commentaire L exp rience d autres pays montre que les n gociations de peine les accords de suspension des poursuites et les transactions p nales lorsqu ils sont autoris s dans le cadre du syst me juridique d un pays peuvent tre utiles pour faire aboutir les actions r pressives l encontre de la corruption transnationale Les examinateurs principaux recommandent par cons quent au Royaume Uni de poursuivre les initiatives l gislatives ou autres qui pourraient donner lieu un recours plus fr quent ces mesures dans les affaires qui s y pr tent Ils recommandent galement au Groupe de travail de suivre les volutions qui surviendront au Royaume Uni dans ces domaines iv Transparence 58 Quand une transaction p nale est conclue apr s la n gociation de la peine les parties doivent communiquer au tribunal les l ments pertinents notamment la transaction p nale la ou les propositions de peine
30. aux tribunaux de se prononcer Commentaire Les examinateurs principaux recommandent au Groupe de travail d assurer le suivi de l interpr tation de la formulation exerce une activit commerciale ou une partie de son activit commerciale dans une composante quelconque du Royaume Uni figurant dans l article 7 de la Loi sur la corruption De leur point de vue l article 7 doit s appliquer de fa on instaurer des conditions quitables entre les soci t s de toutes les Parties la Convention iii Personnes associ es 42 La responsabilit aux termes de l article 7 n est imput e que si une personne associ e une entit vocation commerciale commet un acte de corruption pour obtenir ou conserver un march ou un avantage pour l entit Aux termes de l article 8 de la Loi sur la corruption il faut entendre par personne associ e toute personne qui exerce des services pour le compte ou au profit de l entit vocation commerciale nonobstant tout acte de corruption ici vis Toutes les circonstances pr sentant un int r t doivent tre prises en compte et pas simplement la nature de la relation entre la personne et l entit Aucune r f rence n est faite la qualit en laquelle la personne physique ex cute les services m me si un salari est r put tre une personne associ e Une personne associ e peut tre une personne physique ou morale Le Discour
31. ces Directives ne s appliquent pas au SFO Par la suite les autorit s britanniques ont publi les Corporate Prosecutions Guidance Directives sur les poursuites l encontre des entreprises et les Joint Prosecution Guidance Directives sur les poursuites communes Ces deux textes se r f rent l article 5 et contrairement aux CPS Guidance Directives du CPS s appliquent au SFO 122 Malheureusement les directives sur les poursuites ne contraignent pas juridiquement tous les procureurs ne pas tenir compte des facteurs vis s l article 5 dans les affaires de corruption transnationale Les procureurs sont tenus de prendre en compte les directives Cependant ces textes n ont pas force de loi En outre les Directives sur les poursuites l encontre des entreprises et les Directives sur les poursuites communes n interdisent pas express ment de prendre en compte les facteurs num r s l article 5 dans les affaires de corruption transnationale elles pr cisent que Il est rappel aux procureurs charg s d affaires de corruption que le Royaume Uni s est engag se conformer l article 5 sans italiques dans l original On peut donc se demander si un procureur qui tiendrait compte des facteurs pr cis s dans l article 5 agirait de mani re contraire aux Directives Les Directives du CPS emploient une formulation prohibitive exigeant des procureurs qu ils veillent ne pas tre influenc s n
32. coce 51 Une condamnation peut tre r duite si un d fendeur plaide coupable au lieu de contester l affaire lors d un proc s Des lignes directrices pr voient qu il convient de r duire d un tiers la peine inflig e lorsque la reconnaissance de culpabilit autrement dit la transaction p nale intervient la premi re occasion raisonnable d un quart une fois que la date du proc s a t fix e et d un dixi me juste avant ou pendant le proc s Si les arguments en faveur des poursuites sont irr futables une transaction p nale intervenant le plus t t possible entra ne g n ralement une r duction de 20 de la peine Le tribunal doit faire savoir qu une r duction a t appliqu e et quelle aurait t la peine en l absence de tout all gement l Article 7 de la Loi sur la corruption Public Bodies Corrupt Practices Act 1889 Loi de 1889 relative aux actes de corruption des organismes publics Prevention of Corruption Act 1906 Loi de 1906 sur la pr vention de la corruption 5 Articles 153 142 1 et 143 1 du Criminal Justice Act 2003 Loi de 2003 sur la justice p nale 5 Articles 167 et 172 du Criminal Justice Act 2003 Loi de 2003 sur la justice p nale article 125 du Coroners and Justice Act 2009 Loi de 2009 sur les coroners et les juges aA Articles 144 1 et 174 2 du Criminal Justice Act 2003 Loi de 2003 sur la justice p nale Sentencing Guidelines Council 2004 Reduction in Se
33. corruption Commentaire Les examinateurs principaux recommandent PECGD de prendre des mesures significatives et nergiques pour mettre en uvre les recommandations 7 a et 7 b de la Phase 2bis 74 G RECOMMANDATIONS ET ASPECTS N CESSITANT UN SUIVI 217 Depuis les Phases 2 et 2bis le nombre d actions r pressives en lien avec la corruption transnationale engag es au Royaume Uni l encontre de personnes physiques et morales a augment ce qui est louable cet gard la d signation du SFO en tant que principal organisme britannique charg de lutter contre la corruption transnationale a eu un impact positif La sensibilisation la Loi sur la corruption et l infraction de corruption transnationale s est aussi am lior e tant dans le secteur public que priv en partie gr ce aux efforts d ploy s par les autorit s britanniques notamment les missions l tranger Le Groupe de travail accueille favorablement ces volutions et encourage le Royaume Uni continuer sur cette Voie notamment en ne m nageant pas ses efforts pour mener des enqu tes et engager des poursuites en cas de corruption transnationale 218 En ce qui concerne les recommandations en suspens par rapport aux pr c dents examens depuis les rapports de suivi crit de Phase 2 et 2bis le Royaume Uni a appliqu enti rement les recommandations 1 a 2 a 3 a 3 b 3 c 5 b 5 c et 7 a de la Phase 2 et les recommandations 1 a 1 b
34. corruption transnationale Le Royaume Uni a extrad vers les tats Unis deux personnes physiques qui y taient mises en examen pour des faits de corruption et il a extrad une troisi me personne physique originaire d Australie 170 Dans le rapport de Phase 2bis paragraphes 206 208 une proposition suscitait des inqui tudes l introduction d un motif de refus d extradition fond sur la d cision d un tribunal forum Une modification apport e au Police and Justice Act 2006 Loi de 2006 sur la police et la justice autoriserait les tribunaux refuser l extradition si 1 une part significative des agissements pour lesquels l extradition a t demand e a eu lieu au Royaume Uni et 2 il ne serait pas dans l int r t de la justice que l infraction concern e soit jug e dans l tat demandant l extradition La modification a t promulgu e mais n est pas encore entr e en vigueur En octobre 2011 les autorit s britanniques ont publi les r sultats d une tude sur l extradition qui a conclu que la mise en uvre du refus d extrader prononc par un tribunal aurait un effet pr judiciable sur le r gime d extradition sans avantage correspondant qui compenserait cet inconv nient L tude sugg rait que le Directeur des services du minist re public publie des directives pour que les procureurs se demandent quelle juridiction forum serait appropri e dans les affaires d extradition A
35. dans lesquelles le minist re est partie au contrat Convention article 5 Recommandation r vis e paragraphe I Enti rement appliqu e de r examiner les obligations figurant dans le Protocole d accord concernant sp cifiquement les enqu tes sur les affaires de corruption transnationale et imposant la divulgation de renseignements sur l enqu te des minist res sans pouvoirs d enqu te notamment le Foreign and Commonwealth Office et le minist re de la D fense Convention article 5 Recommandation r vis e paragraphe I Enti rement appliqu e d de renforcer les ressources en vue d assurer un traitement prompt et efficace des demandes d entraide judiciaire Convention articles 9 and 10 Recommandation r vis e paragraphes IT vii et VII Enti rement appliqu e 5 En ce qui concerne les poursuites le Groupe de travail recommande au Royaume Uni a d amender en tant que de besoin le Code des procureurs de la Couronne le Manuel du Crown Prosecution Service l intention des procureurs et d autres documents pertinents pour faire en sorte que les enqu tes et les poursuites pour corruption d agents publics trangers ne soient pas influenc es par des consid rations d int r t conomique national les effets possibles sur les relations avec un autre tat ou l identit des personnes physiques ou morales en cause Convention article 5 Non appliqu e b
36. de sensibilisation de la HMRC l intention des contr leurs des imp ts pour qu ils puissent d tecter pr venir et signaler des faits de corruption Recommandation de 2009 VIILi Recommandations fiscales de 2009 de s assurer que la HMRC soit tenue de communiquer sur demande des renseignements qui doivent servir pour les besoins des enqu tes portant sur des faits de corruption transnationale et de signaler des soup ons de corruption transnationale au SFO Recommandation de 2009 VIIL i Recommandations fiscales de 2009 de s assurer que le SFO continue d changer des renseignements avec la HMRC sur les actions r pressives men es en lien avec des faits de corruption transnationale Recommandation de 2009 VIIL1 Recommandations fiscales de 2009 13 En ce qui concerne les cr dits l exportation le Groupe de travail recommande l Export Credits Guarantee Department ECGD a b en tout tat de cause lorsqu une enqu te p nale sur une transaction b n ficiant du soutien de l ECGD a t bloqu e pour des motifs autres que ceux portant sur le fond d exercer nergiquement l ensemble des pouvoirs dont il dispose et notamment ses pouvoirs de contr le pour chercher savoir si la transaction fait intervenir des faits de corruption transnationale Convention article 3 4 Recommandation de 2009 XL d examiner ses politiques g n rales de sous traitance pour les transactions venir
37. des actes de corruption transnationale Le SFO a en outre d clar que les DOS provenant d institutions financi res et d entreprises r glement es ont t l unique source d informations d non ant des actes corruption transnationale m me si aucun chiffre n est disponible cet gard 147 Le Royaume Uni a d ploy des efforts de sensibilisation aux probl mes de blanchiment de capitaux La SOCA a organis des conf rences et des ateliers et diffus des publications dans le secteur priv au Royaume Uni sur les dangers et les menaces auxquels peuvent tre confront es les entreprises Le Royaume Uni n a pas labor d instructions ou de typologies couvrant la d tection d infractions de corruption transnationale imbriqu es dans les infractions de blanchiment de capitaux Selon des responsables britanniques les entit s d clarantes sont en effet cens es se r f rer aux documents accessibles au public pr par s par des organisations internationales comme la r cente typologie sur la corruption r alis e par le GAFI laquelle le Royaume Uni a contribu La FSA a aussi publi r cemment un guide sur la r glementation qui expose les attentes de la FSA concernant les syst mes et les contr les que les 7 Serious Organised Crime Agency Suspicious Activity Reports Regime Annual Report 2010 R gime de d claration des op rations suspectes rapport annuel 2010 p 33 53 entreprises r glement es mettent en
38. des trait s internationaux aux territoires d outre mer et peut promulguer des lois dans ces territoires en passant outre leurs objections Encore r cemment en 2000 le Royaume Uni a exerc ces pouvoirs pour promulguer des lois dans les territoires d outre mer afin de s assurer de leur conformit avec les conventions internationales des droits de l Homme Les autorit s britanniques sont intervenues apr s que les territoires d outre mer ont eu la possibilit d adopter eux m mes la l gislation n cessaire Suite la mission sur place de Phase 3 le Royaume Uni a reconnu que d un point de vue constitutionnel il avait des pouvoirs illimit s pour l gif rer pour les territoires d outre mer Durant la Phase 2bis paragraphe 270 le Royaume Uni a indiqu que les principes de l action et de la gestion publique voulaient que l on consulte les territoires d outre mer plut t que de l gif rer directement Le Groupe de travail a cependant not que l inaction prolong e des Territoires d outre mer malgr les consultations organis es devrait tre prise en compte pour d cider de la conduite tenir Commentaire Les examinateurs principaux pensent que le Royaume Uni doit adopter une approche plus volontariste pour tendre l application de la Convention aux territoires d outre mer Ils recommandent par cons quent au Royaume Uni d adopter rapidement en priorit une feuille de route d finissant de
39. diminu reculant de 53 3 millions GBP en 2008 09 montant qui incluait selon les autorit s britanniques un financement sp cifiquement attribu deux grandes affaires 35 9 millions GBP en 2010 11 Durant la p riode 2011 12 4 6 millions GBP ont t affect s des affaires de corruption transnationale Le budget pr vu pour 2014 15 est de 31 3 millions GBP ce qui repr sente une diminution de plus de 40 par rapport 2008 09 sans tenir compte de l inflation En outre beaucoup de membres du personnel du SFO sont partis depuis mai 2010 et il a fallu plus de temps pour les remplacer que d habitude car il a t question de substituer au SFO une autre entit la National Crime Agency organisme national charg de lutter contre la criminalit voir p 51 135 Pourtant le Directeur du SFO n a pas demand de ressources budg taires suppl mentaires Les contraintes exerc es sur les ressources ont peut tre t limit es du moins en partie par un recours plus fr quent la n gociation de peine au signalement spontan aux enqu tes effectu es par les entreprises elles m mes et au contr le des soci t s Le SFO a en outre refus d enqu ter sur deux affaires une fois que la FSA a accept de s en charger Le SFO affirme tre pr sent plus efficace pour r soudre des affaires Depuis l examen de la Phase 2bis en 2008 le nombre d affaires qu il traite toutes affaires confondues et pas uniquement c
40. du march Dans l affaire Mabey amp Johnson le SFO et la soci t ont convenu de plafonner les amendes et les mesures de confiscation 4 6 millions GBP pour tenir compte de la capacit de paiement de l entreprise m me si les march s qu elle avait remport s en Jama que et au Ghana en se livrant la corruption repr sentaient 42 millions GBP Apr s avoir valu les amendes 3 5 millions GBP le tribunal n a ordonn la confiscation que de 1 1 million GBP pour les faits de corruption commis en Jama que et au Ghana Les autorit s britanniques n ont pas fourni d informations sur les b n fices g n r s par ces march s 83 Apr s la mission sur place le SFO a annonc qu il allait adopter une nouvelle approche lui permettant de recouvrer les produits tir s d infractions qui ont t vers s aux investisseurs d une entreprise sous forme de dividendes En 2009 Mabey amp Johnson a t sanctionn dans le cadre d une proc dure p nale pour corruption d agents publics trangers en Jama que et au Ghana et pour non respect des Lors de la r union au cours de laquelle le pr sent rapport a t adopt le SFO a inform le Groupe de travail qu il avait conclu un protocole d accord avec les autorit s tanzaniennes BAE Systems et le Department for International Development DFID D partement pour le d veloppement international pr voyant le paiement de 29 5 millions GBP auxquels viennent s
41. effectue un examen approfondi afin de d terminer quelle agence doit mener l enqu te Le SFO se charge de l enqu te si l affaire est grave et complexe 85 Les r gles d attribution des affaires l cosse sont incoh rentes Aux termes du Protocole d accord si les all gations de corruption trang re concernent une personne dont la derni re adresse est en cosse ou une entreprise dont les bureaux sont en cosse l affaire est attribu e au Scottish Crown Office and Procurator Fiscal Service minist re public cossais Cependant aux termes d une directive Guidance du Crown Office de juin 2011 sur les signalements spontan s les autorit s cossaises sont responsables des affaires de corruption transnationale en lien avec un acte commis en cosse ou principalement commis en cosse La directive pr cise galement que les affaires soulevant des 18 Voir le paragraphe 25 du Protocole d accord pour la liste compl te des signataires i La n cessit ou non que le SFO se charge la fois des enqu tes et des poursuites concernant l affaire ainsi que la taille du march remport au moyen de la corruption qui doit tre au moins de 1 million GBP comptent au nombre des facteurs servant d terminer si une affaire est grave et complexe Pour la liste compl te de ces facteurs on se reportera au paragraphe 233 du rapport de Phase 2bis et l Annual Report and Accounts rapport et comptes annuels
42. en application de l article 7 de la Loi sur la corruption Convention article 3 4 Recommandation de 2009 XL 7 En ce qui concerne les ressources et la priorit le Groupe de travail recommande au Royaume Uni a de veiller ce que le SFO conserve en priorit son r le dans les enqu tes et les poursuites p nales concernant les affaires de corruption transnationale Convention article 5 77 b c de s assurer que d autres instances publiques prennent plus de responsabilit s pour aider les entreprises pr venir la corruption Convention article 5 de veiller ce que les ressources du SFO et de la police soient suffisantes concernant les affaires de corruption transnationale Convention article 5 8 En ce qui concerne l article 5 de la Convention le Groupe de travail recommande au Royaume Uni a b de prendre des mesures pour s assurer que l article 5 soit sans quivoque clairement contraignant mais pas n cessairement au moyen de la l gislation pour les enqu teurs les procureurs y compris en cosse l Artorney General et le Lord Advocate tous les stades des enqu tes ou des poursuites li es des faits de corruption transnationale et s applique l int gralit des d cisions d enqu ter et de poursuivre Convention article 5 de s assurer que toutes les composantes de l administration concern es soient pleinement conscientes de leur obliga
43. en avril 2011 qu Anguilla 53 Position tch que 23 juin 2011 British PM Pledges Czech Help on Gripen Probe le Premier ministre britannique s engage aider les Tch ques dans le cadre de l enqu te sur Gripen i Voir rapport de Phase 1 p 28 Recommandation 6 b de la Phase 2 et Recommandation 5 d du raport de Phase 2bis 62 laborait la l gislation n cessaire aucune volution n a t annonc e depuis La l gislation est entr e en vigueur dans les les Turks et Ca ques en juin 2009 Le m me mois les autorit s britanniques ont fait savoir au Groupe de travail que la l gislation tait dans l ensemble compatible avec la Convention Mais fin 2011 elles ont d clar qu elles r examineraient la l gislation des les Turks et Ca ques avant de pouvoir tendre l application de la Convention Gibraltar a soumis un projet de Loi sur la corruption transnationale au Royaume Uni pour examen en 2005 Phase 2 paragraphe 223 Il a fallu attendre 2011 pour que soit adopt le Crimes Act Loi sur les infractions qui a t soumis au Royaume Uni pour un nouvel examen En 2006 les les Vierges britanniques ont tabli une infraction de corruption transnationale et demand l extension de l application de la Convention des Nations Unies contre la corruption Cinq ans plus tard le Royaume Uni attendait encore que les les Vierges britanniques demandent l extension de l application de la Conventio
44. en octobre 2008 les autorit s britanniques avaient fait savoir que l aide apport e par l ECGD au contrat Al Yamamah n avait pas pris fin Or ce soutien avait cess environ six semaines plus t t la demande de BAE sans que le Groupe de travail en ait t inform 215 La recommandation 7 a du rapport de Phase 2bis visait les mesures que prendrait l ECGD concernant de futures affaires analogues celle d Al Yamamah Le Groupe de travail recommandait l ECGD en tout tat de cause lorsqu une enqu te p nale sur une transaction b n ficiant du soutien de l ECGD a t bloqu e pour des motifs autres que ceux portant sur le fond d Jexercer nergiquement l ensemble des pouvoirs dont il dispose et notamment ses pouvoirs de contr le pour chercher savoir si la transaction fait intervenir des faits de corruption transnationale L ECGD a d clar qu il tiendrait compte de cette recommandation dans l ventualit o une telle situation se pr senterait Il ne s est cependant pas engag enqu ter sur de telles affaires l avenir Lors de la mission sur place l ECGD a ajout que tous ses contrats contiennent des clauses qui lui accordent des pouvoirs de contr le Cela tant il n a pas labor de r gles ou de politiques internes pour pouvoir invoquer ces pr rogatives chaque fois que survient une affaire comme celle d AI Yamamah 216 La recommandation 7 b formul e lors de la P
45. ensemble les exigences de la Convention mais que certains aspects devraient faire l objet d un suivi lors d examens ult rieurs a Guidance to Commercial Organisations 10 Promulgu e en avril 2010 la Loi sur la corruption n est entr e en vigueur que le 1 juillet 2011 dans l attente de la publication des Guidance to Commercial organisations GCO Directives l intention des entit s vocation commerciale L article 9 de la Loi impose aux autorit s de publier des directives sur les proc dures que les entit s vocation commerciale concern es peuvent mettre en place pour emp cher que les personnes avec lesquelles elles sont associ es commettent des actes de corruption Les autorit s ont lanc une consultation publique sur les directives en septembre 2010 Des repr sentants du secteur priv de la profession juridique de la soci t civile et d organisations patronales ont particip au processus de consultation Lorsque la consultation a pris fin en novembre 2010 des articles de presse ont laiss entendre que le retard de la publication des directives tait d aux craintes exprim par le secteur des entreprises que la Loi ne fasse obstacle aux activit s des entreprises britanniques m me si les autorit s britanniques ont contest l exactitude des informations contenues dans ces articles Lors de la mission sur place certains organismes de la soci t civile ont affirm avoir t de plus en plus margin
46. fense paragraphes 34 et 70 73 M me si son contrat de travail tait r gi par le droit saoudien paragraphe 30 un accord de confidentialit distinct qu il avait conclu relevait du droit anglais paragraphe 38 M Foxley a fait valoir devant le tribunal qu il avait fait l objet d un licenciement abusif pour avoir signal des soup ons de corruption transnationale son employeur Le tribunal a n anmoins d cid qu il n avait pas comp tence pour entendre sa plainte 200 Les autorit s britanniques ont expliqu que M Foxley avait choisi que son contrat de travail soit r gi par le droit saoudien ce qui le privait de la protection pr vue par le PIDA Or le PIDA vise selon l objectif public qui le sous tend assurer la d tection des infractions et prot ger ceux qui les signalent Cet objectif est donc remis en cause lorsque l application du PIDA est uniquement dict e par la l gislation r gissant un contrat de travail Les autorit s britanniques font valoir par ailleurs que l affaire Foxley ne repr sente qu une seule d cision et ne constitue pas un pr c dent judiciaire ayant force de loi 201 La recommandation 2 b du rapport de Phase 2 laisse galement penser que le Royaume Uni doit poursuivre ses efforts pour faire plus largement conna tre les mesures de protection des d nonciateurs aux soci t s et au grand public Le Royaume Uni encourage toutes les entreprises de droit britannique respecter l
47. g n ral Les lignes directrices publi es par l Aftorney General voir plus haut reconnaissent que les sanctions p nales ont un effet plus dissuasif que les proc dures de recouvrement civil La Convention article 3 exige galement que des sanctions la fois punitives et confiscatoires soient disponibles pour la corruption transnationale 107 De plus pour une question de principe la corruption transnationale est un acte criminel et devrait donc tre stigmatis e par une condamnation p nale si possible Comme l a fait remarquer le tribunal dans l affaire Innospec paragraphe 38 Ceux qui commettent des infractions aussi graves que la corruption d agents publics trangers dot s de hautes responsabilit s ne doivent pas tre consid r s ou trait s diff remment des autres auteurs d infractions Il est par cons quent rarement justifi de traiter la conduite criminelle d une soci t en recourant une ordonnance de recouvrement civil les tribunaux p naux peuvent tenir compte de la coop ration et de la pr sentation de preuves contre des tiers en all geant l amende que l entreprise aurait d payer sans cela Il est du plus grand int r t public que les graves conduites criminelles de quelque personne que ce soit y compris des morales qui corrompt des pouvoirs publics trangers soient expos es aux yeux de tous par l application de sanctions p nales et non civiles Jeter un voile sur la criminalit des entr
48. infraction 32 Depuis 2005 le Groupe de travail n a cess de critiquer le recours la th orie de l identification pour attribuer aux personnes morales la responsabilit de la corruption d un agent public tranger Phase 2 paragraphes 75 76 195 206 Il a constat deux carences particuli res Premi rement l me dirigeante d une personne morale ne couvre que ses administrateurs un directeur g n ral et ventuellement quelques cadres sup rieurs La responsabilit ne pourrait donc pas r sulter d actes de corruption transnationale commis par un dirigeant r gional des cadres sup rieurs situ s un niveau relativement lev de la hi rarchie un repr sentant commercial ou un mandataire Il est par cons quent peu probable que la th orie permette d engager la responsabilit d une grande entreprise aux activit s d centralis es ou loign es du si ge 33 Une deuxi me carence est que la th orie de l identification ne permet pas de constituer une intention coupable de l entreprise prise comme un tout en agr geant les tats d esprit individuels de diff rentes personnes actives au sein de la soci t La responsabilit d pend de la possibilit de prouver l existence d un acte et d une intention coupables de la part d un seul et m me repr sentant de la soci t Cela peut poser un probl me car les structures de prise de d cision des multinationales sont complexes et qu il est
49. internationales la Recommandation anti corruption de 2009 et de la Recommandation du Conseil sur les mesures fiscales visant renforcer la lutte contre la corruption d agents publics trangers dans les transactions commerciales internationales la Recommandation fiscale de 2009 L examen repose sur les r ponses du Royaume Uni un questionnaire les informations obtenues lors de la mission sur place et des tudes suppl mentaires 2 L quipe d examen tait compos e d examinateurs principaux fran ais et sud africains ainsi que de membres du Secr tariat de l OCDE Avant la mission sur place les autorit s britanniques ont r pondu au questionnaire de la Phase 3 et aux questions compl mentaires Elles ont aussi fourni les textes l gislatifs et les documents pertinents Les examinateurs principaux se sont en outre r f r s au Rapport d valuation mutuelle du Groupe d action financi re de 2007 et d autres informations publiques De nombreux participants taient pr sents lors de la mission sur place Les examinateurs principaux ont rencontr des repr sentants des secteurs public et priv du corps l gislatif de la soci t civile ainsi que plusieurs magistrats de la Cour d appel de la High Court et de la Crown Court cour de la Couronne de Southwark qui avaient une certaine exp rience des affaires de corruption transnationale Des repr sentants des m dias avaient t invit s mais ne sont pas venus Les ex
50. internationales publiques d une combinaison de n importe laquelle des entit s pr cit es 7 Au sens de l alin a 3 b le droit crit applicable F est a lorsque l exercice des fonctions de F que P a l intention d influencer rel ve du droit d une composante quelconque du Royaume Uni le droit de ladite composante du Royaume Uni b lorsque le point a ne s applique pas et que F est un agent public ou un agent d une organisation internationale publique le r glement crit en vigueur de ladite organisation c lorsque les points a et b ne s appliquent pas le droit du pays ou du territoire dont F est un agent public tranger si tant est que ce droit est contenu dans i toute constitution crite ou toute disposition pr vue par la l gislation ou en vertu de cette l gislation applicable au pays ou territoire concern ou ii toute d cision de justice applicable de ce fait et qui est attest e par des sources crites rendues publiques 8 Au sens du pr sent article un commerce ou une profession est une activit commerciale 7 Manquement l obligation de pr vention de la corruption incombant aux entit s vocation commerciale 1 Toute entit vocation commerciale vis e par la Loi C se rend coupable d une infraction aux termes du pr sent article si une personne A associ e C corrompt une autre personne dans l intention a d obtenir ou de conserver un
51. l affaire Mabey amp Johnson 26 paiement ex gratia autrement dit effectu en l absence de toute obligation juridique la Tanzanie 30 millions GBP Le Directeur du SFO a d clar que ce montant avait t calcul en fonction du march remport par BAE mais il a t impossible d acc der des informations plus pr cises 61 Pour conclure les examinateurs principaux ne peuvent valuer si les sanctions impos es dans le cadre de ces affaires sont efficaces proportionn es et dissuasives faute de disposer d informations comme les motifs de la condamnation prononc e par le tribunal la transaction p nale conclue la base convenue pour la transaction p nale et la note introductive du minist re public Lors de la mission sur place les repr sentants de la soci t civile les juristes et les universitaires ont reconnu que les n gociations de peines et les transactions p nales conclues par le SFO ne sont pas suffisamment transparentes De leur point de vue la publication d informations suppl mentaires am liorerait la reddition de comptes et la transparence sur les activit s du SFO et donnerait au secteur public et au secteur priv un meilleur aper u de ses pratiques et politiques La mise disposition d informations suppl mentaires l intention du public d montrerait non seulement que les sanctions impos es sont efficaces proportionn es et dissuasives mais elle aiderait aussi renforcer la
52. la corruption Jersey modifi e et Prevention of Corruption Bailiwick of Guernsey Law Loi de 2003sur la pr vention de la corruption ba llage de Gernesey 65 corruption transnationale Les magistrats de la Crown Court o seront probablement entendues la plupart des affaires de corruption transnationale qui participaient la mission sur place taient parfaitement au courant de l infraction de corruption transnationale La recommandation 1 a est donc enti rement appliqu e 189 Le Royaume Uni a multipli les efforts de sensibilisation des secteurs public et priv la Loi sur la corruption et l infraction de corruption d agents publics trangers Les ministres et de hauts fonctionnaires du minist re de la Justice et du minist re des Entreprises de l Industrie et des Comp tences Department for Business Innovation and Skills ou BIS ont particip de nombreuses s ances d informations au Royaume Uni et l tranger l intention de juristes de membres de la soci t civile dans des tablissements universitaires des entreprises et des associations professionnelles Un certain nombre d v nements se sont galement d roul s dans le cadre de la consultation publique propos des GCO En 2010 le Secr taire d tat la Justice Justice Secretary a t officiellement charg de prendre la conduite de la lutte contre la corruption internationale au Royaume Uni sa mission tant d assurer
53. march pour C ou b d obtenir ou de conserver un avantage pour C dans le cadre de l exercice d une activit commerciale 2 Cela tant C peut invoquer comme moyen de d fense la preuve qu elle a mis en place les proc dures appropri es pour emp cher les personnes qui lui sont associ es de se livrer de tels actes 3 Au sens du pr sent article corrompt une autre personne si et seulement si A a est ou serait coupable d une infraction aux termes de l article 1 ou 6 que A ait ou non fait l objet de poursuites pour ladite infraction ou b serait coupable de ladite infraction si l article 12 2 c et 4 tait omis 4 Se reporter l article 8 pour la signification de l expression personne associ e C et l article 9 pour la d finition de l expression obligation incombant au Secr taire d tat comp tent de publier des directives 5 Dans le pr sent article soci t de personnes partnership d signe a toute soci t de personnes relevant du Partnership Act 1890 Loi de 1890 sur les soci t s de personnes ou b toute soci t en commandite simple limited partnership constitu e en vertu du Limited Partnerships Act 1907 Loi de 1907 sur les soci t s en commandite simple ou toute entreprise ou entit de m me nature constitu e en vertu du droit d un pays ou d un territoire situ en dehors du Royaume Uni entit vocation commerciale vi
54. millions GBP ainsi que les frais de recouvrement Balfour Beatty a galement accept de mettre en place des syst mes de conformit et de soumettre ces syst mes un contr le externe pendant une p riode convenue 2 M W Kellogg f vrier 2011 M W Kellogg est une filiale de KBR soci t implant e aux tats Unis qui tait l une des quatre soci t s de services p troliers membres du consortium international TKSJ qui a vers des pots de vin des agents publics nig rians pour remporter un contrat de construction et d entretien d une usine gaz Le SFO a obtenu une ordonnance de recouvrement au civil exigeant de M W Kellogg le paiement de 7 028 077 GBP correspondant aux dividendes et aux int r ts totaux per us par M W Kellogg au titre de sa participation dans TKSJ et la r forme de son syst me de contr le et d audit interne Le SFO a reconnu que M W Kellogg n avait pas pris part aux activit s criminelles mais avait servi d interm diaire pour acheminer les produits depuis le projet vers la maison m re 3 DePuy International Ltd avril 2011 DePuy International Ltd a pay des interm diaires des commissions et des sommes destin es tre revers es des membres de la profession m dicale en Gr ce en rapport avec la vente de mat riels orthop diques D apr s les estimations DePuy a r alis 33 5 millions GBP de chiffre d affaires gr ce ces pratiques illicites de 1998 2007 En d fin
55. nettes d imp t Il a t condamn 21 mois d emprisonnement et a d payer 100000 GBP de d dommagements aux autorit s de l agent public tranger corrompu 91 6 BAE Tanzania d cembre 2010 L entreprise en qualit de d fendeur tait une multinationale du secteur de la d fense constitu e en soci t au Royaume Uni Du 1 janvier 1999 au 31 d cembre 2005 elle a inscrit de mani re inexacte dans ses comptes le versement de commissions un ancien interm diaire charg du marketing en vue de vendre la Tanzanie des syst mes radar destin s au contr le du trafic a rien pour l quivalent de 39 97 millions USD Le tribunal a condamn BAE une amende de 500 000 GBP et des frais de 225 000 GBP La transaction p nale exigeait en outre que le d fendeur effectue un paiement ex gratia autrement dit un paiement effectu en l absence de toute obligation juridique de 29 5 millions GBP au b n fice de la population de Tanzanie Actions r pressives civiles 1 Balfour Beatty octobre 2008 Balfour Beatty a admis avoir tenu une fausse comptabilit et commis des irr gularit s concernant des paiements dans le cadre d une co entreprise entre une filiale et une soci t gyptienne afin d obtenir des contrats repr sentant 22 5 millions GBP pour la construction de la nouvelle biblioth que Alexandrie en gypte Aux termes d une ordonnance de recouvrement civil Balfour Beatty a pay 2 25
56. peine et transaction p nale ss 24 iv Transparence stats men te ER mnt des nn tonne la etes less 26 b SANCUONS CIVIIES sr aaa RR aa TE est de dm Anne a T AA nee 27 i Les bases l gales des ordonnances de recouvrement civil et de leur utilisation dans les affaires de Corruption transnationale ersen nn a i a eee tonnes 27 i1 Manque d transparence timide einen r a aa a risse 28 c Sanctions Administratives ensen a E AE ESAE EAE EEE AAEE EEEE A 31 d Mesures correctives suppl mentaires 31 W Controle rs d entreprises ierse criei stoan iE EEEE Ea EE E E tete i aa 31 Gi R parations et d dommagements vers s aux pays trangers 32 4 Confiscation du pot de vin et des produits issus de la corruption 33 5 Enqu tes et poursuites concernant l infraction de corruption d un agent public tranger 34 a R partition et attribution des affaires ss 34 G R partition et attribution des affaires aux autorit s charg es de la mise en uvre du droit p nale etienne A te nn Ati Con nt Pin pe Sn E AAE 34 ii Affaires faisant l objet d enqu tes men es par la Financial Services Authority 36 b Ouverture d s poursuites slim ohne Mmes miles het EEO lien nil 37 c Choix des chefs d accusation 38 My G n ralit s 4eme ie ment Ann Rene ane nn demie A 38 ii Double incrimination sise 39 iii Signalemen
57. place pour lutter contre la corruption et donne des exemples de bonnes et de mauvaises pratiques tir s de sa mission de surveillance Ces responsables ont ajout que le volume des DOS t moigne d une forte sensibilisation des entit s d clarantes au probl me du blanchiment de capitaux 7 Normes comptables v rification externe et programmes de conformit et de d ontologie des entreprises 148 Cette section du rapport examine la mise en uvre par le Royaume Uni des recommandations concernant les normes comptables et l obligation de signalement incombant aux v rificateurs des comptes qui n avaient toujours pas t mises en uvre au moment de la Phase 2 Elle s int resse galement aux volutions survenues apr s la Phase 2 concernant la mise en conformit les contr les internes et les programmes de d ontologie des entreprises britanniques Les infractions de falsification des comptes et leur mise en uvre d j t trait es p 22 ne seront pas de nouveau abord es ici a Normes comptables 149 La recommandation 3 a formul e lors de la Phase 2 demandait au Royaume Uni de clarifier et d unifier son droit comptable en adoptant les International Accounting Standards IAS Le Companies Act 1985 Loi de 1985 sur les soci t s imposait aux entreprises de tenir des comptes conformes aux Generally Accepted Accounting Principles GAAP principes comptables g n ralement admis britanniques et n autorisait pas l
58. poursuites ne peuvent tre engag es que si elles sont dans l int r t public Trois documents fournissent des listes non exhaustives de facteurs d int r t public penchant ou non en faveur de louverture de poursuites dans les affaires de corruption transnationale Aucun de ces facteurs n est concluant lui seul le procureur doit donc prendre en compte tous les facteurs qui peuvent s appliquer une affaire particuli re 94 L effet n gatif que peut avoir une condamnation pour l entreprise en vertu du droit europ en en particulier une exclusion automatique des march s publics de l UE est l un des facteurs qui ne penchent pas en faveur de louverture de poursuites Les autorit s britanniques ont expliqu que cette r f rence n est cens e couvrir que les affaires li es des infractions caract re relativement mineur dans lesquelles une exclusion aurait des cons quences disproportionn es Les participants la mission sur place ont expliqu que la perspective d une exclusion automatique a dissuad des procureurs et des entreprises de conclure une transaction p nale Selon certains avocats d affaires cette r gle part d une bonne intention mais va l encontre de l objectif vis Comme on le verra p 69 l infraction de manquement l obligation de pr vention de la corruption pr vue par la Loi sur la corruption n entra ne pas d exclusion 2 Willis FSA Final Notice Note conclu
59. pr sid la d cision d imposer un contr leur et les l ments motivant l ampleur et la dur e du contr le et iii de s assurer que le non respect des conventions de contr le donne lieu des sanctions efficaces Convention article 3 b de s assurer que i les sommes vers es par les d fendeurs titre de r parations et de d dommagements l intention des pays trangers ne soient pas d tourn es par des actes de corruption et que ii les transactions p nales et les r glements amiables imposent d autres sanctions sp cifiques si les d fendeurs n effectuent pas les paiements requis dans le d lai imparti Convention article 3 c propos des march s publics i d envisager d adopter une approche syst matique afin de permettre aux instances comp tentes d acc der facilement aux informations sur les entreprises sanctionn es pour corruption notamment au moyen d un registre national des radiations ii de former les autorit s charg es de la passation des march s publics pour leur permettre d effectuer ces v rifications pr alables plus efficacement notamment en contr lant si l adjudicataire a fait l objet d une quelconque condamnation et iii de mettre disposition sur le site Internet du Cabinet Office des directives sur l exclusion d op rateurs conomiques pr cisant notamment les facteurs prendre en compte pour d cider d exclure ou non une entreprise condamn e
60. sur les divulgations d int r t public Proceeds of Crime Act 2002 Loi de 2002 sur les produits d infractions Serious Fraud Office Bureau de lutte contre les fraudes graves Serious Organised Crime Agency organisme de lutte contre les infractions majeures en bande organis e UK Trade and Investment service britannique du commerce et de l investissement dollar des tats Unis ANNEXE 4 R SUM DES ACTIONS R PRESSIVES VISANT DES FAITS DE CORRUPTION TRANSNATIONALE AU ROYAUME UNI Remarque La pr sente annexe ne comporte que les actions r pressives visant des faits de la corruption transnationale qui sont men es bien et ont donn lieu des sanctions Actions r pressives p nales 1 Tobiasen ao t 2008 Le d fendeur a pay des pots de vin hauteur de 83 000 GBP des agents publics ougandais pour obtenir six contrats d un montant total de 500 000 GBP Le tribunal l a condamn cinq mois d emprisonnement assortis d un an de sursis 2 Mabey amp Johnson septembre 2009 La soci t en qualit de d fendeur a vers un pot de vin de 100 000 GBP un agent public jama cain pour remporter des contrats repr sentant 16 millions GBP La soci t a galement pay 470 792 GBP de pots de vin des agents publics au Ghana pour s assurer des contrats repr sentant 26 millions GBP Le tribunal a impos des sanctions p cuniaires de 3 747 millions GBP soit 1 5 million GBP d amendes 1 1 m
61. tranger selon l article 1 ou 6 de ce texte l encore en vertu de la th orie de l identification L article 7 tablit une nouvelle infraction pour les entreprises le manquement l obligation de pr vention de la corruption d un agent public tranger Le rapport de Phase Iter paragraphe 80 a conclu que cette nouvelle infraction correspond l approche d crite dans l Annexe I de la Recommandation anti corruption de 2009 L article 7 pr voit aussi comme moyen de d fense la pr sence de proc dures ad quates de pr vention de la corruption Les GCO donnent aux entit s vocation commerciale des directives sur les moyens de pr venir la corruption comparables ce que pr conise l Annexe II de la Recommandation anti corruption de 2009 La pr sente partie du rapport se concentrera sur les questions qui selon le rapport de Phase 1ter doivent faire l objet d un suivi et sur les aspects suppl mentaires soulev s par les GCO a Responsabilit des personnes morales pour la corruption d un agent public tranger en vertu de la th orie de l identification 31 Les personnes morales peuvent tre tenues pour responsables de la corruption d un agent public tranger au titre des articles 1 ou 6 de la Loi sur la corruption en appliquant la th orie de l identification Selon cette th orie une personne morale est responsable si son me dirigeante est guid e par l intention coupable mens rea de commettre l
62. tre influenc en sa qualit d agent public tranger par l offre la promesse ou le don qui lui est fait Les r f rences dans le pr sent article l influence exerc e sur F en sa qualit d agent public tranger d signent l influence exerc e sur F dans l exercice de ses fonctions d agent public notamment a toute omission dans l exercice de ces fonctions et b toute utilisation de la position de F en sa qualit d agent public m me en dehors de ses pr rogatives Agent public tranger d signe toute personne qui a d tient un mandat l gislatif administratif ou judiciaire d une quelconque nature qu elle ait t nomm e ou lue dans un pays ou territoire situ en dehors du Royaume Uni ou toute subdivision administrative dudit pays ou territoire 94 b exerce une fonction publique i pour ou pour le compte d un pays ou d un territoire situ en dehors du Royaume Uni ou toute subdivision administrative dudit pays ou territoire ou ii pour un organisme public ou une entreprise publique dudit pays ou territoire ou de cette subdivision ou c estun agent public ou un agent d une organisation internationale publique 6 Organisation internationale publique d signe toute organisation dont les membres entrent dans l une des cat gories suivantes a des pays ou des territoires b des gouvernements de pays ou de territoires c d autres organisations
63. une enfreinte au Code notamment un manquement l obligation de signalement entra ne des sanctions 195 Le FCO a continu d attirer l attention de ses missions l tranger sur l obligation de signaler aux autorit s britanniques comp tentes les all gations de corruption mettant en cause des entreprises britanniques Les agents du FCO re oivent un eGram chaque ann e pour leur rappeler ces obligations Les missions l tranger ont fait tat de 49 all gations de corruption transnationale ce jour y compris dans le cadre de l affaire Messent 196 Apr s la mission sur place le Royaume Uni a fourni des informations plus d taill es sur les sources d o manaient les all gations de corruption transnationale au 31 janvier 2012 Les sources pour les 11 affaires pour lesquelles le SFO a d j engag des poursuites taient les suivantes le minist re am ricain de la Justice 2 des personnes physiques 2 des autorit s trang res 1 la Serious Organised Crime Agency SOCA 2 des avocats 1 l OCDE 1 et les auto d nonciations 2 En ce qui concerne les 18 affaires en cours d examen par le SFO les sources taient les suivantes les services de police britanniques 1 les services publics 1 les entreprises 1 l OCDE 1 les signalements anonymes 1 UK Trade amp Investment Overseas Business Risk Managing the risks of overseas corruption advice and assistance from Posts
64. 21 Les exemples th oriques pr sent s dans les GCO pour illustrer ce que sont des paiements raisonnables et proportionn s suscitent des pr occupations Ainsi selon les GCO paragraphe 31 procurer des agents publics trangers des billets d avion pour New York et un logement dans cette ville pour leur permettre d y rencontrer les hauts dirigeants d une entit vocation commerciale britannique tant entendu que cela repr sente r ellement la solution la plus pratique pour toutes les parties concern es de m me qu engager certaines d penses de repr sentation raisonnables l intention des personnes concern es ef de leur conjoint partenaire comme une invitation d ner dans un bon restaurant et un match de baseball constituent des faits dont il n est gu re possible en soi de tirer des conclusions d finitives Les autorit s britanniques soulignent que selon les GCO d autres facteurs peuvent tre pris en compte pour d terminer si les frais de repr sentation et de promotion sont inappropri s Elles pr cisent en outre que les exemples donn s dans les GCO ont pour but de donner r fl chir des sc narios haut risque et non de laisser supposer que de telles d penses n engageraient en aucun cas la responsabilit de ceux qui les effectuent Comme l indiquent les GCO les faits sp cifiques chaque affaire ont une importance pr pond rante Les participants aux r unions lors de la mission su
65. 386 du Companies Act 2006 Loi de 2006 sur les soci t s et de son pr d cesseur l article 221 du Companies Act 1985 Loi de 1985 sur les soci t s d une peine d emprisonnement maximale de deux ans et ou d une amende non plafonn e 50 Un tribunal doit examiner diff rents facteurs lorsqu il prononce une condamnation Certains de ces facteurs comme la gravit de l infraction et le tort intentionnel ou pr vu sont prescrits par des dispositions l gales Un tribunal qui inflige une condamnation doit aussi suivre les lignes directrices publi es par le Sentencing Guidelines Council Conseil charg des lignes directrices en mati re de d termination de la peine sauf si cela est contraire l int r t de la justice Au moment de la r daction du pr sent rapport les lignes directrices sur la d termination des peines pour les infractions relevant de la Loi sur la corruption taient en cours d laboration La jurisprudence fournit d autres lignes directrices en la mati re Concernant l affaire Innospec paragraphes 30 et 32 le tribunal a d clar que la corruption transnationale se situait au sommet des infractions majeures commises par les personnes morales et qu une amende comparable celle qui serait impos e dans d autres pays par exemple aux tats Unis pour la m me infraction servirait de point de d part ii R ductions de peine en cas reconnaissance de culpabilit un stade pr
66. 6 mars 2012 Il se fonde sur les textes de loi et autres documents fournis par le Royaume Uni ainsi que sur les tudes men es par l quipe d examen Le rapport s appuie en outre sur les informations obtenues par l quipe d examen lors d une mission sur place de trois jours qui s est d roul e du 18 au 20 octobre 2011 Londres et au cours de laquelle l quipe a rencontr des repr sentants de l administration publique des instances judiciaires du secteur priv et de la soci t civile britanniques Dans l ann e qui suit l approbation du rapport par le Groupe de travail le Royaume Uni pr sentera un rapport de suivi oral sur la mise en uvre de certaines recommandations Il soumettra en outre un rapport crit dans un d lai de deux ans sur la mise en uvre de toutes les recommandations A INTRODUCTION 1 Mission sur place 1 Du 18 au 20 octobre 2011 une quipe du Groupe de travail de l OCDE sur la corruption dans le cadre de transactions commerciales internationales ci apr s le Groupe de travail a effectu une mission Londres au titre de l examen de Phase 3 concernant la mise en uvre par le Royaume Uni de la Convention sur la lutte contre la corruption d agents publics trangers dans les transactions commerciales internationales la Convention de la Recommandation de 2009 visant renforcer la lutte contre la corruption d agents publics trangers dans les transactions commerciales
67. 96 du 24 55 Certaines r gles et certains principes d terminent la proc dure de n gociation de peine Les procureurs doivent s assurer que les transactions p nales conclues sont raisonnables quitables et justes Le chef d accusation doit refl ter la gravit et l tendue de l infraction m nager au tribunal la possibilit d exercer ses pouvoirs de d termination des peines et permettre au tribunal au public et la victime d avoir confiance dans l issue de la proc dure Les faits d crits dans la base de la transaction p nale ne doivent pas induire en erreur ou tre inexacts La proc dure doit susciter la confiance du public et du pouvoir judiciaire Il est g n ralement exig que les transactions p nales soient crites Des mesures de protection doivent assurer que les d fendeurs ne font pas l objet de pressions indues Le procureur ne doit pas convenir avec le d fendeur de questions qui ne figurent pas dans la transaction p nale et n ont pas t port es la connaissance du tribunal 56 Le tribunal a pour r le d cisif dans le cadre des transactions p nales de prot ger l int r t public Si le juge n est pas satisfait de la base factuelle de la transaction p nale il peut demander entendre des t moins afin d examiner les faits en question Mais surtout le tribunal d cide de la peine infliger Dans les affaires de corruption transnationale le d fendeur et le minist re public peuv
68. Lord Advocate Procureur g n ral Au moment de la r daction de ce rapport toutes les actions r pressives p nales en cours ou arriv es leur terme men es par le SFO concernant des faits de corruption transnationale relevaient de la l gislation ant rieure la Loi sur la corruption et en rel vent encore Commentaire Les examinateurs principaux recommandent aux autorit s britanniques d envisager de supprimer la r f rence faite dans le Code des procureurs de la Couronne l exclusion automatique des march s publics de PUE c Choix des chefs d accusation 96 Le pouvoir discr tionnaire du procureur s tend au choix du chef d accusation p nal et ou civil dont doit r pondre le d fendeur Lors de la Phase 2 aspect n cessitant un suivi 8 e le Groupe de travail a d cid d assurer le suivi de l effet possible de la tendance simplifier les affaires et utiliser des chefs d accusation de rechange concernant la mise en uvre de la Convention au Royaume Uni i G n ralit s 97 Selon le Code des procureurs de la Couronne article 6 1 les procureurs doivent choisir des chefs d inculpation qui a attestent de la gravit et de la port e de l infraction corrobor es par des preuves b assurent au tribunal qu il sera en mesure comme il se doit de prononcer une condamnation et d imposer les ordonnances qui s imposent apr s la condamnation et c permettent d exposer l affaire de fa
69. Maintien du suivi 83 f l application du seuil de preuve pour l octroi de l entraide judiciaire et de l extradition cet Maintien du gard le Royaume Uni devrait proc der une compilation d informations quantitatives pour suivi aider le Groupe de travail dans son valuation de suivi Convention article 9 g les modifications r centes des proc dures de l ECGD pour lutter contre les pots de vin et la Maintien du corruption quant un ventuel affaiblissement des r gles qui pourrait limiter la capacit de l ECGD d tecter et pr venir les actes de corruption transnationale Recommandation r vis e paragraphe I et paragraphe VI i i suivi 84 2 Recommandations de la Phase 2 de 2008 et valuation de leur mise en uvre en 2010 Recommandation de la Phase 2bis valuation de 2010 du Groupe de travail 1 En ce qui concerne l infraction de corruption transnationale le Groupe de travail recommande au Royaume Uni de a promulguer une l gislation efficace et moderne relative la corruption transnationale Appliqu e lors conform ment la Convention d s que possible et le faire prioritairement Convention de l entr e en article 1 vigueur de la Loi sur la corruption b s assurer plus particuli rement que cette l gislation ne permet pas d utiliser l accord du Appliqu e lors mandant comme moyen de d fense en cas de co
70. P s tait vu confier un r le dans des affaires de corruption transnationale en raison de ses comp tences acquises en enqu tant sur les affaires de corruption concernant le minist re de la D fense Cependant comme le souligne le rapport de Phase 2 dans les affaires li es des achats dans le domaine de la d fense par des tats trangers le r le du minist re de la D fense serait plut t celui de vendeur que d acheteur Les craintes concernant la corruption peuvent alors tre d une autre nature que celles suscit es par des affaires portant sur des march s publics nationaux pour lesquelles il peut para tre moins fond de recourir aux comp tences de la MDP Les r ponses du Royaume Uni au questionnaire donnent penser que la MDP pourrait aussi intervenir dans des affaires caract re politiquement sensible malgr une absence de comp tences cet gard Une autre inqui tude d j formul e pr c demment concernait l ind pendance de la MDP surtout quand des salari s du minist re de la D fense font l objet d une enqu te Cela tant les autorit s britanniques ont d clar lors de la Phase 3 que le service charg des contrats d exportation d armement a t transf r du minist re de la D fense au UK Trade and Investment UKTI service britannique du commerce et de l investissement Comme lors de la Phase 2bis la MDP a refus de participer la mission sur place de Phase 3 89 Les autorit s bri
71. S RECOMMANDATIONS DE 2000 him tenntmesenntrs te A EEEE AEE ein EE EE e E E EN E 10 1 Infraction de corruption d agents publics trangers eeseseesseesesesresesesesresrsseseststeseseseesesseseesessseses 11 a Guidance to Commercial Organisations ss 11 b P emenis de Taeao es asr AR nt AEA A A E AR E a 13 c Frais de r ception et de promotion ss 14 d l ment d ill galit dans le droit crits 17 2 Responsabilit des personnes morales 18 a Responsabilit des personnes morales pour la corruption d un agent public tranger en vertu de la th orie d l identification Less nat ee en Retro ere dote int feu 18 b Responsabilit des personnes morales pour manquement l obligation de pr vention de la COMUPUON EAE E een nn nf ntm et ee ele rt els Un AE 19 G Organismes non constitu s en soci t s qui ne sont pas des soci t s de personnes 19 ii qui exerce une activit commerciale ou une partie de son activit commerciale 19 iii lt Personnes E a ER O ne AT ee en AEON 20 3 Sanctions en cas de corruption transnationale et d infractions li es 22 4 Sanctions p nales his pebeta EErEE EEDEN E EEE tte ENEN EERE E Matt 22 G Dispositions l gales et lignes directrices applicables seseesseseesseeeesseeressesressesrrsserrresresrrsress 23 ii R ductions de peine en cas reconnaissance de culpabilit un stade pr coce 23 iii N gociation de
72. agent public tranger le Groupe de travail recommande au Royaume Uni a de faire clairement obligation aux fonctionnaires d aviser les autorit s comp tentes des cas Partiellement possibles de corruption Recommandation r vis e paragraphe I appliqu e b d am liorer dans l application de sa l gislation en mati re de donneurs d alerte Partiellement whistleblowers la protection des personnes qui avisent directement les autorit s r pressives appliqu e des faits de corruption et de poursuivre ses efforts pour faire plus largement conna tre ces mesures aupr s des soci t s et du grand public Recommandation r vis e paragraphe I 81 3 En ce qui concerne la pr vention et la d tection de la corruption transnationale le Groupe de travail recommande au Royaume Uni a de proc der avec diligence l adoption de r formes tendant clarifier la l gislation comptable et l harmoniser avec les Normes comptables internationales afin de s assurer que l infraction de comptabilit frauduleuse soit enti rement conforme l article 8 de la Convention Convention article 8 Recommandation r vis e paragraphe V A Non appliqu e b de proc der l adoption d instructions l intention des v rificateurs comptables en vue d expliquer et de pr ciser leurs obligations d claratives concernant d ventuels actes de corruption transnationale Recommandation r vis e
73. alis s durant cette phase du processus Le 30 mars 2011 le minist re de la Justice a publi les GCO et un livret d accompagnement le Quick Start Guide Le Serious Fraud Office SFO Bureau de lutte contre les fraudes graves et le Director of Public Prosecutions DPP Directeur des services du minist re public ont publi simultan ment les Joint Prosecution Guidance JPG Directives communes concernant les poursuites traitant de la Loi sur la corruption The Telegraph 14 janvier 2011 Bribery Act to Be Reviewed after Business Fears r vision venir de la Loi sur la corruption due aux pr occupations des entreprises 11 11 Les GCO comportent trois parties Dans la premi re sont expliqu es les infractions pr vues par la Loi sur la corruption concernant certains aspects comme les paiements de facilitation les frais de repr sentation et les d penses promotionnelles et commerciales la comp tence ainsi que la responsabilit des personnes morales Dans la deuxi me partie sont expos s six principes dont doivent s inspirer les proc dures mises en place par les entreprises commerciales pour pr venir la corruption La derni re partie pr sente 11 tudes de cas illustrant l application de ces principes 12 Les participants la mission sur place ont exprim une multitude de points de vue sur les GCO Les repr sentants du minist re de la Justice du Crown Prosecution Service et du SFO ont expliqu que les GCO ne s
74. aminateurs principaux sont reconnaissants aux participants d avoir fait preuve d ouverture lors des discussions et aux autorit s britanniques de s tre montr es coop ratives tout au long de l valuation La France tait repr sent e par M Fabrice Wenger adjoint au Chef du Bureau du syst me financier international et de la pr paration des sommets minist re de l conomie des Finances et de l Industrie Mme Sol ne Dubois Vice Procureur de la R publique plac aupr s du Procureur g n ral pr s la Cour d appel de Paris et M Maurice de Th venard Pr sident du tribunal de grande instance de Bergerac L Afrique du Sud tait repr sent e par Mme Vanessa Phala Acting Chief Director Directrice principale suppl ante Department of Public Service and Administration minist re de l Administration et de la Fonction publique M Gerhard Nel Deputy Director of Public Prosecutions Directeur adjoint du minist re public National Prosecuting Authority Autorit nationale charg e des poursuites et M Dumazi Marivate Principal State Law Advisor Conseil juridique principal de l tat International Legal Relations relations juridiques internationales Department of Justice and Constitutional Development minist re de la Justice et du D veloppement constitutionnel Le Secr tariat de l OCDE tait repr sent par M Nicola Bonucci Direction des affaires juridiques et M William Loo Mme Melissa Khemani et M C
75. anismes officiels pour effectuer des demandes et l absence de ressources de ces d pendances et territoires Lors de la Phase 3 des commissions rogatoires officielles 64 continuaient d tre exig es pour les demandes d entraide judiciaire aux d pendances de la Couronne et territoires d outre mer Le Royaume Uni n a pas fourni de pr cisions sur les ressources dont disposent les d pendances de la Couronne et les territoires d outre mer pour traiter les demandes d entraide judiciaire 185 Le rapport de Phase 2bis paragraphe 269 soulignait galement que la double incrimination pouvait constituer un obstacle Au moins quelques territoires d outre mer et d pendances de la Couronne exigent la double incrimination avant d apporter leur coop ration alors que beaucoup d entre eux n avaient toujours pas adopt la l gislation relative la lutte contre la corruption transnationale La Loi sur la corruption ne s applique donc pas aux d pendances de la Couronne et aux territoires d outre mer Au moment de la r daction du pr sent rapport la plupart des territoires d outre mer n taient pas dot s d infractions sp cifiques de corruption d agent public tranger voir plus haut Les trois d pendances de la Couronne ont toutes des infractions qui couvrent la corruption transnationale mais seule l le de Man est dot e d une infraction qui s applique sp cifiquement la corruption transnationale Jersey et Gue
76. ar cons quent au Groupe de travail d assurer le suivi de la protection des d nonciateurs au Royaume Uni pour d terminer si les personnes qui effectuent en toute bonne foi des signalements raisonnablement fond s sont prot g es aux termes du Public Interest Disclosure Act PIDA i Public Concern At Work Pr occupations du grand public sur le lieu de travail Submission to Civil Society Review of UNCAC Article 33 Note en vue de l examen de l article 33 de la CNUCC par la soci t civile p 3 22 Discours du Directeur du SFO chez Kingsley Napley amp Carmichael Fisher 21 juin 2011 70 11 Avantages octroy s par les pouvoirs publics a Aide publique au d veloppement 204 Le Royaume Uni est un contributeur majeur l aide publique au d veloppement APD qui rel ve de la responsabilit du Department for International Development DfID minist re du D veloppement international Les autorit s britanniques se sont engag es consacrer 0 7 du revenu national brut l APD d ici 2013 et les d penses du DfID en ce sens devraient augmenter d un tiers en termes r els sur les quatre prochaines ann es Les cinq premiers b n ficiaires de l aide bilat rale du Royaume Uni en 2009 10 ont t l Inde l thiopie le Bangladesh le Soudan et la Tanzanie 205 Le Public Accounts Committee Report rapport de la commission des comptes publics de 2011 a critiqu la gestion financi re du DfID et les d p
77. as au 52 6 gt Blanchiment de capitatX ocetne nper enee i e erio iiep aiai iee eaa a et tt 53 7 Normes comptables v rification externe et programmes de conformit et de d ontologie des ANENE D E AE E A SEA EEE 54 a Normes Comptabl s s sis fente anni i a a a T a aa iiias 54 b Obligation des v rificateurs externes de d tecter la corruption transnationale s0essessee 55 c Obligations des v rificateurs externes de signaler des faits de corruption transnationale 55 d Programmes de conformit et de d ontologie des entreprises 56 8 Mesures fiscales de lutte contre la corruption ss 57 a D ductibilit fiscale des pots de vin et mesures r pressives seesserreseresrrereeresrrsserrrssresrrsresres 57 b D tection de faits de corruption ss 58 c change de renseignements fiscaux 59 9 Coop ration mternationale sesono ee ten nr ne lee rl er fr are le dr 60 a LEXtFAdIUON esse Month EAAS EE EA AET tan AA E bel tant 60 b L entraide judiciaire en g n ral ses 60 c Capacit fournir une entraide judiciaire apr s classement du dossier ou r glement amiable 61 d D pendances de la Couronne et territoires d outre mer ssesesssssesesisisetrerteressrsrresesesesesrerereee 62 G Application de la Convention aux d pendances de la Couronne et territoires d outre mer 62 ii Comp tence pour poursuivre des personnes morales constitu es en soci t s dans les d pendances de la Cou
78. bey amp Johnson Cependant ces documents ne se trouvent pas sur le site Internet du SFO La d cision de proc der un contr le juridictionnel de la d cision de mise en examen dans l affaire BAE Tanzania pouvait tre consult e sur le site Internet d une ONG mais pas sur celui du SFO 60 Dans certains cas il est impossible de savoir pr cis ment comment le montant des amendes convenues entre le SFO et le d fendeur a t tabli Dans l affaire Mabey amp Johnson le d fendeur a pay 570 792 GBP de pots de vin des agents publics de Jama que et du Ghana pour remporter des march s d une valeur de 34 millions GBP Le d fendeur a t jug coupable de violation des sanctions impos es l Irak par les Nations Unies Le SFO a convenu d appliquer des sanctions p cuniaires repr sentant au total seulement 6 6 millions GBP du fait de l incapacit de l entreprise payer Rien ne permet de savoir comment ce chiffre a t calcul Dans l affaire BAE Tanzania le non respect de l obligation de tenir convenablement les registres comptables portait sur des versements de 12 4 millions USD un tiers pour remporter un march de 40 millions GBP La transaction p nale a fix les sanctions p cuniaires amende et AG Guidelines on Plea Discussions lignes directrices du Procureur g n ral sur l examen des transactions p nales paragraphes B4 et E4 z Transcription de l audience de d termination de la peine pour
79. btention d informations aupr s du National Audit Office 140 Aux termes des articles 2 et 2A du Criminal Justice Act 1987 Loi de 1987 sur la justice p nale ou CJA le directeur du SFO peut mettre une demande crite imposant une personne faisant l objet d une enqu te ou toute autre personne de lui fournir des informations ou des documents utiles Ces pouvoirs sont tendus au stade de l examen approfondi en ce qui concerne les infractions relevant des articles 1 et 6 mais non 7 de la Loi sur la corruption Lors de la Phase 2bis le SFO a d clar qu il ne pouvait pas utiliser ces pouvoirs pour obtenir des informations aupr s d autres instances publiques y compris le National Audit Office NAO instance nationale charg e de v rifier les comptes publics Il n a ainsi pas pu obtenir un rapport du NAO en 1992 sur les arrangements comptables mis en place au minist re de la D fense propos des transactions li es au contrat AI Yamamah Le NAO a refus de publier le rapport ou de le remettre au SFO en invoquant le privil ge parlementaire ce jour ce rapport du NAO est le seul qui n ait pas t publi Le Groupe de travail a donc recommand aux autorit s britanniques de prendre des mesures pour s assurer que le SFO puisse obtenir des informations d tenues par le NAO paragraphes 228 229 et recommandation 5 b de la Phase 2bis 141 Lors de la Phase 3 les autorit s britanniques sont revenues sur leur posi
80. ce r le de conseil refl te un changement de priorit du c t du SFO qui privil gie de ce fait moins une approche r pressive i Conseils dispens s par le SFO concernant certaines op rations particuli res 112 Le SFO a publi des lignes directrices pr cisant qu il indiquerait s il a l intention d engager des poursuites en cas d actes de corruption transnationale mis au jour lors de la fusion ou de l acquisition d une entreprise Selon ces lignes directrices un groupe X qui envisage l acquisition d un groupe Y peut d couvrir lors des v rifications pr alables des probl mes de corruption transnationale chez Y la demande de X le SFO peut lui faire savoir avec certitude s il engagera ou non des poursuites concernant ces probl mes si l op ration de fusion ou d acquisition est finalis e Le SFO peut notamment d cider de ne pas engager de poursuites si X prend les mesures correctrices n cessaires pour am liorer la culture d entreprise de Y et s engage tenir le SFO inform des progr s r alis s En revanche des poursuites peuvent tre envisag es si la corruption est un ph nom ne de longue date et syst mique 113 Le r le de conseil du SFO semble aussi s appliquer des situations sans lien avec des fusions acquisitions Dans un exemple fourni une soci t d tenait 100 une filiale rentable qui exer ait son activit dans un pays o s vissait la corruption Les autorit s du pa
81. cip la fraude le v rificateur doit faire part de ses soup ons aux responsables de la gouvernance de l entreprise En cas de non conformit avec la l gislation et la r glementation d autres signalements peuvent tre effectu s au niveau sup rieur de la hi rarchie par exemple au comit de v rification des comptes ou au conseil de surveillance selon le cas 155 Les v rificateurs externes britanniques ne sont tenus de d clarer leurs soup ons de corruption transnationale aux instances r pressives que s il y a galement blanchiment de capitaux Aux termes des normes ISA un v rificateur doit signaler toute fraude ou non conformit avec la l gislation et la r glementation aux instances comp tentes si la l gislation applicable prime sur son obligation de confidentialit titre d illustration le Proceeds of Crime Act 2002 impose aux v rificateurs ayant connaissance d op rations de blanchiment de capitaux ou les soup onnant de les signaler un responsable ISA 240 paragraphes 40 42 ISA 250A paragraphes 18 24 1 ISA 240 paragraphe 43 ISA 250A paragraphe 28 55 d sign Nominated Officer qui lui m me en fait part la Serious Organised Crime Agency Le blanchiment de capitaux est d fini comme la dissimulation le camouflage le transfert ou le retrait de tout avantage provenant d un acte criminel y compris les produits de la corruption On notera cependant que la corruption transnati
82. cit comment celles ci ont l intention d valuer les normes d un secteur On peut donc se demander comment les procureurs peuvent d terminer si les frais de repr sentation et de promotion sont raisonnables et proportionn es Les autorit s britanniques ont fait remarquer cet gard que les GCO avertissent tr s pr cis ment les entreprises commerciales que le simple fait d engager des frais de repr sentation et de promotion ou d autres d penses du m me type comparables aux normes du secteur ne repr sente pas en soi une preuve que l infraction de corruption n est pas constitu e si d autres l ments probants indiquent le contraire et en particulier si les normes en question autorisent des d penses extravagantes Toutefois comme on le verra plus loin les autorit s britanniques ne pr cisent pas de quelle mani re valuer les normes en vigueur dans les diff rents secteurs 25 Les repr sentants du minist re de la Justice et du SFO ont aussi expliqu que les GCO ne sont pas contraignantes l galement et que ce sont au bout du compte les tribunaux qui interpr tent la Loi Cela tant il faudra attendre un certain temps avec qu une affaire de ce type ne soit port e en justice De nombreuses affaires seront sans doute r gl es l amiable Certaines affaires ne seront sans doute m me pas port es devant les tribunaux du fait que les autorit s auront exerc leur pouvoir discr tionnaire de ne pas engager d
83. conformit et de d ontologie en rapport avec la corruption Des repr sentants de grandes soci t s ont d clar que la promulgation de la Loi sur la corruption n a pas impos leur entreprise d apporter d importantes modifications leurs programmes de d ontologie Cependant la Loi sur la corruption et les GCO ont mieux sensibilis les entreprises britanniques aux risques de corruption transnationale et l importance des programmes de conformit Les actions r pressives men es par le SFO et la FSA mobilisent aussi l attention Les participants aux r unions ont expliqu qu ils avaient re u des demandes de la part d actionnaires et de dirigeants d entreprises pour savoir quelles mesures prendre face aux risques de corruption Des juristes et des v rificateurs des comptes ont estim que les demandes provenant de clients importants avaient doubl depuis la promulgation de la Loi sur la corruption 158 En revanche les petites et moyennes entreprises PME semblent insuffisamment sensibilis es Comme on l a vu p 7 environ 25 30 des PME britanniques sont exportatrices La Federation of Small Businesses association professionnelle repr sentant environ 200 000 PME n a pas vu augmenter le nombre de demandes relatives la Loi sur la corruption manant de ses membres Lors de la mission sur place des juristes des comptables des v rificateurs des comptes et des participants du secteur priv ont pr cis qu
84. crites du pays de l agent public tranger y compris la jurisprudence Aux termes de l article 6 3 b de la Loi sur la corruption il incombe au minist re public de prouver que l agent public tranger ne peut ni ne doit en vertu du droit crit qui lui est applicable tre influenc par un avantage qui lui est offert promis ou octroy article 6 3 b Cette disposition s carte l g rement du Commentaire 8 car elle met davantage l accent sur le fait de savoir si l influence exerc e sur l agent public et non l avantage est permise ou requise par le droit crit Phase Iter paragraphes 29 et 82 Les autorit s britanniques ont expliqu que cette disposition tait destin e autoriser des situations comme la prestation d un service acc l r par exemple pour la d livrance de visas en contrepartie d un paiement un agent public ou des situations compensatoires dans lesquelles un agent public doit envisager de prendre un engagement compensatoire au b n fice d un tiers lors d une proc dure de passation de march s Compte tenu des disparit s entre le Commentaire 8 de la Convention et l article 6 3 b de la Loi sur la corruption le Groupe de travail a d clar lors de la Phase 1ter paragraphe 82 qu il examinerait plus avant si cette exception de droit crit satisfait ses objectifs g n raux 27 Dans la pratique il est possible que cette exception de droit crit ait une application
85. d agents publics trangers Le Serious Fraud Office SFO Bureau de lutte contre les fraudes graves est la principale instance r pressive charg e des affaires de corruption 3 Statistiques de 2010 sur le PIB et le commerce international sources Fonds mon taire international et Organisation mondiale du commerce Source UK Trade Information www uktradeinfo com 3 Sources OECD stat et UNCTADstat Department of Business Innovation and Skills minist re des Entreprises de l Innovation et des Comp tences 24 mai 2011 Statistical Release Business Population Estimates for the UK and Regions 2010 BBC News 23 juillet 2009 Small Firms Want to Help Drive GDP les petites entreprises veulent contribuer stimuler le PIB Sources participants la mission sur place et UK Department of Business Innovation and Skills minist re britannique des Entreprises de Innovation et des Comp tences mars 2010 Internationalisation of Innovative and High Growth SMEs p 7 UK Trade and Investment From Surviving to Thriving Doing Business Overseas p 4 transnationale Le SFO a d clar qu il avait d j engag des poursuites dans 11 affaires de corruption et qu il examinait 18 autres affaires depuis le 31 janvier 2012 Depuis 2008 trois personnes physiques affaires Tobiasen Dougall et Messent et deux entreprises affaires Mabey amp Johnson et Innospec ont t condamn es pour corruption transnationale Deux
86. dation r vis e paragraphes I et ID Appliqu e lors de l entr e en vigueur de la Loi sur la corruption b prendre des mesures afin que le SFO puisse acc der aux informations pouvant int resser une enqu te sur des faits de corruption transnationale et d tenues par le National Audit Office les autorit s fiscales des D pendances de la Couronne et des Territoires d outre mer et d autres organismes gouvernementaux britanniques Recommandation r vis e paragraphes I et ID Partiellement appliqu e c inclure l infraction de corruption transnationale dans le champ d application des efforts de r forme pour renforcer l efficacit de son syst me de transaction p nale Recommandation r vis e paragraphes I et ID Enti rement appliqu e d am liorer la capacit des D pendances de la Couronne et des Territoires d outre mer fournir une entraide judiciaire au Royaume Uni notamment en supprimant les prescriptions officielles et en augmentant les ressources disponibles en s assurant que les Territoires d outre mer adoptent et en encourageant les D pendances de la Couronne adopter une l gislation en mati re de corruption transnationale et en analysant les causes des retards Convention article 9 Recommandation r vis e paragraphes I IL vii et VID Partiellement appliqu e e envisager la r ouverture de l enqu te Al Yamamah si le Royaume Uni en vient t
87. des autorit s britanniques avaient sugg r que l article 5 peut ne pas s appliquer lorsqu il s agit de d terminer premi re vue la viabilit d une enqu te La recommandation demandait aussi aux autorit s britanniques de s assurer que l article 5 s applique toutes les personnes susceptibles de jouer un r le dans les enqu tes et poursuites pour faits de corruption transnationale y compris le SFO la police et l Aftorney General 125 Le SFO est charg de proc der une valuation pr coce de la viabilit d une enqu te voir p 34 ce stade les procureurs du SFO sont aussi tenus de prendre en compte les Directives sur les poursuites l encontre des entreprises et les Directives sur les poursuites communes Cependant comme on l a vu plus haut ces deux documents contiennent des formulations qui n interdisent pas strictement un procureur d tre influenc par les facteurs vis s l article 5 46 126 Une autre carence est li e au fait que les documents donnant des directives sur les poursuites ne s appliquent qu aux procureurs Ils ne s appliquent pas directement la police comme la City of London Police ou la Ministry of Defence Police Selon les autorit s britanniques les forces de police sont inform es dans le cadre de leur formation que les procureurs vont appliquer les JPG Il n emp che que dans certaines circonstances la police peut enqu ter sur les cas de corrupti
88. difi e en 2007 paragraphes 2 4 3 1 5 2 5 5 Les m mes dispositions s appliquent en Ecosse 2 Financial Times 7 ao t 2011 Plea bargaining uncertainty hits SFO drive Les incertitudes propos de la transaction p nale freinent le SFO dans son lan International Development Committee 30 novembre 2011 Financial Crime and Development HC 847 Ev 12 Almandras S 19 mai 2011 Reduction in Sentence for a Guilty Plea r duction de peine en contrepartie d une transaction p nale House of Commons Library SN HA 5974 The Guardian 29 juin 2011 Kenneth Clarke faces fresh battle over sentencing and legal aid reforms Kenneth Clark confront une nouvelle opposition propos des r formes concernant la d termination des peines et l assistance judiciaire si Code for Crown Prosecutors Code des procureurs de la couronne paragraphes 10 1 10 7 Consolidated Criminal Practice Direction instructions g n rales sur la pratique du droit p nal IV 45 Attorney General s Guidelines on Plea Discussion in Cases of Serious or Complex Fraud lignes directrices de l Aftorney General Procureur g n ral sur l examen des transactions p nales dans les affaires de fraude graves ou complexes 2i Articles 71 74 du Serious Organised Crime Prevention Act 2005 Loi de 2005 sur la pr vention de la criminalit grave organis e Des dispositions semblables s appliquent en cosse articles 91
89. dit les personnes physiques d sign es par un employeur pour recevoir les d clarations de soup ons de blanchiment de capitaux ou les membres du personnel de la Serious Organised Crime Agency SOCA organisme de lutte contre les infractions majeures en bande organis e 145 Les infractions de blanchiment de capitaux relevant du POCA semblent tre fr quemment appliqu es selon le Rapport d valuation mutuelle de 2007 du Groupe d action financi re sur le blanchiment de capitaux GAFI paragraphes 135 137 Le nombre d enqu tes de poursuites et de condamnations a galement augment Selon ce rapport le taux de condamnation pour ces infractions est inf rieur la moyenne de celui se rapportant d autres infractions Les autorit s britanniques s y attendaient car les affaires de blanchiment de capitaux impliquent de mener des enqu tes financi res complexes de recueillir des preuves circonstancielles et d organiser des proc s avec jury 146 Les exigences de signalement en application du POCA ont continu de g n rer un grand nombre de d clarations d op rations suspectes DOS La cellule de renseignements financiers CRF de la Serious Organised Crime Agency est charg e de recevoir et d analyser les DOS La CRF a re u plus de 240 000 DOS de septembre 2009 octobre 2010 D avril 2010 mars 2011 elle a transmis aux instances r pressives 67 DOS sur des faits de corruption dont 50 60 concernaient
90. divulgations donnent lieu protection si en plus de satisfaire aux crit res des divulgations r glementaires elles sont raisonnables en tout tat de cause et n ont pas pour but d obtenir un avantage personnel Pour qu une divulgation g n rale donne lieu protection l une des quatre circonstances suivantes doit tre pr sente i le d nonciateur a des raisons de croire qu il fera l objet de repr sailles pour avoir signal le probl me en interne ou un organisme de r glementation sp cifi ii aucun organisme de r glementation n est sp cifi et le d nonciateur a des raisons de croire que les preuves risquent d tre dissimul es ou d truites iii le probl me a d j t signal l employeur ou un organisme de r glementation sp cifi ou iv le probl me est exceptionnellement grave 198 Durant la Phase 2 un d nonciateur qui avait signal des faits de corruption transnationale des instances r pressives relevait du Niveau 3 Craignant que les crit res stricts applicables ce niveau ne d couragent de tels signalements le Groupe de travail avait recommand au Royaume Uni de renforcer la protection des personnes effectuant ce type de signalements recommandation 2 b Depuis la Phase 2 le 68 SFO a t d sign comme l instance laquelle les divulgations d int r t public concernant des fraudes graves et complexes notamment la corruption transnationale doivent tre a
91. doute moins dispos engager des poursuites l encontre de celles ci Commentaire Les examinateurs principaux consid rent que les GCO cherchent limiter le champ d application de la notion de personnes associ es car selon ces directives il est tr s peu probable que le fait qu une entit b n ficie indirectement d un pot de vin repr sente en soi la preuve de l intention sp cifique que requiert l infraction Or la Loi sur la corruption ne traite Discours du Directeur du SFO devant la Royal Aeronautical Society 27 janvier 2011 21 pas de l importance des avantages indirects en tant que preuve L approche pr conis e dans les GCO pourrait affecter le mode d application de la Loi sur la corruption et le mode d laboration par les entreprises de proc dures ad quates pour rem dier au risque que repr sentent les personnes associ es L exercice du pouvoir discr tionnaire en mati re de poursuites peut aussi limiter le champ d application de la notion de personnes associ es Le SFO a ainsi d clar qu il sera sans doute moins dispos engager des poursuites l encontre de co entreprises existantes qui ne sont pas dot es de la culture anti corruption qu il attend d elles Les examinateurs principaux craignent que le terme de personne associ e soit interpr t de mani re trop restrictive de mani re exclure la corruption transnationale commise travers des filial
92. dress es Les signalements effectu s par les d nonciateurs au SFO rel vent donc pr sent d un seuil inf rieur de divulgation le Niveau 2 190 Le champ d application du PIDA peut tre insuffisant pour les affaires de corruption transnationale La Loi ne s applique pas aux travailleurs expatri s de soci t s britanniques qui sont install s l tranger sauf si ces salari s ont des liens troits avec la Grande Bretagne et le droit du travail britannique Cela exclut de fait bon nombre de salari s install s l tranger qui sont le plus susceptibles d tre confront s des actes de corruption transnationale et donc de les signaler La r cente affaire Foxley illustre parfaitement ces limites Le d nonciateur tait un ressortissant britannique d cision du tribunal paragraphe 67 dont l employeur tait une soci t de droit britannique paragraphe 12 D apr s le contrat de travail le lieu de recrutement mentionn tait situ au Royaume Uni paragraphe 31 Le tribunal a par ailleurs conclu que la proc dure de r siliation et le pr avis se sont en d finitive d roul s au Royaume Uni paragraphe 82 et que le licenciement a eu lieu au Royaume Uni paragraphe 88 Le poste de M Foxley tait bas en Arabie saoudite mais celui ci tait appel travailler avec des personnes physiques au Royaume Uni notamment des agents publics du minist re britannique de la D
93. du montant dans le cadre des r glements amiables civils 71 En r ponse le SFO a expliqu que dans le cas de certaines affaires comme l affaire Balfour Beatty il ne peut divulguer davantage d informations car le r glement amiable comporte des clauses de 7 Banque mondiale 2010 The World Bank Group Debars Macmillan Limited for Corruption in World Bank supported Education Project in Southern Sudan Le Groupe de la Banque mondiale exclut Macmillan Limited pour faits de corruption dans un projet p dagogique au Soudan du Sud soutenu par la Banque mondiale communiqu de presse n 2010 370 INT sd Transparency International UK 2012 Deterring and Punishing Corporate Bribery An Evaluation of UK Corporate Plea Agreements and Civil Recovery in Overseas Bribery Cases Dissuader et sanctionner le recours la corruption par les entreprises examen des transactions p nales et des proc dures de recouvrement civil applicables aux entreprises au Royaume Uni dans les affaires de corruption l tranger Recommandations 4 et 9 29 confidentialit Il a pr cis que concernant ces affaires les preuves peuvent tre insuffisantes ou le co t des poursuites peut tre trop important par rapport la s v rit de la sanction suppl mentaire Il a donc le choix entre accepter la clause de confidentialit ou ne pas parvenir du tout un r glement amiable auquel cas il est probable qu aucune autre action ne se
94. e 5 voqu es plus haut ne s appliquent pas en cosse Selon les autorit s britanniques l ind pendance du Scottish Lord Advocate Procureur g n ral cossais en charge des affaires civiles et p nales est garantie par l article 48 5 du Scotland Act 1998 Loi de 1998 sur l cosse Les procureurs invoquant la Loi sur la corruption seraient inform s de l article 5 Il n a pas t pr cis quel moment ces informations leur seraient transmises ni de quelle mani re ou si l article 5 serait rendu juridiquement contraignant en cosse iii L article 5 et le principe de Shawcross 129 Selon la pratique britannique l Attorney General peut appliquer le principe Shawcross afin d obtenir aupr s de ministres des informations qui lui sont utiles pour d cider si l ouverture de poursuites est dans l int r t public La responsabilit de la d cision finale revient l Arforney General concernant toute affaire qui requiert son consentement engager des poursuites ou au Directeur des poursuites Director of prosecution comp tent et en cosse incombe au Lord Advocate Le rapport de Phase 2bis paragraphes 147 155 soulignait que les ministres consult s lors de l enqu te sur l affaire BAE Al Yamamah ont fait part de leurs observations en se fondant sur des facteurs prohib s aux termes de l article 5 Dans la recommandation 4 b les examinateurs principaux demandaient donc aux autorit s britanniques de s
95. e bon nombre de PME ont besoin d une aide significative pour mettre en uvre un programme efficace de conformit Certains d entre eux craignaient que les PME ne disposent pas des ressources suffisantes pour mettre en uvre un programme de ce type qui soit la mesure des risques auxquels elles sont confront es Les autorit s britanniques ont d clar que les GCO avaient t publi es en partie pour rem dier au manque de sensibilisation des PME 159 Le UK Financial Reporting Council Conseil britannique de la communication financi re a publi le UK Corporate Governance Code code britannique de gouvernement d entreprise qui d finit des normes de pratiques exemplaires impose aux soci t s du Royaume Uni de se doter de syst mes ad quats de contr le interne et de gestion des risques Les soci t s cot es de premier plan sont tenues de publier des informations sur les mesures prises pour se conformer au Corporate Governance Code ce qui peut donner lieu louverture d une enqu te en cas de pr occupations Le Reporting Council a aussi publi des directives en 2005 indiquant clairement que des contr les financiers efficaces y compris la tenue convenable de registres comptables constituent un aspect important des contr les internes Ils permettent 56 de s assurer que l entreprise n est pas n cessairement expos e des risques financiers vitables et que les informations utilis es en interne ou des fins de
96. e figure au moins Premi rement une personne ne peut tre jug e deux fois pour la m me infraction et pour des faits essentiellement semblables Deuxi mement sauf circonstances sp ciales une personne ne devrait pas tre poursuivie pour une infraction reposant sur des faits qui sont identiques ou identiques en substance ceux ayant donn lieu un proc s ant rieur Ces principes s appliquent galement si la condamnation ou le proc s ant rieur a eu lieu dans un pays tranger Cela tant une condamnation au p nal ou un proc s p nal ant rieur n emp che pas des poursuites civiles par la suite Dans certains pays les d fendeurs peuvent conclure des accords de suspension des poursuites ou de non engagement des poursuites aboutissant des sanctions non assorties d une condamnation officielle Selon le SFO de tels accords quivalent des condamnations aux fins de la double incrimination 101 Apr s avoir re u des conseils juridiques le SFO a adopt dans deux affaires le point de vue que la principale objection l obtention d une condamnation p nale pour corruption transnationale tait la doctrine de la double incrimination Dans l affaire DePuy la soci t m re du d fendeur a conclu un accord de suspension des poursuites avec les autorit s am ricaines apr s avoir d r pondre des chefs d accusation de corruption transnationale et de complot form en vue de commettre des actes de corruption transna
97. e leurs actionnaires actuels ou potentiels Les soci t s cot es sont en outre notamment tenues de pr parer r guli rement des tats financiers donnant une image fid le de leurs activit s et de communiquer au march des informations internes en temps opportun Elles doivent aussi sous peine de sanction p nale s assurer que les annonces l intention du march ne sont pas fallacieuses inexactes ou trompeuses La FSA a le pouvoir d engager des poursuites l encontre des soci t s qui enfreignent les r gles de cotation F Plus pr cis ment les entreprises qui rel vent de l article 4 du R glement CE n 1606 2002 du Parlement europ en et du Conseil du 19 juillet 2002 sont tenues d tablir leurs tats financiers conform ment aux normes IAS n Article 399 du Companies Act 2006 Loi de 2006 sur les soci t s Cela tant les soci t s cot es peuvent choisir de d poser des comptes sp cifiques donnant une image fid le et sinc re de leur situation conomique ou conformes aux normes GAAP britanniques articles 395 1 et 399 du Companies Act 2006 54 151 La FSA sera probablement dot e l an prochain de pouvoirs renforc s de surveillance des entreprises et d application de mesures repressives leur encontre en cas de d faillance des syst mes et contr les anti corruption qu elles ont mis en place Les propositions actuelles en faveur d une r vision du Financial Services and Markets Act Lo
98. e poursuites En attendant de nombreuses entreprises en particulier les PME s appuieront sur les GCO pour concevoir leur politique relative aux frais de repr sentation Les exemples et les explications complaisantes contenues dans les GCO peuvent les amener ne pas s attaquer comme il le faudrait au risque de corruption Commentaire Les examinateurs principaux f licitent le Royaume Uni pour les efforts qu il a d ploy s pour rem dier au probl me des frais de repr sentation et de promotion Ils lui recommandent cependant de pr ciser le sens de l expression raisonnables et proportionn s dans les GCO notamment par r f rence des normes sectorielles En outre le Royaume Uni devrait modifier les GCO y compris le paragraphe 31 et l tude de cas 4 pour souligner le risque lev de corruption attach certains exemples Le Groupe de travail devrait aussi assurer le suivi du traitement r serv par le Royaume Uni aux frais de repr sentation mesure que la pratique se en la mati re d veloppera D claration de Kenneth Clarke Lord Chancelier et ministre de la Justice 31 mars 2011 s4 Discours du Directeur du SFO chez Debevoise amp Plimpton LLP 21 juin 2011 16 d l ment d ill galit dans le droit crit 26 Selon le Commentaire 8 de la Convention l infraction n est pas constitu e aux termes de la Convention lorsque l avantage est permis ou requis par la loi ou la r glementation
99. e sur la nationalit l gard des personnes morales constitu es en soci t recommandation 3 b du rapport de Phase 2bis et paragraphe 89 du rapport de Phase Iter 182 La diff rence de traitement entre les personnes physiques et les personnes morales n est pas due un obstacle juridique Lors du diff rend dont il a t question plus haut concernant les les Vierges britanniques les autorit s britanniques ont crit en des termes tr s clairs dans des Notes diplomatiques et des argumentaires pr sent s devant des tribunaux que les soci t s constitu es selon le droit de l un des territoires d outre mer britanniques sont des sujets du Royaume Uni Elles ont tout particuli rement pr cis que le Royaume Uni avait adopt une l gislation r glementant les activit s extraterritoriales des soci t s constitu es dans les territoires d outre mer Plusieurs de ces lois portent sur des domaines en rapport avec les obligations internationales du Royaume Uni par exemple la lutte contre le terrorisme paragraphes 261 262 du rapport de Phase 2bis 183 Lors de la mission sur place le Royaume Uni a indiqu qu il pouvait exercer une comp tence fond e sur la nationalit l gard des personnes physiques des d pendances de la Couronne et des territoires d outre mer car ce pouvoir ne leur avait pas t d volu En revanche le Royaume Uni a pr cis que les d pendances de la Couronne et les territoi
100. e telles circonstances le d fendeur a effectu un signalement spontan ne sert nullement l objectif de renforcer la d tection des affaires de corruption transnationale Apr s la mission sur place le SFO a admis ce point de vue et convenu de r examiner la politique expos e dans le document Approach to Dealing with Overseas Corruption Approche pour rem dier la corruption transnationale Commentaire Les examinateurs principaux reconnaissent l int r t de la politique du SFO qui consiste encourager les soci t s d clarer spontan ment les faits de corruption en r glant ces affaires au civil Cependant cette politique devrait tablir une distinction entre les cas o le SFO est l origine inform directement par une entreprise des all gations de malversation et les cas o une soci t reconna t sa culpabilit apr s le d but d une enqu te Cette derni re cat gorie devrait dans l ensemble b n ficier de circonstances att nuantes moins favorables si la politique de signalement spontan a pour objectif de renforcer la d tection de la corruption transnationale Le document Approach to Dealing with Overseas Corruption du SFO doit tre modifi pour refl ter cette distinction 2 Approach to Dealing with Overseas Corruption Approche pour rem dier la corruption transnationale du SFO paragraphes 4 et 5 Corporate Prosecution Guidance paragraphe 32 a Guidance on the Approach of the Crown Office and
101. effectivement mis en place des proc dures satisfaisantes pour pr venir la corruption que s ils prennent en compte les circonstances et les l ments factuels particuliers de l affaire paragraphe 4 Lors de la mission sur place les repr sentants du secteur priv ont reconnu que les GCO n taient pas l galement contraignantes Les repr sentants des autorit s britanniques ont d clar quant eux qu une entreprise pouvait tre condamn e au titre de la Loi m me si elle agissait conform ment aux GCO Ils ont ajout qu une erreur de droit induite par les instances officielles ne peut tre invoqu e comme moyen de d fense pour une infraction p nale au Royaume Uni Reste voir quel usage les tribunaux vont faire des GCO Les magistrats consult s lors de la mission sur place ont d clar que selon eux les tribunaux n ont gu re recours aux GCO pour interpr ter la Loi leur avis comme les GCO n ont pas t publi es par le Parlement elles ont la m me autorit qu un texte caract re th orique Un juge a soulign que les prises de position des pouvoirs publics sur la l gislation n ont habituellement gu re d utilit pratique Un autre juge a d clar que les GCO taient utiles sans toutefois pr ciser pour qui Tous les magistrats se sont accord s dire que chaque affaire port e devant les tribunaux doit tre jug e sur la base des faits sp cifiques qui s y rapportent 14 Les GCO sont n a
102. elle mentionn e dans l article 7 ne s applique pas des organismes non constitu s en soci t s qui ne sont pas des soci t s de personnes par exemple les fiducies et les associations non constitu es en soci t s ainsi que certains organismes caritatifs Ces entit s peuvent faire l objet de poursuites au titre de l article 1 ou 6 en recourant la th orie de l identification m me si dans la pratique cela peut s av rer difficile Pour obtenir une condamnation le procureur doit prouver la culpabilit individuelle de chacune des personnes dot es de pouvoirs suffisants qui interviennent au sein de l entit non constitu e en soci t Phase 1ter paragraphe 39 ii qui exerce une activit commerciale ou une partie de son activit commerciale 37 Le cas o une entreprise trang re non britannique rel ve de la l article 7 est un aspect souvent d battu L article 7 s applique une entit non constitu e en soci t ou une soci t de personnes qui exerce une activit commerciale ou une partie de son activit commerciale dans une composante quelconque du Royaume Uni Peu importe o l entit ou la soci t de personnes a t constitu e en soci t ou cr e En revanche les articles 1 et 6 ne s appliquent qu aux entit s constitu es en soci t s au Royaume Uni 38 Les GCO cherchent restreindre l interpr tation de la formulation qui exerce une activit commerciale o
103. elles concernant la corruption transnationale est pass de 65 plus de 100 Le d lai moyen pour enqu ter sur une affaire a t ramen de 45 24 mois Une fois prononc e une mise en BAE Tanzania remarques du Tribunal relatives la d termination de la peine Court s Sentencing Remarks paragraphe 5 e SFO Annual Report and Accounts rapport et comptes annuels du SFO 2010 11 p 9 49 examen il faut compter environ 15 mois avant l ouverture du proc s Le taux de condamnation a t port de 62 84 Le Directeur du SFO a d clar Pour moi le probl me n est pas de lutter de quelque mani re que ce soit contre les coupes budg taires mais de les mettre profit dans ce que nous faisons comme une occasion d obtenir davantage avec moins de moyens Lors de la mission sur place le SFO a d clar qu il n avait pas les ressources n cessaires pour enqu ter sur chaque all gation et qu il doit adopter une approche mesur e 136 Un changement de priorit qui a consist ne plus privil gier les mesures r pressives a peut tre aussi permis de r duire les pressions s exer ant sur le budget Le SFO a pr cis que dans les affaires de corruption transnationale nous cherchons avant tout aider les entreprises instaurer une culture d entreprise moderne et nous ne recourons des mesures r pressives que lorsqu elles sont n cessaires et proportionn es De plus dans leurs r pons
104. emandes n a t refus e Le Royaume Uni de m me que l cosse ont fait savoir que l entraide judiciaire des d pendances de la Couronne et des territoires d outre mer est fournie sans retards importants 10 Sensibilisation du public et signalement de faits de corruption transnationale 187 Cette section porte sur les efforts d ploy s par le Royaume Uni en vue de mieux sensibiliser le public la corruption transnationale et de mettre en uvre les recommandations formul es dans ce domaine lors de la Phase 2 Elle s int ressera en outre aux r centes volutions survenues concernant le signalement de faits de corruption transnationale et notamment la d nonciation et la protection des d nonciateurs Les efforts visant am liorer la conformit les contr les internes et la d ontologie sont trait s dans une pr c dente section p 54 a Efforts de sensibilisation la corruption transnationale 188 Lors du rapport de suivi de 2007 du Royaume Uni le Groupe de travail avait jug que la recommandation 1 a de la Phase 2 tait partiellement appliqu e Le Groupe de travail avait notamment estim que des efforts suppl mentaires de sensibilisation du personnel judiciaire taient n cessaires Lors de la Phase 3 les tribunaux britanniques se sont pench s sur plusieurs affaires li es des faits de 3 Corruption Act 2008 Loi de 2008 sur la corruption le de Man Corruption Jersey Law 2006 Loi de 2006 sur
105. embre 2006 le Royaume Uni a interrompu une enqu te importante se rapportant des faits de corruption transnationale en lien avec le contrat de vente d armes Al Yamamah conclu entre BAE Systems plc et le gouvernement d Arabie Saoudite Le Groupe de travail a donc r alis en 2008 un examen de Phase 2bis se concentrant sur certaines questions soulev es lors des pr c dents examens et les probl mes d coulant de la cl ture de l enqu te sur Al Yamamah En d cembre 2010 le Royaume Uni a livr un rapport de suivi crit sur la mise en uvre des recommandations de Phase 2bis Le Groupe de travail a aussi men simultan ment un 10 examen de Phase 1ter concernant le Bribery Act Loi sur la corruption qui a t promulgu au Royaume Uni en avril 2010 8 Cette partie du rapport examine l approche adopt e par le Royaume Uni vis vis de probl mes horizontaux fondamentaux identifi s par le Groupe de travail pour tous les examens de Phase 3 Il se penche en outre sur les probl mes sp cifiques au pays qui sont survenus du fait des progr s r alis s par le Royaume Uni concernant la mise en uvre des recommandations qu avait formul es le Groupe de travail lors d valuations pr c dentes et qui restaient appliquer et du fait des modifications de la l gislation interne ou du cadre institutionnel du Royaume Uni Le pr sent rapport offre galement pour la premi re fois au Groupe de travail l occasion d examiner les ligne
106. en vertu du droit britannique b s appliquer toutes les stades des enqu tes et des poursuites en mati re de corruption transnationale et toutes les personnes physiques susceptibles d tre concern es et c s appliquer aussi la mise en uvre du principe Shawcross Shawcross Exercises i Statut juridique de l article 5 dans le droit interne britannique 120 Un probl me primordial est que l article 5 n est pas contraignant au Royaume Uni Les conventions internationales auxquelles le Royaume Uni est Partie n appartiennent pas automatiquement l ordre juridique interne du Royaume Uni elles doivent tre mises en uvre l chelon national Le s4 Rapport de Phase 2 paragraphe 164 et Recommandation 5 a Rapport de Phase 2bis paragraphes 94 108 et 169 et Recommandations 4 a et 4 b 45 rapport de Phase 2bis paragraphe 99 a soulign par cons quent que l article 5 doit tre clairement contraignant dans la sph re interne britannique mais pas n cessairement au moyen de la l gislation 121 Les autorit s britanniques ont publi sur cette question des directives en mati re de poursuites En 2008 le Royaume Uni a r vis les Crown Prosecution Service Guidance Directives du Crown Prosecution Service auparavant appel es Manual CPS pour interdire aux procureurs du CPS de prendre en compte les facteurs vis s l article 5 dans les affaires de corruption transnationale Cependant
107. engag es par la Couronne e City of London Overseas Anti Corruption Unit brigade de lutte contre la corruption transnationale de la police de la municipalit de Londres e Attorney General s Office Bureau de l Attorney General e Financial Services Authority autorit des services financiers e Home Office minist re de l Int rieur e Serious Organised Crime Agency organisme de lutte contre les infractions majeures en bande organis e e Department of Business Innovation and Skills minist re des Entreprises de l Innovation et des Comp tences Pouvoir judiciaire e Quatre magistrats de la Crown Court de Southwark Secteur priv Soci t s priv es e AstraZeneca e BAE Systems e BP G 88 Foreign amp Commonwealth Office minist re des Affaires trang res et du Commonwealth Crown Office Scotland minist re public cossais UK Trade and Investment service britannique du commerce et de l investissement HM Revenues amp Customs direction g n rale des imp ts et des douanes Export Credit Guarantee Department service de garantie des cr dits exportation Department for International Development minist re du D veloppement international Cabinet Office services du Premier ministre National Audit Office instance nationale charg e de v rifier les comptes publics HM Treasury Tr sor public Halcrow Qinetiq Vodafone Associatio
108. ent Background and Summary of Guidance on Asset Recovery 2009 R capitulatif et r sum des lignes directrices sur le recouvrement d actifs publi par le Home Secretary ministre de l Int rieur et l Artorney General dans l article 2A du POCA 38 circonstances prendre en consid ration et que b le fait d accepter une r duction du montant ne risque pas d branler la confiance de l opinion publique 99 L affaire M W Kellogg est un exemple d affaire dans laquelle une ordonnance de recouvrement civil a t demand e du fait de l impossibilit selon le SFO d engager des poursuites p nales faute de preuves La soci t mise en cause n avait pas particip lacte de corruption proprement dit mais avait t simplement utilis e pour acheminer les avantages illicites vers la soci t m re On notera cependant que les faits dans l affaire M W Kellogg taient ant rieurs la Loi sur la corruption La nouvelle infraction pr vue par cette Loi applicable aux personnes morales savoir le manquement l obligation de pr vention de la corruption ne rend pas n cessaire de recourir la th orie de l identification pour tablir la culpabilit de la personne morale De ce fait il sera sans doute moins n cessaire de recourir aux ordonnances de recouvrement civil ii Double incrimination 100 La doctrine de la double incrimination au Royaume Uni emp che des poursuites p nales dans deux cas d
109. ent pr senter une proposition commune indiquant une fourchette pour la peine appropri e mais ils ne peuvent convenir d une peine donn e ou la proposer 57 Il a t avanc que cette interdiction de convenir d une peine donn e ou de la proposer dissuade les n gociations de peine Cela s explique par le fait qu au Royaume Uni un d fendeur qui parvient conclure une transaction p nale avec le minist re public ne peut pas tre raisonnablement certain de la peine qui sera prononc e en d finitive par le tribunal Le Directeur du SFO et un ancien Attorney General Procureur g n ral ont exprim publiquement ce point de vue De nombreux participants la mission sur place taient du m me avis Le SFO s est efforc de surmonter cette restriction dans deux r centes affaires de corruption transnationale Innospec et Dougall en convenant avec les d fendeurs de chercher s entendre sur une peine donn e Il a t s v rement critiqu par le tribunal dans ces deux affaires Les autorit s britanniques envisagent de soumettre une proposition l gislative visant instaurer des accords de suspension des poursuites qui permettraient au pouvoir judiciaire d intervenir un stade plus pr coce Certains participants la mission sur place ont galement sugg r que soient labor es des lignes Police Public Order and Criminal Justice Scotland Act 2006 Loi de 2006 cosse sur la police l ordre public et
110. ents chang s dans le cadre d enqu tes p nales Le Royaume Uni a pour politique de rem dier cette situation au moment de la n gociation de futures CDI et de la ren gociation des CDI en vigueur en incluant notamment dans ces conventions la formulation cit e au paragraphe 12 3 du Commentaire sur l article 26 du Mod le de convention fiscale de l OCDE On trouve cette m me formulation dans la Directive 2011 16 UE du Conseil de l Union europ enne relative la coop ration administrative dans le domaine fiscal laquelle est soumis le Royaume Uni 31 Articles 19 et 20 du Anti Terrorism Crime and Security Act 2001 Loi de 2001 sur la lutte contre le terrorisme la criminalit et la s curit Voir aussi Anti Terrorism Crime and Security Act 2001 Code of Practice on the Disclosure of Information Loi sur la lutte contre le terrorisme la criminalit et la s curit Code des pratiques applicables en mati re de divulagation d informations HMRC Internal Disclosure Guide directives internes de la HMRC sur la divulgation d informations 46050 et 46250 article 20 du Commissioners for Revenue and Customs Act 2005 Loi de 2005 relative aux services des imp ts et des douanes voir aussi HMRC Internal Disclosure Guide 46300 annexe 2 59 Commentaire Les examinateurs principaux notent que la recommandation 5 b de la Phase 2bis continue de n tre appliqu e que partiellement Ils recommandent donc au Ro
111. ents de facilitation et lors de la mission sur place les participants aux tables rondes avaient dans l ensemble conscience de l ill galit de ces paiements Un procureur peut toutefois sa discr tion d cider de ne pas engager de poursuites concernant une affaire o interviennent des paiements de facilitation si cela se justifie au regard du test en deux tapes pr vu dans le Code for Crown Prosecutors Code des procureurs de la Couronne Comme cela est expliqu plus loin p 37 pour d cider s il faut engager des poursuites les procureurs britanniques doivent examiner 1 s il existe des preuves suffisantes pour offrir des perspectives r alistes de condamnation et 2 si des poursuites sont dans l int r t public 16 Pour exercer ce pouvoir discr tionnaire le SFO a d clar qu il tudierait six facteurs particuliers Cette approche a t initialement appel e une solution en six tapes dans une interview donn e en juin 2011 par le Directeur du SFO ces facteurs ayant t ajout s sur le site Internet du SFO apr s la mission sur place d octobre 2011 Pour d cider de poursuivre ou non le SFO est cens examiner 1 si l entreprise a publi des directives claires concernant les paiements de facilitation 2 si les salari s concern s disposent d instructions crites concernant la proc dure qu ils doivent suivre lorsqu on leur demande d effectuer de tels paiements 3 si ces proc dures sont obs
112. eprises en leur appliquant une sanction civile plut t que p nale ne serait pas conforme aux principes fondamentaux de la justice 108 L approche du SFO consistant r gler au civil dans la mesure du possible les affaires de corruption transnationale ayant fait l objet d un signalement spontan sans envisager par ailleurs des poursuites et des sanctions p nales pourrait tre par cons quent mal inspir e Le SFO a r gl au civil l affaire M W Kellogg car il estimait ne pas tre en possession de preuves suffisantes pour engager des poursuites p nales Quant l affaire DePuy le SFO a d cid de poursuivre cette entreprise au civil pensant tre entrav par des probl mes de double incrimination Quand le SFO pense comme pour ce type d affaires qu il ne peut pas engager de poursuites p nales il devrait expliquer pourquoi il a demand une ordonnance de recouvrement civil ce qu il n a pas fait dans l affaire Balfour Beatty Toutefois si des sanctions p nales sont applicables en plus d une ordonnance de recouvrement civil il faut en demander l imposition pour assurer que les sanctions inflig es sont dans leur ensemble efficaces proportionn es ou dissuasives Les entreprises qui effectuent un signalement spontan devraient tre r compens es par un all gement des sanctions p nales et non par une absence totale de sanctions p nales 57 gt x nie i Une ONG a r cemment recommand un
113. erditions pour les montants consacr s l aide dues la fraude et la corruption Le rapport qui concluait que les enqu tes sur les affaires de fraude et de corruption taient men es a posteriori recommandait au DfID d accorder plus d attention la lutte contre la fraude Le DfID a d clar adopter une politique de tol rance z ro vis vis de la fraude et de la corruption et avoir pris r cemment des mesures pour pr venir et d tecter la corruption transnationale dans les march s financ s par l APD Il a engag une soci t ext rieure pour proc der avant l octroi de l aide des v rifications pr alables donnant notamment lieu un examen des politiques et des proc dures de lutte contre la corruption des entreprises s lectionn es pour des aides du DfID Une unit de lutte contre la fraude la Counter Fraud Unit a t cr e pour enqu ter sur des faits de corruption en rapport avec les financements du DfID En outre une note donnant des instructions d taill es concernant la Loi sur la corruption et en pr cisant les cons quences pour les activit s du DfID a t diffus e au personnel 206 Les contrats du DfID relatifs aux march s publics comportent des clauses de lutte contre la corruption transnationale qui excluent les entrepreneurs ayant commis une infraction aux termes de la l gislation ant rieure la Loi sur la corruption le DfID a d clar que ces clauses seront mises jour pour se r
114. ersonne physique la place du recouvrement Une ordonnance de recouvrement civil en lien avec des faits de corruption transnationale n entraine pas une exclusion automatique des march s publics voir page 35 63 Depuis l affaire Innospec le SFO n a fait aboutir qu au moyen d ordonnances de recouvrement civil les actions r pressives visant des faits corruption transnationale prises l encontre de d fendeurs qui taient des personnes morales Certes BAE Tanzania a t condamn e apr s l affaire Innospec mais en application d une transaction p nale conclue pr alablement Dans les affaires M W Kellogg et DePuy la corruption transnationale constituait le comportement illicite ayant justifi les ordonnances de recouvrement civil Les bases factuelles des ordonnances concernant les affaires Macmillan et Balfour ds House of Commons International Development Committee 30 novembre 2011 Financial Crime and Development HC 847 Ev 12 3 Article 74 du Serious Crime Act 2007 Loi de 2007 sur les infractions majeures articles 241 et 304 du POCA Phase 2bis paragraphe 92 27 Beatty ne sont pas totalement claires comme on l explique plus loin En janvier 2012 le SFO a obtenu une ordonnance imposant des actionnaires de restituer des dividendes qui taient le produit d une infraction n ayant aucun rapport avec des faits de corruption transnationale Ce cas de figure est examin plus loin aux pages 33 et 32
115. erv es par les salari s 4 s il existe des preuves que tous ces paiements sont enregistr s par la soci t 5 s il existe des preuves que des mesures satisfaisantes collectives ou autres sont prises pour informer les autorit s qui doivent l tre dans les pays concern s que de tels paiements sont exig s et 6 si la soci t prend les mesures concr tes en son pouvoir pour r duire ce type de paiements Ensemble ces six facteurs signifient que si certaines conditions sont remplies une entreprise peut continuer effectuer des paiements de facilitation en vitant des poursuites 17 Dans plusieurs discours le Directeur du SFO a d clar que pour viter des poursuites une entreprise doit aussi globalement voluer dans un certain d lai vers une tol rance z ro envers les paiements de facilitation et faire tat au SFO de son intention d agir en ce sens Le SFO estime que m me si les paiements de facilitation taient d j ill gaux aux termes de la l gislation pr c dente une p riode d adaptation est n cessaire compte tenu de l tendue du probl me et de l introduction d une responsabilit plus g n rale des entreprises aux termes de la Loi sur la corruption Cela tant le SFO n a pas labor de crit res bien arr t s pour valuer si les entreprises voluent bel et bien vers une politique de tol rance z ro dans des d lais raisonnables Le Directeur du SFO reconnait que ce pr
116. es Le Directeur des services du minist re public Director of Public Prosecutions le Directeur du Bureau de lutte contre les fraudes graves et le Directeur des services charg s des poursuites relatives l administration fiscale et douani re doivent exercer en personne toute fonction vis e l alin a 1 2 ou 3 concernant Poctroi de leur consentement Les seules exceptions admises sont les suivantes a sile directeur concern n est pas disponible et b si n tant pas disponible le directeur a d sign en personne et par crit une autre personne habilit e exercer cette fonction Le cas ch ant cette autre personne peut exercer cette fonction mais elle doit alors le faire en personne Les alin as 4 6 pr valent sur toute autre disposition qui permettrait que toute fonction incombant au Directeur des services du minist re public Director of Public Prosecutions au Directeur du Bureau de lutte contre les fraudes graves ou au Directeur des services charg s des poursuites relatives l administration fiscale et douani re aux termes de l alin a 1 2 ou 3 revenant donner leur consentement soit exerc e par une personne autre que le directeur concern Aucune poursuite ne peut tre engag e en Irlande du Nord pour une infraction aux termes de la pr sente Loi en vertu de l article 36 de la Loi de 2002 sur la justice Irlande du Nord d l gation des fonctions du Directeur des se
117. es organismes publics 166 Le r gime de la HMRC relatif l change de telles informations n a pas chang depuis la Phase 2bis La HMRC peut mais n est pas tenue de divulguer des informations pour faciliter des enqu tes ou des proc dures p nales au Royaume Uni ou l tranger La l gislation sur la confidentialit n exclut pas la divulgation d informations La HMRC peut aussi effectuer des divulgations dans l int r t public par exemple communiquer des renseignements une personne exer ant des fonctions publiques que ce soit au Royaume Uni ou l tranger afin de pr venir ou de d tecter une infraction 167 Le Royaume Uni a conclu des accords internationaux d change de renseignements fiscaux Il est Partie la Convention conjointe du Conseil de l Europe et de l OCDE concernant l assistance administrative mutuelle en mati re fiscale sign e par 32 pays et au Protocole portant modification de la Convention La Convention r vis e permet d utiliser les renseignements fiscaux chang s lors d enqu tes p nales portant par exemple sur des faits de corruption transnationale Le Royaume Uni a aussi conclu des conventions de double imposition CDD et des accords d change de renseignements fiscaux AERF avec 137 pays Cela tant en dehors de quelques CDI par exemple avec les les Ca mans aucune de ces conventions n autorisent l utilisation sans consentement des renseignem
118. es Mabey amp Johnson et Messent les m mes retards ont t observ s et si des garanties ont t prises concernant l utilisation des fonds Commentaire Les examinateurs principaux recommandent aux autorit s britanniques de prendre des mesures pour s assurer que les sommes vers es par les d fendeurs aux pays trangers soient utilis s au b n fice de la population dans ces pays et ne soient pas d tourn es par des actes de corruption Les transactions p nales devraient imposer aux d fendeurs d effectuer ces paiements dans le d lai imparti sous peine que de nouvelles sanctions ne leur soient notifi es 4 Confiscation du pot de vin et des produits issus de la corruption 81 En plus des ordonnances de recouvrement civil le Proceeds of Crime Act ou POCA Loi sur les produits des infractions autorise la confiscation p nale de l avantage obtenu par une personne en commettant un acte qui lui a valu une condamnation p nale Lorsque le corrupteur a corrompu un agent public tranger pour remporter un march le SFO consid re que la valeur de ce march correspond l avantage re u par le corrupteur Il se peut que ce point de vue b n ficie d un certain soutien du pouvoir judiciaire mais le SFO s attend ce que cette question donne lieu des diff rends 82 Dans la seule affaire de corruption transnationale dans laquelle une confiscation p nale a t prononc e le SFO n a pas cherch d terminer la valeur
119. es au questionnaire les autorit s britanniques ont pr cis que la priorit vis vis des petites et moyennes entreprises n tait pas d appliquer des mesures r pressives mais de mieux les sensibiliser aux moyens d instaurer une culture d entreprise permettant de lutter contre la corruption La politique de conseils plut t que de poursuites adopt e par le SFO vis vis des entreprises voir p 41 est conforme l approche privil giant la pr vention de la corruption plut t que les mesures r pressives Apr s la mission sur place le SFO a ajout que si il devait cesser d exercer des activit s de formation de pr vention et d interruption sic il est peu probable qu une autre instance le fasse sa place 137 Les ressources polici res dont peut disposer le SFO ont galement diminu Le SFO n est pas dot de ses propres forces de police Lors de la Phase 2bis les 12 agents de la City of London Police Overseas Anti Corruption Unit COLP OACU brigade de lutte contre la corruption transnationale de la police de la municipalit de Londres ont travaill exclusivement sur des affaires de corruption transnationale en dehors des cas d urgence Suite une modification de sa structure de financement l OACU n est d sormais disponible pour des affaires de corruption transnationale que lorsque l agent public corrompu vient d un pays en d veloppement Les affaires concernant des agents publics de pays d
120. es clients constituer des r seaux et am liorer la relation avec les clients fait partie des activit s 15 normales des entreprises Le Directeur du SFO a affirm quant lui Lorsque vous avez affaire des dirigeants de grands fonds de pension ou de fonds souverains vous ne pouvez pas envisager de les loger dans des h tels tr s modestes apr s les avoir fait voyager en classe conomique Ce n est pas ainsi que les choses se passent Si certaines de ces initiatives sont peut tre acceptables dans le secteur priv selon la branche d activit et les circonstances ces exemples ne font nullement ressortir que le risque de corruption augmente consid rablement quand le b n ficiaire est un agent public 24 Un autre sujet de pr occupation est le passage des GCO paragraphe 30 pr cisant qu un autre moyen d valuer si les frais de repr sentation et de promotion sont appropri s consiste d terminer s ils sont comparables aux normes raisonnables et proportionn es en vigueur dans le secteur concern Cette approche pose deux probl mes Premi rement les usages qui se sont d velopp s dans un secteur au fil du temps autorisent parfois les entreprises recourir massivement aux divertissements et aux dons qu elles utilisent indument pour influencer les d cisions prises par des agents publics Deuxi mement ni les GCO ni les repr sentants des autorit s pr sents lors de la mission sur place n ont expli
121. es et des co entreprises L infraction d finie l article 7 devrait en outre tre appliqu e de la m me mani re l encontre de toutes les co entreprises y compris celles qui ont t cr es avant l entr e en vigueur de la Loi sur la corruption mais ont continu d exister apr s Les examinateurs principaux recommandent par cons quent au Royaume Uni de pr ciser importance des avantages indirects dans les GCO Le SFO ne devrait pas non plus tablir de distinction entre les co entreprises qui ont t cr es avant et apr s l entr e en vigueur de la Loi sur la corruption quand il exerce son pouvoir discr tionnaire en mati re de poursuites Enfin le Groupe de travail devrait assurer un suivi du fonctionnement de la responsabilit des personnes morales en vertu de la Loi sur la corruption mesure que la pratique se d veloppera surtout dans les affaires dans lesquelles interviennent des filiales et des co entreprises 3 Sanctions en cas de corruption transnationale et d infractions li es 46 Au Royaume Uni des sanctions p nales civiles et administratives sont applicables et ont t appliqu es aux affaires de corruption transnationale et aux affaires connexes La pr sente section du rapport examine le dispositif juridique pour chaque type de sanction et son application dans la pratique paragraphes 228 236 et aspect n cessitant un suivi 8 a du rapport de Phase 2 Elle traite du recours aux transact
122. es normes internationales et les instruments d application facultative relatifs au comportement responsable des entreprises notamment les Principes directeurs de l OCDE l intention des entreprises multinationales et les Principes directeurs de John Ruggie relatifs aux entreprises et aux droits de l Homme qui comportent des dispositions sur la protection des d nonciateurs De tels m canismes sont aussi encourag s par les dispositions du Companies Act 2006 Loi de 2006 sur les soci t s et du Combined Code on Corporate Governance Code combin sur la gouvernance des entreprises du Financial Reporting Council Les GCO citent en exemple des m canismes de prise de parole speak up et de d nonciation qui ont t mis en place par les soci t s pour pr venir la corruption Les Guidelines on Making a Public Interest Disclosure Directives relatives aux divulgations d int r t public du SFO 33 Affaire Serco Limited v Lawson 2006 UKHL 3 paragraphes 35 40 Affaire Foxley v GPT Project Management Ltd Employment Tribunal juridiction du travail n 22008793 2011 12 ao t 2011 90 2 2 aa 2 2 Des m canismes de d nonciation confidentiels sont explicitement voqu s dans le Principe 1 Proportionate Procedures proc dures proportionn es et le Principe 2 Top Level Commitment participation haut niveau 69 donnent des pr cisions sur les crit res et les proc dures appliquer pour sig
123. examen complet pour v rifier si les proc dures actuelles concernant les r glements civils sont suffisamment solides et transparentes des crit res clairs pour d terminer quand chercher obtenir un recouvrement civil et un protocole sur les modalit s de n gociations des r glements civils Transparency International UK 2012 Deterring and Punishing Corporate Bribery An Evaluation of UK Corporate Plea Agreements and Civil Recovery in Overseas Bribery Cases Recommandations 13 15 41 Commentaire Les examinateurs principaux consid rent que les ordonnances de recouvrement civil sont une mesure corrective utile pour mener des actions r pressives contre la corruption transnationale mais lancent une mise en garde contre une sur utilisation ventuelle Ils recommandent par cons quent de reconsid rer la politique consistant r gler syst matiquement au civil dans la mesure du possible le signalement spontan de cas de corruption transnationale Ils recommandent en outre aux autorit s britanniques de s assurer que les affaires de signalement spontan soient men es leur terme conform ment la Convention Quand une ordonnance de recouvrement civil est utilis e car des sanctions p nales ne sont pas applicables les autorit s britanniques devraient rendre publiques leurs motivations quand cela se justifie Apr s la mission sur place le SFO a entrepris de r examiner sa politique concernant les signalements spon
124. fficaces de la corruption transnationale 11 En ce qui concerne la sensibilisation le Groupe de travail recommande au Royaume Uni de poursuivre ses efforts en coop ration avec les organisations patronales pour encourager les entreprises en particulier les PME mettre aux point des m canismes de contr le interne et de conformit d am liorer la sensibilisation aux actions r pressives de la FSA en lien avec la corruption transnationale au UK Corporate Governance Code et aux Listing Principles de la FSA Recommandation de 2009 X C et Annexe II 12 En ce qui concerne les mesures fiscales le Groupe de travail recommande au Royaume Uni a b c d de s assurer que Her Majesty s Revenues and Customs HMRC direction g n rale des imp ts et des douanes adopte une d marche plus volontariste en mati re de mise en uvre de la non d ductibilit fiscale des paiements de pots de vin l encontre des d fendeurs dans le cadre d actions r pressives pass es et futures men es en lien avec des actes de corruption transnationale y compris en r examinant syst matiquement les d clarations fiscales des d fendeurs pour les ann es pertinentes afin de v rifier si des pots de vin ont t d duits et d tudier pourquoi la HMRC n est pas parvenue d tecter des cas av r s de corruption Recommandation de 2009 VIIL i Recommandation fiscale de 2009 de renforcer les programmes de formation et
125. finir des proc dures et des crit res clairs de communication avec les entreprises en s effor ant d tablir une nette distinction entre les entreprises qui demandent des conseils et celles qui signalent spontan ment les malversations qu elles ont commises de rendre publiques si cela se justifie et en conformit avec les r gles proc durales applicables avec plus de d tails suffisamment d informations pour am liorer la transparence des conseils crits dispens s par le SFO de donner des indications aux entreprises et de leur prodiguer des orientations sur les d cisions de non engagement de poursuites lorsqu elles signalent spontan ment des malversations Convention article 5 f de s assurer que ses r glements amiables i lui r serve explicitement le droit d accorder une entraide judiciaire et ii n ont pas une port e excessive notamment en lui r servant explicitement le droit de poursuivre le d fendeur en cas d agissement dont les autorit s britanniques n auraient pas eu connaissance au moment du r glement amiable Convention articles 3 5 9 1 6 En ce qui concerne les sanctions le Groupe de travail recommande au Royaume Uni a propos des contr leurs d entreprises i de fournir des informations sur les situations o les autorit s britanniques imposeraient un contr le et dans quelles conditions ii de rendre publics si cela se justifie les conventions de contr le les raisons ayant
126. finitions de la notion de paiements de facilitation Selon le Joint Prosecution Guidance il s agit de paiements officieux vers s des agents publics pour assurer ou acc l rer l ex cution d un acte habituel ou n cessaire la personne versant le paiement de facilitation tant g n ralement d j en droit d exiger en vertu de la loi ou d autres dispositions que l agent public ex cute l acte en question pp 8 et 9 Les GCO d crivent les paiements de facilitation comme tant des petits pots de vin destin s faciliter l ex cution d actes de routine par des agents publics sans faire r f rence une quelconque n cessit ou au fait que le payeur soit en droit d exiger l ex cution de l acte par un agent public paragraphe 44 Le Quick Start Guide n exige pas non plus que de tels paiements soient petits ou n cessaires p 7 Bien qu elles ne soient pas l galement contraignantes ces diff rentes d finitions peuvent n anmoins entra ner un manque de coh rence lorsque les procureurs doivent trancher concernant des paiements de facilitation Les autorit s britanniques ont expliqu que les GCO et le Quick Start Guide sont destin s aux entreprises et non aux procureurs Pour sa part le SFO a d clar que pris comme un tout les diff rents documents ne posent pas de difficult s Commentaire Les autorit s britanniques ont d clar que les paiements de facil
127. g n ralement difficile d identifier un d cideur pr cis au sein de la hi rarchie 34 Le SFO a d j admis les probl mes que soul ve la th orie de l identification Les condamnations prononc es dans les affaires Mabey amp Johnson et Innospec n ont pas non plus dissip les inqui tudes concernant cette th orie Comme l a soulign le Groupe de travail dans les deux affaires une complicit existait au niveau du conseil d administration Les condamnations prononc es d coulaient en outre d une transaction p nale conclue lors du proc s et par cons quent les aspects juridiques suscitant des 1 Voir entre autres le rapport de Phase 2bis paragraphe 75 les discours du Directeur du SFO l cole sup rieure d conomie Moscou 15 mars 2011 et le d bat la London School of Economics 30 mars 2011 18 pr occupations n ont pas t invoqu s par les parties ni r gl s par un tribunal Cela tant l article 7 de la Loi sur la corruption a introduit une infraction suppl mentaire de manquement l obligation de pr vention de la corruption qui n impose pas d appliquer la th orie de l identification pour tablir la responsabilit de l entreprise Comme les procureurs commencent recourir cette nouvelle disposition les inqui tudes concernant la th orie de l identification pourraient peu peu se dissiper b Responsabilit des personnes morales pour manquement l obligation de p
128. hase 2bis concernait les mesures plus g n rales que prendrait l ECGD le cas ch ant Le Groupe de travail recommandait l ECGD d examiner ses politiques g n rales de sous traitance pour les transactions venir afin de r soudre les probl mes soulev s en termes d action publique par les affaires qui ne peuvent pas faire l objet d une enqu te de la part des autorit s charg es de l application du droit p nal Le rapport de Phase 2bis proposait des solutions comme le refus d apporter un soutien des contrats d exportation vers des pays s tant ing r dans des enqu tes men es par les autorit s britanniques Il sugg rait galement l ECGD de recourir des clauses contractuelles d exclusion de garantie ou lui conf rant des pouvoirs d enqu te tendus quand une enqu te p nale est bloqu e L ECGD s est oppos ces suggestions estimant qu il serait injuste de retirer un soutien sur la base d all gations non fond es Il pense galement qu il serait difficile de d finir quand il y a ing rence d un tat tranger dans une enqu te men e au Royaume Uni et de recourir aux tribunaux le cas ch ant Lors de la mission sur place l ECGD a confirm qu il continuait de soutenir les op rations donnant lieu des exportations vers l Arabie saoudite Depuis la Phase 2 les autorit s n ont pas conf r l ECGD de pouvoirs suppl mentaires pour enqu ter sur des faits de
129. hiawen Kiew Division de lutte contre la corruption Direction des affaires financiers et des entreprises Voir Annexe 2 pour la liste des participants 2 Plan du rapport 3 Le pr sent rapport s articule comme suit La Partie B examine les efforts d ploy s par le Royaume Uni pour mettre en uvre et faire respecter la Convention et les Recommandations de 2009 concernant les questions int ressant l ensemble des pays et les questions sp cifiques au pays Une attention particuli re est accord e aux initiatives et aux r sultats obtenus sur le plan de la r pression et aux faiblesses recens es lors d examens pr c dents Dans la Partie C figurent les recommandations du Groupe de travail et les aspects n cessitant un suivi 3 Contexte conomique 4 Le Royaume Uni est l une des plus grandes puissances conomiques mondiales membres du Groupe de travail Son conomie le situe la 5 place parmi les 39 membres du Groupe Londres est l un des principaux centres financiers internationaux et un march financier majeur pour les entreprises du Royaume Uni et du reste du monde Les multinationales britanniques sont leaders l chelle mondiale dans de nombreux secteurs notamment les services financiers la d fense les industries extractives les t l communications les produits pharmaceutiques et l ing nierie En termes d changes le Royaume Uni arrive respectivement en 5 et 6 position dans le Groupe de travail
130. i ou ii r mun re une personne pour qu elle exerce ind ment cette fonction ou activit Le cas 2 o a P offre promet ou octroie un avantage p cuniaire ou autre une autre personne et b P sait ou pense que l acceptation de cet avantage revient en soi exercer ind ment une fonction ou activit vis e par la Loi Dans le cas 1 le fait que la personne laquelle l avantage est offert promis ou octroy soit la m me personne que celle qui va exercer ou qui a exerc la fonction ou l activit concern e est sans importance Dans les cas 1 et 2 le fait que l avantage soit offert promis ou octroy par P directement ou par un tiers est sans importance 6 Corruption d agents publics trangers 1 2 3 4 5 Une personne P qui corrompt un agent public tranger F se rend coupable d une infraction si P agit dans l intention d influencer F en sa qualit d agent public tranger P doit aussi avoir pour intention d obtenir ou de conserver a un march ou b un avantage dans le cadre de l exercice d une activit commerciale P corrompt F si et seulement si a P offre promet ou octroie directement ou par l interm diaire d un tiers un avantage p cuniaire ou autre G F ou ii une autre personne la demande de F ou avec l accord ou l assentiment de F et b en vertu du droit crit qui lui est applicable F ne peut ni ne doit
131. i sur les services et les march s financiers envisagent d tendre le mandat de la nouvelle entit la Financial Conduct Authority en mati re d int grit un aspect qui englobe la r duction de la criminalit financi re de fa on y inclure les soci t s cot es au Royaume Uni alors que la Loi actuelle ne concerne que les soci t s agr es par la FSA b Obligation des v rificateurs externes de d tecter la corruption transnationale 152 Les v rificateurs externes britanniques sont soumis aux normes internationales de v rification des comptes International Standards on Auditing ou ISA dont deux composantes concernent la d tection de la corruption transnationale La norme ISA 250A paragraphe 18 impose aux v rificateurs d identifier dans les tats financiers les anomalies significatives qui r sultent du non respect de la l gislation et de la r glementation La norme ISA 240 paragraphe 5 impose aux v rificateurs d obtenir l assurance raisonnable que les tats financiers pris dans leur ensemble ne comportent pas d anomalies significatives provenant de fraudes ou r sultant d erreurs 153 Lors de la mission sur place des repr sentants de la profession de v rificateurs comptables ont expliqu que les programmes de v rification des comptes sont con us pour cibler les probl mes de corruption transnationale si le profil de risque de l entreprise donne penser qu il existe un risque de cette nature
132. icles 2 et 3 Maintien du suivi b l efficacit des enqu tes men es par les services de police du minist re de la D fense en lien avec les infractions de corruption transnationale li es aux contrats de d fense Convention article 5 Recommandation r vis e paragraphe I Maintien du suivi c en ce qui concerne le blanchiment de capitaux l application des nouvelles dispositions du Proceeds of Crime Act de 2002 notamment pour ce qui est de l application des infractions de non d claration le niveau des sanctions prononc es dans la pratique et les efforts de sensibilisation et d laboration d instructions et de typologies couvrant les infractions de corruption transnationale Convention article 7 Recommandation r vis e paragraphes IT i et II Maintien du suivi d l application concr te de la comp tence territoriale et de la comp tence fond e sur la nationalit aux infractions de corruption transnationale compte tenu de l absence d affaires ce jour concernant l tablissement de la comp tence sur des infractions qui ont eu lieu en totalit ou pour une part substantielle l tranger Convention article 4 Maintien du suivi e l effet possible de la tendance simplifier les affaires et utiliser des chefs d inculpation de rechange sur la mise en uvre de la Convention au Royaume Uni Convention article 5 Recommandation r vis e paragraphe I
133. illion GBP titre de mesures de confiscation 658 000 GBP titre de r paration au Ghana 139 000 GBP titre de r paration la Jama que et 350 000 GBP de frais au SFO 3 Innospec mars 2010 Le d fendeur a pay 8 millions USD de pots de vin des agents publics indon siens et s est assur des contrats repr sentant 170 millions USD Le tribunal lui a inflig une sanction p cuniaire de 12 7 millions USD en tenant compte de l impossibilit de la soci t de payer et des sanctions suppl mentaires impos es aux tats Unis 4 Dougall avril 2010 Le d fendeur tait directeur du marketing d une soci t d quipement m dical Il a facilit le versement de 4 5 millions GBP de pots de vin des membres du corps m dical appartenant au syst me de sant grec en vue d obtenir des contrats repr sentant 20 millions GBP Le tribunal a not que le d fendeur tait coop ratif n tait pas l instigateur du syst me de corruption pas plus qu il n en a tir profit et a tent d y mettre un terme plusieurs occasions Il a prononc une peine d emprisonnement de 12 mois avec sursis 5 Messent octobre 2010 Le d fendeur tait l administrateur d une compagnie d assurance qui a autoris le paiement des agents publics du Costa Rica de 46pots de vin repr sentant au total 1 982 million USD soit environ 1 267 million GBP Gr ce ces pots de vin le d fendeur a per u 327 024 GBP de primes
134. in ont t d duits dans ces affaires que la HMRC cherche savoir pourquoi elle n a pas r ussi d tecter ces pots de vin au moment o les d clarations d imp t ont t d pos es initialement B Discours du Directeur du SFO Poccasion du 29 International Symposium on Economic Crime Symposium sur le d linquance conomique septembre 2011 58 Commentaire La HMRC devrait renforcer ses programmes de formation et de sensibilisation l intention des contr leurs des imp ts pour qu ils puissent d tecter pr venir et signaler des faits de corruption transnationale c change de renseignements fiscaux 165 Lors de la Phase 2bis le SFO a d clar qu il n est pas en mesure pas d exercer les pouvoirs que lui conf re l article 2 du CJA 1987 pour demander des informations d autres organismes gouvernementaux y compris la HMRC L article 3 3 du Criminal Justice Act de 1987 autorise seulement sans l imposer la divulgation d informations faisant l objet d une obligation l gale de secret en dehors de celles pr vues par une disposition du Taxes Management Act 1970 Loi de 1970 sur l administration fiscale La recommandation 5 b de Phase 2bis demandait par cons quent au Royaume Uni de prendre des mesures afin que le SFO puisse acc der aux informations susceptibles de lui tre utiles pour les besoins d enqu tes portant sur des faits de corruption transnationale et d tenues par d autr
135. institutions financi res affaires Aon et Willis qui n avaient pas adopt de mesures satisfaisantes visant pr venir la corruption ont re u une amende impos e par leur organisme de r glementation Des enqu tes en lien avec la corruption transnationale ont abouti des sanctions l encontre d une soci t affaire BAE Tanzania pour des infractions comptables et des ordonnances de recouvrement civil dans le cadre d affaires concernant quatre soci t s affaires Balfour Beatty DePuy International Ltd M W Kellogg et Macmillan ayant fait l objet de poursuites p nales Les sanctions pour l ensemble de ces affaires ont t impos es la suite de transactions p nales et ou de r glements entre le d fendeur et les autorit s britanniques L Annexe 4 du pr sent rapport comporte un r sum des actions r pressives ayant donn lieu des sanctions Comme on l explique plus loin il est impossible d acc der l ensemble des informations factuelles relatives plusieurs de ces affaires Par cons quent on peut se demander si les sanctions impos es pour ces affaires taient efficaces proportionn es et dissuasives comme l exige la Convention Les r ponses du Royaume Uni au questionnaire ont aussi fourni des pr cisions sur plusieurs enqu tes qui ne se sont pas sold es par une mise en examen Commentaire Les examinateurs principaux f licitent le Royaume Uni pour la publication des Guidance to Commercial O
136. interdiction automatique pour les entreprises condamn es de recevoir l aide de l ECGD 73 une entreprise pourrait avoir t impliqu e dans une affaire de corruption l ECGD m ne des v rifications pr alables approfondies comme le requiert la Recommandation du Conseil de l OCDE sur la corruption et les cr dits l exportation b n ficiant d un soutien public Ces v rifications comportent un examen des r formes que l exportateur a mises en uvre et des mesures correctrices et pr ventives qu il a appliqu es en interne L ECGD peut refuser ou retirer son soutien en fonction du r sultat de cet examen 214 Deux recommandations formul es lors de la Phase 2bis portaient sur l aide apport e par l ECGD dans le cadre du contrat Al Yamamah conclu entre BAE et les autorit s saoudiennes En avril 2008 apr s l interruption de l enqu te p nale sur Al Yamamah le SFO avait d clar avoir fourni l ECGD des preuves d une fraude en lien avec des faits de corruption concernant le contrat Al Yamamah voquant des obligations de secret commercial aux termes du droit priv l ECGD avait refus d indiquer ce qu il avait fait de ces preuves ou s il avait pris des mesures L ECGD a ajout qu il n avait pas de pouvoirs d enqu te et d pendait des autorit s charg es des enqu tes p nales Au moment de l adoption par le Groupe de travail du rapport de Phase 2bis consacr au Royaume Uni
137. ion transnationale Cependant ces mesures ne s excluent pas n cessairement les unes les autres En outre ind pendamment du type de mesures prises toutes les all gations de corruption transnationale doivent faire l objet d enqu tes s rieuses et des sanctions efficaces proportionn es et dissuasives doivent tre impos es une fois les all gations av r es Les examinateurs principaux recommandent par cons quent au Royaume Uni de s assurer que ces deux exigences soient respect es quand la FSA accepte de se charger des enqu tes sur des affaires de corruption transnationale Le SFO et la FSA doivent mener des actions r pressives coordonn es lorsque cela se justifie Les amendes impos es par la FSA peuvent aussi ne pas attester pleinement de la gravit des infractions commises car la FSA n a pas pour mandat d imposer des sanctions en cas de corruption transnationale En pareils cas des sanctions p nales et civiles suppl mentaires devraient tre appliqu es b Ouverture des poursuites 93 La d cision de poursuivre un suspect d pend d un test en deux tapes le Full Code Test ou test complet du Code pr vu dans le Code Crown Prosecutors Code des procureurs de la Couronne Des poursuites ne peuvent tre engag es qu en pr sence de preuves suffisantes pour offrir des perspectives r alistes de condamnation de chaque suspect pour chaque chef d accusation Si ce test de v rification des preuves est concluant des
138. ions r glement 23 de la r glementation des march s publics 2006 et Regulation 26 of the Utilities Contracts Regulations r glement 26 de la r glementation des march s adjug s aux soci t s de services aux collectivit s 2006 yi Aux termes de la Regulation 23 4 d et de la Regulation 26 5 d 72 Commentaire Les examinateurs principaux sont encourag s par les mesures prises par le DfID pour pr venir et dissuader la corruption dans les march s financ s par l aide publique et recommandent au Groupe de travail d assurer le suivi de ces efforts mesure qu ils voluent Pour aider les instances charg es de la passation de march s publics effectuer des v rifications pr alables les examinateurs principaux recommandent aux autorit s britanniques d envisager d adopter une approche syst matique afin de permettre ces instances publiques d acc der facilement aux informations sur les entreprises sanctionn es pour corruption notamment au moyen d un registre national des radiations Ils recommandent en outre que les autorit s charg es de la passation des march s publics soient form es pour effectuer ces v rifications pr alables plus efficacement notamment en contr lant si l adjudicataire a fait l objet d une quelconque condamnation Ils recommandent galement au Cabinet Office de mettre disposition sur son site Internet des directives sur l exclusion d op rateurs conomiques pr cisant no
139. ions GBP du fait de la conclusion d un r glement amiable un stade pr coce Dans l affaire Willis la soci t n avait pas mis en uvre de contr les internes efficaces pour enregistrer et surveiller comme il l aurait fallu ses paiements l intention de tiers l tranger Cela a accentu le risque que des paiements soient r alis s des fins de corruption pour remporter un march Au total la soci t a vers 27 millions GBP des tiers l tranger en contrepartie de march s repr sentant 32 7 millions GBP nets des commissions pay es aux interm diaires La FSA a impos l entreprise une amende de 9 85 millions GBP qui elle aussi a t r duite de 30 pour tre ramen e 6 895 millions GBP du fait d un r glement conclu un stade pr coce Les actions r pressives de la FSA n excluent pas des poursuites civiles ou p nales suppl mentaires mais aucune action de ce type n a t engag e l encontre d Aon ou de Willis La relation entre les actions r pressives de la FSA et du SFO est examin e plus en d tails la page 34 Commentaire Les examinateurs principaux recommandent aux autorit s britanniques de mieux faire conna tre l action r pressive de la FSA dans le domaine de la corruption transnationale d Mesures correctives suppl mentaires i Contr leurs d entreprises 76 Quand une affaire est amen e son terme il peut notamment tre demand l entreprise qui tai
140. ions p nales de la coop ration des t moins et de la suspension des poursuites engag es l encontre des entreprises aspect n cessitant un suivi 8 c du rapport de Phase 2bis Cette section s int resse galement aux contr leurs d entreprises et aux r parations vers es un tat tranger Dans la recommandation 7 a du rapport de Phase 2 les examinateurs principaux sugg raient galement au Royaume Uni d envisager d adopter un r gime de sanctions compl mentaires administratives ou civiles pour les personnes morales qui se livrent des actes de corruption transnationale L exclusion des march s publics fait l objet d un examen dans une section distincte la page 71 47 Comme on l a vu page 7 le Royaume Uni a sanctionn un nombre important de personnes physiques et morales l issue d enqu tes sur des faits de corruption transnationale et des infractions li es Depuis ao t 2008 ces enqu tes ont donn lieu cinq condamnations p nales pour corruption transnationale et une condamnation p nale pour falsification des comptes quatre r glements civils et deux amendes administratives pour insuffisance des contr les internes men s par les entreprises en vue de pr venir la corruption a Sanctions p nales 48 ce jour des sanctions p nales pour corruption transnationale ont t impos es l encontre de trois personnes physiques Tobiasen Dougall et Messent et de deux entreprises Mabe
141. ions pour d terminer si les r glements amiables civils conclus dans des affaires de corruption transnationale sont conformes la Convention Ces informations devraient comporter les principaux faits les documents judiciaires et le r glement amiable conclu pour chaque affaire Les autorit s britanniques devraient aussi viter de conclure avec les d fendeurs des accords de confidentialit qui emp chent la divulgation de telles informations De tels accords encouragent sans aucun doute les soci t s faire aboutir les enqu tes Ils minimisent 39 2 f f 7 i i Les autorit s cossaises peuvent aussi conclure des r glements amiables confidentiels pour certaines affaires exceptionnelles Guidance on the Approach of the Crown Office and Procurator Fiscal Service to Reporting by Businesses of Bribery Offences paragraphe 20 30 cependant l impact dissuasif des r glements amiables De plus les accords de confidentialit ne permettent pas aux autorit s britanniques de d montrer que les r glements amiables sont conformes la Convention Du point de vue des examinateurs principaux la justice doit certes tre rendue mais encore faut il que l on puisse constater qu elle l a bien t c Sanctions administratives 74 La Financial Services Authority FSA autorit des services financiers r glemente le secteur financier britannique Elle ne se charge pas de mettre en uvre la Loi sur la corruption Cependant les inst
142. is formes suivantes Premi rement le d fendeur peut convenir de plaider coupable sur certains des chefs d accusation faisant suite une ou plusieurs mises en examen sur la base de faits dont le minist re public pr sume qu ils ont eu lieu Le procureur convient de lever les chefs d accusation restants Deuxi mement le d fendeur peut accepter de plaider coupable et tre condamn sur la base d un ensemble convenu de faits la base convenue pour la transaction p nale agreed basis of plea Troisi mement en cas d infraction grave ou complexe de fraude ou de corruption le d fendeur peut accepter de plaider coupable conform ment une base convenue pour la transaction p nale s accompagnant d une proposition commune joint submission soumise par la d fense et le minist re public concernant la fourchette appropri e de sanctions appropriate sentence range 54 Une peine peut aussi tre r duite si un d fendeur accepte de coop rer avec les autorit s coop ration appel e Queen s Evidence Un tribunal peut examiner l tendue et la nature de l aide fournie par un d fendeur lorsqu il prononce une condamnation son encontre Le minist re public peut aussi accorder un d fendeur apportant sa coop ration une immunit de poursuites ou s engager ne pas utiliser lors de proc dures ult rieures engag es son encontre les informations qu il aura communiqu es d une transaction p nale mo
143. itanniques de veiller ce que le non respect des conventions de contr le donne lieu des sanctions efficaces par exemple des amendes Apr s la mission sur place le SFO a entrepris de travailler en collaboration avec d autres services minist riels pour laborer des lignes directrices concernant ces questions Les examinateurs principaux se r jouissent de cette initiative ii R parations et d dommagements vers s aux pays trangers 79 Dans trois affaires de corruption transnationale il a t demand aux d fendeurs d effectuer en plus d autres sanctions p cuniaires des paiements en faveur du pays de l agent public qui a t corrompu Dans les affaires Mabey amp Johnson et BAE Tanzania les d fendeurs se sont engag s devant le tribunal payer des r parations aux pays trangers concern s Dans l affaire Messent le tribunal a mis l encontre du d fendeur une ordonnance de d dommagement au b n fice du pays tranger concern Ces paiements sont destin s r parer du moins en partie le pr judice caus par les infractions commises 3 SFO s Approach to Dealing with Overseas Corruption Approche du SFO pour s attaquer la corruption transnationale pp 2 3 et 5 Transcription d audience de d termination de la peine pp 103 et 104 i Un r cent rapport a formul des recommandations analogues Transparency International UK 2012 Deterring and Punishing Corporate Bribery
144. itation avaient toujours t ill gaux au Royaume Uni aux termes de la Loi sur la corruption et de celles qui l ont pr c d e Cependant la d cision d engager des poursuites concernant une affaire sp cifique de paiement de facilitation d pend du pouvoir discr tionnaire en mati re de poursuites Un facteur d terminant pour les procureurs lorsqu ils cherchent savoir en quel sens trancher est de d terminer si une entreprise volue vers une tol rance z ro dans un certain d lai vis vis des paiements de facilitation Pour s assurer de l efficacit de cette approche les examinateurs principaux recommandent au Royaume Uni d adopter des crit res pr cis afin d valuer si les entreprises voluent bel et bien vers une politique de tol rance z ro dans des d lais raisonnables Conform ment la Recommandation anti corruption de 2009 les autorit s britanniques devraient veiller ce que le pouvoir discr tionnaire en mati re de poursuites soit exerc de fa on coh rente en coordonnant leur approche vis vis des paiements de facilitation avec les instances britanniques charg es des poursuites comme le CPS et le Scottish Crown Office and Procurator Fiscal Service Apr s la mission sur place le SFO s est engag sur cette voie En outre les examinateurs principaux recommandent au Royaume Uni d utiliser une d finition coh rente de la notion de paiements de facilitation notamment dans le JPG
145. itive DePuy a re u environ 14 8 millions GBP de son interm diaire grec Le SFO a obtenu une ordonnance de recouvrement au civil exigeant de DePuy le paiement de 4 829 millions GBP major s des frais li s aux poursuites 4 Macmillan Publishers Ltd juillet 2011 Macmillan a effectu des paiements indus dans le cadre de sa participation infructueuse un appel d offres pour un projet ducatif soutenu par un fonds g r par la Banque mondiale en vue de fournir des manuels scolaires au Soudan du Sud Les enqu teurs ont aussi conclu que la soci t ne pouvait pas garantir que les march s obtenus au Rwanda en Ouganda et en Zambie n taient pas le r sultat de pots de vin Le SFO a obtenu une ordonnance de recouvrement au civil exigeant de Macmillan le paiement de 11 263 852 28 GBP soit l quivalent de ce que l entreprise avait gagn du fait de ses agissements r pr hensibles Macmillan a d galement acquitter 27 000 GBP de frais de poursuites 92 Actions r pressives administratives 1 Aon janvier 2009 La soci t a utilis et r mun r des interm diaires l tranger sans exercer de contr les suffisants pour emp cher le versement de pots de vin des agents publics trangers en vue de remporter des march s Environ 66 paiements suspects repr sentant au total 3 4 millions EUR et 2 5 millions USD ont t effectu s ce qui a permis la soci t de percevoir des frais de courtage de 7 2 millions USD et 1
146. itutions financi res r glement es par la FSA sont tenues d exercer leurs activit s avec int grit et avec les comp tences et la diligence requises Elles doivent prendre raisonnablement soin d organiser et de contr ler leurs affaires de mani re responsable et avec efficacit l aide de m canismes de gestion des risques appropri s Elles doivent en outre prendre raisonnablement soin de mettre en place et de mettre jour des syst mes et des contr les efficaces pour se conformer aux exigences et aux normes applicables en vertu du dispositif r glementaire et pour contrer le risque que l entreprise puisse servir encourager la d linquance financi re Parmi les infractions financi res figure la corruption La FSA peut imposer des amendes et d autres sanctions pour violation de ces principes Ces pouvoirs devraient bient t tre transf r s de la FSA une nouvelle entit la Financial Conduct Authority 75 La FSA a impos dans deux affaires des sanctions pour manquement ses r gles et principes Dans les deux cas les entreprises concern es n avaient pas pris les mesures n cessaires face des probl mes de corruption transnationale Dans l affaire Aon la soci t n avait entre autres pas mis en place de dispositifs de contr le interne efficaces contre les risques de corruption La FSA lui a impos une amende de 7 5 millions GBP qui a t r duite de 30 pour tre ramen e 5 25 mill
147. l entit vocation commerciale pourrait tre poursuivie au titre des articles 1 ou 6 de la Loi sur la corruption Il serait galement possible le cas ch ant de mettre en cause le comportement personne physique associ e Cette personne physique peut tre par exemple le mandataire ou un salari de l entit qui participe l infraction en se chargeant en toute connaissance de cause de cr er la soci t fictive ou en recrutant le mandataire pour verser le pot de vin 44 Les GCO paragraphes 37 43 traitent galement du champ d application de la notion de personnes associ es Aux termes de la Loi sur la corruption la personne associ e doit commettre un acte de corruption dans l intention d obtenir ou de conserver un march ou un avantage dans l exercice d une activit pour le compte de l entit vocation commerciale Selon les GCO il est tr s peu probable que le fait qu une entit b n ficie indirectement d un pot de vin repr sente en soi la preuve de l intention sp cifique que requiert l infraction En d autres termes si une filiale remporte un march parce que ses salari s commettent des actes de corruption la soci t m re ne sera probablement pas tenue pour responsable m me si le march g n re un chiffre d affaires ou des b n fices qui finissent par tre vers s la maison m re sous forme de dividendes ou de pr ts La m me analyse s applique des
148. la justice p nale la diff rence de ce que l on peut observer dans certains pays Parties la Convention l immunit est discr tionnaire une personne qui se rend complice d une infraction ne peut b n ficier d une immunit de droit 2 Code for Crown Prosecutor chapitre 10 AG Guidelines on Plea Discussion 30 R v Underwood 2004 2004 EWCA Crim 1 Cr App R 13 paragraphe 6 Consolidated Criminal Practice Direction Recueil des instructions relatives aux pratiques de droit p nal paragraphe IV 45 24 Attorney General s Guidelines on Acceptance of Plea paragraphes C10 D9 D11 et ES lignes directrices du Procureur g n ral sur l acceptation des transactions p nales R v Newton 1983 77 Cr App R 13 R v Innospec R v Dougall 7 The Telegraph 5 janvier 2011 Lord Goldsmith Urges Plea Bargaining in Bribery Cases Lord Goldsmith recommande instamment le recours aux n gociations de peines dans les affaires de corruption Discours du Directeur du SFO l cole sup rieure d conomie Moscou 15 mars 2011 K La participation judiciaire propos e viendrait compl ter la pratique actuelle de condamnation titre indicatif indicative sentencing par un tribunal Un r cent rapport a galement recommand une surveillance judiciaire un stade plus pr coce Transparency International UK 2012 Deterring and Punishing Corporate Bribery An Evaluation of UK Corporate Plea Agreements
149. la lutte contre la corruption et la Loi sur la corruption 193 Le FCO a en outre charg ses missions l tranger de fournir des informations aux entreprises sur Loi sur la corruption et d apporter leur soutien aux soci t s confront es des sollicitations de pots de vin et des risques de corruption Le FCO affirme informer clairement les entreprises que le versement de 66 ces pots de vin est ill gal Le site Internet de UKTI explique qu il faut que les agents publics puissent enregistrer des plaintes justifi es relatives un traitement discriminatoire des sollicitations de pots de vin ou une extorsion aupr s des organismes charg s d attribuer les march s publics des minist res et des autorit s locales Le SFO a aussi pr par une lettre que les entreprises peuvent remettre aux agents publics trangers pour les d courager de solliciter des paiements de facilitation initiative qui d apr s le FCO a t bien accueillie Lors de la mission sur place les repr sentants du secteur priv ont tous lou les efforts de sensibilisation et de communication des autorit s Ils ont cependant d clar que lorsqu ils sont confront s des sollicitations de pots de vin leurs exp riences avec les missions britanniques l tranger sont mitig es Commentaire Les examinateurs principaux f licitent le Royaume Uni pour ses efforts de sensibilisation la Loi sur la corruption et l infraction de cor
150. les pour une infraction aux termes de la pr sente Loi sauf par les personnes suivantes ou avec leur consentement a Directeur des services du minist re public Director of Public Prosecutions b Directeur du Bureau de lutte contre les fraudes graves ou c Directeur des services charg s des poursuites relatives l administration fiscale et douani re Aucune poursuite ne peut tre engag e en Irlande du Nord pour une infraction aux termes de la pr sente Loi sauf par les personnes suivantes ou avec leur consentement a Directeur des services du minist re public Director of Public Prosecutions pour l Irlande du Nord ou b Directeur du Bureau de lutte contre les fraudes graves Aucune poursuite ne peut tre engag e en Angleterre au Pays de Galles et en Irlande du Nord pour une infraction aux termes de la pr sente Loi par a quiconque 96 4 5 6 7 8 9 10 i agissant sous la direction ou sur instruction du Directeur des services du minist re public Director of Public Prosecutions du Directeur du Bureau de lutte contre les fraudes graves ou du Directeur des services charg s des poursuites relatives l administration fiscale et douani re ou ii agissant au nom de l un de ces directeurs ou b une personne laquelle une telle fonction a t assign e par l un de ces directeurs sauf avec le consentement du directeur en question concernant louverture de poursuit
151. limit e Le SFO a d clar publiquement au moins deux reprises qu il n avait jamais t confront une disposition de droit crit excusant une infraction relevant de l article 6 Lors de la mission sur place un juriste du secteur priv a affirm qu il ne voyait pas quand pouvait survenir la situation envisag e par l exception Un autre juriste a pr cis qu on ne trouve pas toujours dans le droit crit les situations compensatoires auxquelles est cens e s appliquer l exception 28 Cependant si le d fendeur pr voit d invoquer l exception au proc s le minist re public est confront deux obstacles Premi rement l exception impose au procureur de d montrer l absence de l galit autrement dit d apporter la preuve du contraire Deuxi mement il devra ventuellement pr senter des preuves conformes au droit d un pays autre que le Royaume Uni Lors de la mission sur place le SFO a d clar que dans ce cas un t moin expert serait appel compara tre pour s exprimer sur le droit du pays en question Or cela peut s av rer difficile dans certaines affaires lorsque le pot de vin a t vers dans un pays dont la profession juridique ou la jurisprudence peuvent ne pas tre bien tablies 29 Lors de la mission sur place les magistrats ont expliqu certains aspects proc duraux de l exception de droit crit Il appartient au minist re public de prouver que l agent public
152. lon la convention de contr le conclue dans l affaire Mabey amp Johnson si le d fendeur ne respecte pas les conditions de la convention le SFO peut rouvrir l enqu te sur le d fendeur et poursuivre la soci t pour toute autre infraction On peut s interroger sur l efficacit de cette mesure corrective car le principe de double incrimination emp che d engager des poursuites relatives l infraction initiale lorsqu un contr le est impos dans le cadre du r glement d une affaire au p nal De m me il peut tre impossible faute de preuves suffisantes de proc der des enqu tes et des poursuites concernant une infraction distincte Aucune information n a t fournie sur les conditions des conventions de contr le dans les autres affaires Commentaire L intervention de contr leurs de soci t s peut tre utile pour lutter contre la corruption transnationale quand ce dispositif est transparent Les examinateurs principaux recommandent par cons quent aux autorit s britanniques de fournir plus d informations sur les situations o un contr le est requis et dans quelles conditions Lorsque la pr sence d un contr leur est impos e les autorit s britanniques devraient rendre publics si cela se justifie la convention de contr le les raisons ayant pr sid la d cision d imposer un contr leur et les l ments motivant l ampleur et de la dur e du contr le Ils recommandent en outre aux autorit s br
153. m ricaines emp chaient l ouverture de poursuites en raison d une double incrimination Les autorit s britanniques ont galement d clar qu en cas de r ouverture de l enqu te Al Yamamah BAE remettrait en cause l enqu te en invoquant une proc dure abusive compte tenu des termes de la transaction p nale Le Directeur du SFO a par cons quent annonc que l galement il ne pouvait pas rouvrir le dossier Le SFO s est fond sur l hypoth se que la question de s curit nationale qui avait amen clore l affaire Al Yamamah continuait de soulever des pr occupations au moment du r glement amiable Le SFO n a pas cependant reconsid r ces 48 pr occupations Par ailleurs il n a pas jug n cessaire de demander une ordonnance de recouvrement civil compte tenu de l ampleur des amendes impos es BAE aux tats Unis 133 Le paragraphe 8 de la transaction p nale semble aussi exon rer la soci t de sa responsabilit pour tous agissements ant rieurs y compris des actes dont le SFO n aurait pas connaissance Le tribunal qui a d termin la peine a exprim sa surprise face cette indemnit globale et soulign que la transaction p nale conclue simultan ment par la soci t avec les autorit s am ricaines ne contenait aucune disposition de cette nature Le SFO n est pas d accord avec cette interpr tation Il s est r f r un courrier de l avocat de BAE confirmant que BAE ne c
154. ment cinquante deuxi me rapport la gestion financi re du DfID Voir aussi The Times 20 octobre 2011 Millions in Aid Lost to Fraud and Corruption aide publique des pertes de plusieurs millions dues la fraude et la corruption 71 infractions li es des faits de corruption une fraude ou une op ration de blanchiment de capitaux Les autorit s britanniques consid rent l exclusion exclusion aussi appel e radiation debarment dans certains pays non pas comme une sanction mais comme un moyen de prot ger la proc dure de passation des march s publics Les entreprises Innospec et Mabey amp Johnson qui ont t condamn es en application du Prevention of Corruption Act ont ainsi fait l objet d une exclusion L exclusion automatique s applique aux entreprises condamn es pour corruption aux termes des articles 1 et 6 de la Loi sur la corruption mais pas celles qui concluent des r glements amiables avec le SFO 208 Les autorit s charg es de la passation des march s publics peuvent sans toutefois y tre tenues exclure une soci t condamn e pour manquement l obligation de pr vention de la corruption au titre de l article 7 de la Loi sur la corruption Lors de la mission sur place le Cabinet Office services du Premier ministre a expliqu que si une exclusion automatique ind finie devait tre prononc e pour une infraction vis e l article 7 cela ne permettrait pas au
155. million EUR La FSA a inflig Aon une amende de 7 5 millions GBP qui a t r duite de 30 et ramen e 5 25 millions GBP l affaire ayant fait l objet d un r glement amiable un stade pr coce 2 Willis juillet 2011 La soci t a n glig de mettre en place des contr les internes pour enregistrer et contr ler ses paiements des interm diaires l tranger augmentant le risque de versement de pots de vin pour obtenir des march s Au total 27 millions GBP ont t vers s des interm diaires Les march s obtenus par ces interm diaires atteignaient 32 7 millions GBP nets des commissions pay es ces interm diaires La FSA a inflig l entreprise une amende den 9 85 millions GBP qui a t r duite de 30 et ramen e 6 895 millions GBP gr ce un r glement amiable intervenu un stade pr coce L encore aucune sanction p nale ou civile suppl mentaire n a t impos e 93 ANNEXE 5 EXTRAITS DE LA L GISLATION Loi sur la corruption de 2010 1 Infraction de corruption d une autre personne 1 2 3 4 5 Une personne P se rend coupable d une infraction quand l un ou l autre des cas suivants s applique Le cas 1 o a P offre promet ou octroie un avantage p cuniaire ou autre une autre personne et b P agit ainsi dans l intention que cet avantage i incite une personne exercer ind ment une fonction ou activit vis e par la Lo
156. mp t sur les soci t s Ces deux articles interdisent express ment la d duction fiscale des paiements qui constituent une infraction p nale y compris la corruption transnationale La non d ductibilit fiscale des pots de vin est aussi confirm e dans le Business Income Manual BIM for Her Majesty s Revenue and Customs HMRC Manuel sur les revenus industriels et commerciaux l attention de la direction g n rale des imp ts et des douanes qu utilisent les contr leurs des imp ts pour examiner les d clarations fiscales Le BIM se r f re cependant encore la Loi de 1988 et la l gislation ant rieure la Loi sur la corruption Les autorit s fiscales britanniques ont confirm que ce manuel sera mis jour pour se r f rer la l gislation actuelle 161 La recommandation 3 c de Phase 2 invite le Royaume Uni prolonger les d lais de r examen d une d claration fiscale pour les besoins d une enqu te Lors de la Phase 2 les autorit s fiscales disposaient habituellement d un an compter de la date de d p t de la d claration fiscale pour ouvrir une enqu te d lai prolong de trois mois maximum pour les d clarations tardives ce d lai pouvant tre port 20 ans en cas de conduite frauduleuse ou de n gligence de la part du contribuable Le Groupe de travail craignait que ce d lai de base d un an ne soit pas suffisant pour permettre la d tection d activit s criminelles comme le paiement de p
157. mplifi e d une peine de prison de 12 mois maximum ou d une amende qui ne peut tre sup rieure au maximum pr vu par la loi ou de ces deux sanctions b en cas de proc dure sur acte d accusation d une peine de prison de 10 ans maximum ou d une amende ou de ces deux sanctions Toute autre personne s tant rendue coupable d une infraction aux termes de l article 1 2 ou 6 est passible a en cas de proc dure simplifi e d une amende qui ne peut tre sup rieure au maximum pr vu par la loi b en cas de proc dure sur acte d accusation d une amende Toute personne s tant rendue coupable d une infraction aux termes de l article 7 est passible d une amende en cas de proc dure sur acte d accusation La mention faite l alin a 1 a d une peine d emprisonnement de 12 mois doit s interpr ter 97 a pour une application en Angleterre et au Pays de Galles en lien avec une infraction commise avant l entr e en vigueur de l article 154 1 de la Loi de 2003 sur la justice p nale et b pour une application en Irlande du Nord en r f rence une peine de 6 mois 12 Infractions d finies aux termes de la pr sente Loi application territoriale 1 2 3 4 5 6 7 8 9 Toute infraction est r put e avoir t commise aux termes de l article 1 2 ou 6 en Angleterre et au Pays de Galles en cosse ou en Irlande du Nord si un acte ou une omis
158. n de l OCDE Juste avant l adoption du pr sent rapport d examen le Royaume Uni a indiqu que les les Vierges britanniques et Montserrat envisageaient l extension de la Convention mais aucun calendrier n a t communiqu Aucune information n a t fournie au sujet des Bermudes Le Royaume Uni estime que les territoires d outre mer ne sont pas assez significatifs pour justifier une extension de la Convention 170 Lors de la mission sur place le Foreign amp Commonwealth Office FCO minist re britannique des Affaires trang res et du Commonwealth a d clar qu il continue encourager les territoires d outre mer demander une extension de la Convention Les autorit s britanniques envisagent de publier un livre blanc sur les politiques publiques vis vis des territoires d outre mer Aucu d lai n a t fix pour la publication de ce document et aucun engagement n a t pris pour tenter d acc l rer l extension de la Convention au moyen de ce document Certains participants la mission sur place ont sugg r que les territoires d outre mer avaient des capacit s et des ressources limit es pour demander une extension de la Convention Il n existe cependant pas non plus de projets visant renforcer les capacit s et les ressources des territoires d outre mer cet gard 180 Comme le souligne le rapport de Phase 2bis paragraphe 262 le Royaume Uni peut tendre et a d j tendu
159. naler des infractions conomiques et sur la protection accord e ceux qui les signalent 202 Malgr ces efforts selon des repr sentants de la soci t civile pr sents lors de la mission sur place le grand public ne conna t gu re le PIDA Selon une enqu te de 2011 85 des personnes interrog es seraient pr tes faire tat leur employeur de leurs pr occupations concernant des faits ventuels de corruption sur leur lieu de travail mais 77 d entre elles n ont pas connaissance de l existence d une loi prot geant les d nonciateurs Ce manque de sensibilisation pourrait expliquer selon le SFO le nombre tr s restreint ces derni res ann es de signalements effectu s par des d nonciateurs En r action le SFO a r cemment lanc le projet SFO Confidential un service permettant d adresser de mani re confidentielle des signalements par t l phone messagerie lectronique et par Internet 203 Les commentaires du SFO soul vent cependant quelques probl mes Dans un discours prononc en 2011 le Directeur de ce Bureau fait tat d une politique qui consiste apparemment ne pas tenir compte des signalements d infractions provenant des d nonciateurs d s lors qu une soci t a re u des conseils du SFO Notre action consiste donner tous les conseils dont nous pouvons faire b n ficier l entreprise et nous laissons l entreprise le choix de prendre les mesures qu elle juge bon d a
160. ndeurs ont ainsi la certitude du r sultat des n gociations en vue d un r glement amiable ce qui n est pas possible dans le cadre de la proc dure de n gociation de peine au p nal dont il est question plus haut 66 Un examen judiciaire limit pr sente un d savantage les ordonnances de recouvrement civil par consentement offrent encore moins de transparence sur les affaires r solues que le biais d une transaction p nale Quand une ordonnance de recouvrement civil par consentement est mise le juge n en communique pas les motifs Il n existe pas non plus de r gles exigeant que la transaction p nale la base convenue pour la transaction p nale et d autres documents soient d pos s aupr s du tribunal Le SFO n a pas publi les r glements amiables les ordonnances de tribunaux ou autres documents judiciaires Jusqu pr sent dans toutes les affaires les seules informations auxquelles le public peut facilement avoir acc s sont les communiqu s de presse publi s par le SFO une fois que l affaire a t r gl e 67 Malheureusement dans l ensemble ces communiqu s de presse ne d crivent pas tous les faits essentiels concernant l affaire S agissant de l affaire Balfour Beatty le communiqu de presse mentionne que les actes illicites commis sont des enregistrements comptables inexacts dus certaines irr gularit s en mati re de paiement en lien avec l ex cution d un contrat de construction da
161. ner des conseils aux entreprises propos de certaines op rations et proc dures qu elles ont mises en place pour pr venir la corruption Premi rement la pratique actuelle ne permet pas d tablir une nette distinction entre le r le consultatif et le r le r pressif du SFO Le SFO peut d cider de ne pas poursuivre une soci t pour des agissements pass s si certaines conditions sont remplies En pareils cas le SFO conclut un accord de facto de non engagement de poursuites Il joue par cons quent un r le diff rent de celui qui consiste donner des conseils des entreprises sur leur futur comportement Deuxi mement les accords de non engagement de poursuites ne sont pas en soi inacceptables mais devraient en principe tre soumis aux m mes obligations de transparence et de reddition de compte que les transactions p nales ou les r glements civils Le Groupe de travail a par ailleurs besoin d informations sur ces accords de facto de renonciation aux poursuites pour d terminer s ils sont conformes la Convention Le SFO devrait aussi faire preuve de plus de transparence lorsqu il donne des conseils aux entreprises concernant de futurs march s Pour les raisons voqu es ci dessus les examinateurs principaux recommandent au SFO de d finir des proc dures et des crit res clairs de communication avec les entreprises concernant leur conduite future et pass e Ces proc dures devraient tablir une nette distinction entre le
162. nmoins un facteur dont tiendraient compte les procureurs lorsqu ils d cident d une mise en examen Le document Joint Prosecution Guidance pp 11 12 pr voit que les procureurs doivent prendre en compte les GCO lorsqu ils examinent si les proc dures mises en place par une entreprise commerciale sont adapt es pour emp cher la commission d actes de corruption par les personnes se chargeant d exercer des services pour son compte ou son profit Il souligne galement que les GCO peuvent tre utiles pour comprendre la logique en termes d action publique qui sous tend les infractions pr vues par la Loi sur la corruption Selon l article 9 2 de la Loi les GCO peuvent tre modifi es mais rien de tel n est pr vu pour l heure en ce sens car ces directives viennent tout juste d tre publi es 12 b Paiements de facilitation 15 La Recommandation anti corruption de 2009 paragraphe VI ii demande aux pays membres de r examiner r guli rement leurs politiques et leur fa on d appr hender les petits paiements de facilitation et d inciter les entreprises interdire ou d courager le recours aux petits paiements de facilitation dans le cadre de leurs programmes ou mesures de contr le interne de d ontologie et de conformit et dans tous les cas d inscrire fid lement ces paiements dans leurs livres de comptes et tats financiers La Loi sur la corruption ne pr voit pas d exception pour les paiem
163. ns les autorit s britanniques ont annonc que la NCA ne se substituerait pas au SFO sans encore pr ciser toutefois la relation entre les deux instances Les autorit s britanniques ont d clar que le SFO travaillera en collaboration avec l ECC tout en conservant son ind pendance op rationnelle La NCA aura une vue d ensemble des capacit s des organismes sp cialis s charg s de lutter contre la d linquance conomique dont le SFO et la COLP Quant la r partition pr cise des responsabilit s dans les affaires de corruption transnationale elle reste floue Un Economic Crime Coordination Board conseil de coordination charg de la d linquance conomique a t mis en place pour am liorer la coordination entre les diff rents organismes et favoriser les progr s op rationnels avant la cr ation officielle de la NCA Malgr ces assurances plusieurs participants la mission sur place ont dit s attendre terme une fusion entre le SFO et la NCA Au moment de la r daction du pr sent rapport le SFO a d clar que la situation n avait pas volu sur ce point Commentaire Les examinateurs principaux recommandent au Groupe de travail d assurer le suivi de l impact que peut avoir la NCA sur la priorit accord e par le Royaume Uni aux enqu tes et les poursuites en mati re de corruption transnationale ainsi qu la coordination de l action aux ressources et au dispositif qui s y rapportent 51 i O
164. ns patronales et professionnelles e British Chamber of Commerce e Federation of Small Business e Confederation of British Industry CBI e International Chambers of Commerce e Control Risks Professiosn juridiques et universitaires e Patricia Barratt Clifford Chance e Sam Eastwood Norton Rose e Nick Benwell Simmons and Simmons e Charlie Monteith White amp Case e Matthew Cowie Skadden Arps e Elisabeth Robertson Addleshaw Goddard Professions de la comptabilit et de la v rification des comptes e Deloitte e KPMG e Ernst amp Young e PWC Soci t civile e CAFOD e Transparency International Royaume Uni e Global Witness e Tearfund e Public Concern at Work 89 AERF BIM BIS CJA 1987 COLP CPS DfID DOS DPP ECGD EUR FCO FSA GAFI GBP GCO HMRC JPG ANNEXE 3 LISTE DES ABR VIATIONS ET DES ACRONYMES accord d change de renseignements fiscaux aide publique au d veloppement Business Income Manual Department of Business Innovation and Skills minist re des Entreprises de P Innovation et des Comp tences Criminal Justice Act 1987 Loi de 1987 sur la justice p nale City of London Police police de la municipalit de Londres Crown Prosecution Service services des poursuites engag es par la Couronne Department for International Development minist re du D veloppement international d claration d op ration suspecte Director of Public Prosecutions Directe
165. ns un pays tranger Aucune explication n est donn e sur la finalit et le b n ficiaire des paiements il n est pas pr cis si les agents publics trangers ou m me nationaux ont re u la totalit ou une partie des paiements ou dans quelle mesure les enregistrements comptables taient inexacts Dans l affaire Macmillan le d fendeur a soumissionn pour des march s de fourniture de mat riels p dagogiques des administrations publiques en Afrique occidentale et orientale Le communiqu de presse pr cise que la proc dure d appel d offres tait susceptible d tre entach e de corruption et qu il est impossible d tre certain que l attribution des march s ne s est pas accompagn e d une relation de corruption Il conclut que manifestement la Soci t a re u des revenus obtenus par des moyens illicites Le communiqu de presse n explique pas la base factuelle de ces d clarations Il n indique pas non plus express ment que des actes de corruption transnationale ont t commis Dans le cadre de proc dures distinctes men es par la Banque mondiale et 28 ant rieures au r glement amiable au Royaume Uni Macmillan a clairement reconnu avoir commis des 7 37 actes de corruption 68 De nombreuses questions se posent galement concernant le mode de calcul du montant exig dans une ordonnance de recouvrement civil Les communiqu s de presse relatifs aux affaires Macmillan et M
166. ntence for a Guilty Plea r duction de la peine en contrepartie 23 52 Des craintes se sont exprim es concernant les r ductions de peine en vertu de ce m canisme qui seraient trop limit es pour que les d fendeurs soient incit s d cider de plaider coupables un stade pr coce Lors de la Phase 2bis paragraphe 235 le SFO a d clar que les peines en cas de condamnation pour fraude n taient en moyenne que de trois ans de prison Comme la r duction maximale est d un tiers les peines sont en moyenne r duites de seulement 12 mois ce qui ne suffit pas inciter les d fendeurs conclure t t une transaction p nale Le Directeur du SFO a r cemment r it r ce point de vue La Loi sur la corruption a port de sept dix ans d emprisonnement la sanction maximale pour corruption d un agent public tranger Reste savoir si ce changement entra nera un renforcement des peines appliqu es En 2011 l opinion publique britannique s est oppos e l augmentation des taux de r duction de peine en cas de transaction p nale craignant que cette volution ne donne lieu une trop grande cl mence iii N gociation de peine et transaction p nale 53 Au Royaume Uni un d fendeur peut n gocier et passer un accord avec un procureur sur des questions particuli res avant de conclure une transaction p nale et d tre condamn Dans une Crown Court une transaction p nale peut prendre une ou plusieurs des tro
167. ocessus pourrait prendre quelques ann es mais que l important c est le r sultat final Il n existe pas non plus de m canisme pour suivre les progr s d une entreprise cet gard 18 La coh rence des approches des diff rentes instances charg es des poursuites constitue une autre pr occupation Comme on l explique plus loin le Crown Prosecution Service CPS peut aussi engager des poursuites dans certaines affaires de corruption d agents publics trangers en Angleterre et au Pays de Galles Le Joint Prosecution Guidance pp 8 et 9 s applique la fois au SFO et au CPS Il d finit des facteurs d int r t public que les procureurs devraient prendre en compte quand ils d cident d engager ou 19 TheBriberyAct com 9 juin 2011 Discours du Directeur du SFO l occasion du S minaire de droit en Russie 2011 9 juin 2011 Voir galement les discours du Directeur en date du 21 juin 2011 et du 3 mars 2011 Discours du Directeur du SFO l occasion du S minaire de droit en Russie 2011 9 juin 2011 13 non des poursuites concernant une affaire de paiement de facilitation mais il ne fait pas figurer la solution en six tapes Le Crown Office and Procurator Fiscal Service minist re public cossais qui se charge des poursuites pour les affaires de corruption transnationale en cosse n a pas non plus adopt la solution en six tapes 19 Un autre probl me vient des diff rentes d
168. ode concern e S il s av re que des pots de vin ont t d duits de l imp t sur le revenu la HMRC peut engager des proc dures afin de recouvrer l imp t impay les int r ts et toute p nalit applicable en cas de d p t d une d claration incorrecte ou inexacte 163 Dans la pratique cela ne s est jamais produit Dans les affaires nnospec Mabey amp Johnson et DePuy le SFO a pr cis que les pots de vin vers s avaient t port s dans les registres comptables des soci t s en tant que d penses commerciales l gitimes et auraient donc t d ductibles fiscalement Dans l affaire BAE Tanzania les paiements un tiers qui tait consultant en marketing ont t enregistr s au titre d une prestation de services techniques et taient donc premi re vue d ductibles fiscalement Le tribunal a laiss fortement entendre que certains des paiements avaient peut tre servi corrompre des agents publics trangers Les autorit s britanniques ont en outre d clar que les transactions p nales et les r glements amiables conclus dans ces affaires n emp chent pas la HMRC de poursuivre les d fendeurs pour d duction fiscale de pots de vin Cependant la HMRC doit encore interdire r troactivement la d duction de paiements illicites dans ces affaires Commentaire Les examinateurs principaux recommandent la HMRC d adopter une d marche plus volontariste en mati re de mise en uvre de la non d ductibilit
169. on dans ces d pendances et territoires pr sente donc un grand int r t en mati re de corruption transnationale et d entraide judiciaire i Application de la Convention aux d pendances de la Couronne et territoires d outre mer 177 Le Groupe de travail recommande au Royaume Uni d tendre la Convention ses d pendances et territoires depuis 1999 La position du Royaume Uni concernant la proc dure pour y parvenir est rest e dans l ensemble inchang e L tat britannique est responsable des territoires d outre mer au plan international et ce titre il est donc le seul habilit ratifier des conventions en leur nom N anmoins dans la pratique ce sont en g n ral les territoires d outre mer qui d cident du trait dont ils souhaitent tre partie R cemment le Royaume Uni a financ une tude ind pendante pour valuer si la l gislation et les proc dures de lutte contre la corruption en vigueur dans les territoires d outre mer leur permettent de demander une extension de l application de la Convention 178 Malheureusement les progr s de cette proc dure ont t lents La Convention a t tendue l ensemble des trois d pendances de la Couronne l le de Man 2001 Guernesey 2009 et Jersey 2009 mais seulement un territoire d outre mer les les Ca mans 2010 Dans les autres territoires d outre mer la situation n a gu re sinon pas du tout avanc Le Royaume Uni a signal
170. on des pi ces sur la mise en uvre des infractions de corruption transnationale Convention articles 3 5 la protection des d nonciateurs afin de d terminer si les personnes qui effectuent en toute bonne foi des signalements raisonnablement fond s sont prot g es aux termes du Public Interest Disclosure Act PIDA Recommandation de 2009 IX X C v la mise en uvre du refus d extradition sur d cision d un tribunal forum Convention article 10 80 ANNEXE 1 RECOMMANDATIONS ANT RIEURES DU GROUPE DE TRAVAIL AU ROYAUME UNI ET EVALUATION PAR LE GROUPE DE TRAVAIL DE LEUR MISE EN UVRE 1 Recommandations de la Phase 2 en 2005 et valuation de leur mise en uvre en 2007 Recommandation de la Phase 2 valuation de 2007 du Groupe de travail Pr ambule Le Groupe de travail recommande donc au Royaume Uni de promulguer d s que possible une Non appliqu e l gislation compl te couvrant clairement la corruption d agents publics trangers Recommandations en vue d assurer l efficacit des mesures de pr vention et de d tection de la corruption d agents publics trangers 1 En ce qui concerne les op rations de sensibilisation visant promouvoir la mise en uvre de la Convention et de l infraction de corruption transnationale ainsi que de la modification des Prevention of Corruption Acts de 1889 1916 le Groupe de travail recommande au Royaume Uni a d am lio
171. on r pressive Le SFO a d clar que les r glements conclus dans les affaires M W Kellogg et Macmillan pr voyaient sp cifiquement que le SFO m nerait d autres enqu tes s il recevait des demandes dans le cadre de conventions d entraide judiciaire Il n existait pas de disposition comparable dans la transaction p nale conclue dans l affaire BAE Tanzania Cette transaction autorisait le SFO continuer de poursuivre une quelconque personne pour des agissements commis en lien avec la R publique tch que ou la Hongrie Cependant il mentionnait aussi que le SFO mettra un terme sur le champ toutes ses enqu tes concernant le groupe BAE Systems Depuis le r glement la R publique tch que s est plainte des difficult s obtenir une entraide judiciaire du 61 Royaume Uni pour enqu ter sur BAE Le SFO a depuis d clar que la transaction p nale conclue dans l affaire BAE Tanzania n excluait pas l octroi d une entraide judiciaire Apr s la mission sur place il a pr cis qu il avait accord l aide demand e la R publique tch que et qu il tait par ailleurs pr t aider les autorit s tanzaniennes et en mesure de le faire 175 Un autre probl me est de savoir s il est possible de fournir une entraide judiciaire apr s la cl ture d une enqu te Dans leurs r ponses au questionnaire les autorit s britanniques ont expliqu que l octroi d une entraide judiciaire pour une affaire dans la
172. on the Approach of the Crown Office and Procurator Fiscal Service to Reporting by Businesses of Bribery Offences Directive sur l approche du Crown Office and Procurator Fiscal Service relative aux signalements spontan s par les entreprises d infractions de corruption paragraphe 12 42 Commentaire Pour produire l effet dissuasif n cessaire les examinateurs principaux recommandent aux autorit s britanniques de continuer poursuivre en cas de corruption transnationale la fois les personnes physiques et morales chaque fois que cela se justifie Les examinateurs principaux notent qu il s agit l d un probl me horizontal qui concerne nombre d autres Parties la Convention d Conseils dispens s par le SFO certaines soci t s 111 R cemment le SFO a commenc discuter avec diff rentes entreprises de probl mes sp cifiques li s la corruption transnationale une approche qui semble avoir t tr s bien accueillie par le secteur priv Selon le Directeur du SFO les entreprises viennent nous parler de leurs politiques visant lutter contre la corruption et de ce qu elles font De notre c t nous donnons aux entreprises tous les conseils possibles et nous les laissons prendre les initiatives et faire ce qu elles jugent appropri Les conseils portent soit sur une transaction sp cifique soit sur les mesures que peut prendre l entreprise pour pr venir la corruption L adoption de
173. on transnationale ind pendamment sans la supervision d un procureur 127 Les directives ne s appliquent pas non plus l Afforney General Bien qu il ne soit plus n cessaire que celui ci donne son consentement aux poursuites en mati re de corruption transnationale aux termes de la Loi sur la corruption il conserve le pouvoir de superviser des affaires sp cifiques y compris sur des faits de corruption transnationale lorsqu il est n cessaire de garantir la s curit nationale Au moment de la r daction du pr sent rapport plusieurs des enqu tes en cours men es par le SFO relevaient en outre de la l gislation ant rieure la Loi sur la corruption Le consentement de l Attorney General est donc n cessaire pour engager des poursuites concernant ces affaires la Loi sur la corruption n tant pas r troactive Lors de la mission sur place les repr sentants de l Artorney General ont d clar que ce dernier se consid re li par l article 5 comme cela a t le cas lors de l enqu te consacr e BAE AI Yamamah Apr s la mission sur place les autorit s britanniques ont ajout que toute d cision de l Aftorney General de ne pas tenir compte des JPG dans la circonstance exceptionnelle expos e ou d agir de mani re contraire l article 5 lorsque son consentement est requis peut faire l objet d un contr le juridictionnel 128 Enfin les directives sur les poursuites qui se r f rent l articl
174. on transnationale ont abouti des sanctions p cuniaires atteignant 12 millions GBP Cela remet en cause la conviction du SFO selon laquelle cette entreprise aurait eu payer une amende moins lev e s il s tait charg de l enqu te au lieu de la FSA 92 Le SFO devrait faire en sorte de pouvoir enqu ter sur des all gations de corruption transnationale ind pendamment de la d cision de la FSA d intervenir ou non La FSA a d clar lors de la mission sur place que sa sanction dans l affaire Willis portait sur l insuffisance des contr les internes en place dans l entreprise La FSA ne cherchait pas d terminer si les activit s de l entreprise pendant la p riode concern e taient entach es de corruption Elle a cependant conclu qu il existait un risque que des pots de vin aient t vers s des agents publics tranger Note conclusive de l affaire Willis paragraphe 4 3 En d pit de cette conclusion le SFO n a pas envisag d enqu ter pour savoir si l entreprise ou une quelconque personne physique devait faire l objet d une enqu te et ou de poursuites p nales pour corruption d un 36 agent public tranger Dans l affaire Aon une partie des agissements r pr hensibles sont rest s impunis car ils ne relevaient pas de la comp tence de la FSA Commentaire Les examinateurs principaux encouragent le recours des mesures p nales civiles et administratives dans les affaires de corrupt
175. onale ne fait pas n cessairement intervenir le blanchiment de capitaux par exemple lorsque la corruption transnationale ne g n re pas un avantage ou g n re un avantage qui ne peut tre blanchi 156 La recommandation 3 b de la Phase 2 demandait au Royaume Uni d adopter des directives pour pr ciser les obligations de signalement d actes de corruption transnationale incombant aux v rificateurs des comptes Des directives ont t publi es depuis sur le blanchiment de capitaux mais pas sp cifiquement sur la corruption transnationale Toutefois il est ressorti de la mission sur place et d une note crite pr sent e aux examinateurs principaux que les v rificateurs britanniques taient bien conscients de toutes les obligations de d claration expos es plus haut Ils ont galement connaissance des mesures r pressives du SFO en mati re de corruption transnationale li e l infraction de falsification des comptes Comme on l a vu les rapports des v rificateurs ont donn lieu des enqu tes sur des faits de corruption transnationale Les directives sur le blanchiment de capitaux qui ont t publi es mettent donc tout de m me en uvre la recommandation 3 b de mani re suffisante d Programmes de conformit et de d ontologie des entreprises 157 Il est ressorti des discussions avec les repr sentants du secteur priv lors de la mission sur place que bon nombre de multinationales ont mis en place des programmes de
176. onction des faits sp cifiques qui s y rapportent conform ment au Code for Crown Prosecutors et d apr s l approche qu adopteraient probablement les tribunaux p naux Le SFO ne se consid re pas li par les opinions d autres minist res ou organismes publics 40 Le pouvoir discr tionnaire en mati re de poursuites peut constituer une restriction suppl mentaire Le Directeur du SFO a d clar publiquement que la priorit du SFO tait de cibler les soci t s trang res qui en commettant des actes de corruption transnationale privent une entreprise britannique au comportement irr prochable d une opportunit commerciale Le SFO a refus d engager des enqu tes concernant des soci t s trang res ne remplissant pas ce crit re Apr s la mission sur place le SFO a expliqu que cette approche lui permet de choisir les all gations devant donner lieu des poursuites tant donn ses ressources limit es et ses difficult s obtenir des preuves et une coop ration Le SFO a pr cis que les all gations la suite desquelles il d cide de ne pas engager de poursuites sont si possible renvoy es d autres juridictions 41 En d pit des prises de position des GCO et du SFO les participants du secteur priv la mission sur place ont exprim leur confusion concernant le champ d application de l article 7 lorsqu il est question de soci t s non britanniques cet gard il appartiendra probablement
177. onfiance du march les d fendeurs probables rel vent de la comp tence de la FSA ou sont des soci t s cot es et une aide peut tre demand e des homologues de la FSA d un pays tranger Parmi les facteurs indiquant qu une intervention du SFO pourrait tre n cessaire figurent les cas o la fraude grave ou complexe constitue le probl me pr dominant les cas o des poursuites p nales sont le plus m me de faire cesser l agissement r pr hensible et les cas o il est n cessaire d exercer un pouvoir d arrestation 91 Le SFO a expliqu qu il a refus de prendre en charge l affaire Willis parce qu il estimait que la FSA pouvait appliquer une entreprise une amende plus lourde en cas d insuffisance des contr les internes en place que celle qu un tribunal p nal aurait pu imposer pour des faits de corruption Or ce facteur n est pas mentionn dans les directives On peut se demander de surcro t sur quoi repose cette conviction Le SFO pensait galement que des enqu tes et des poursuites p nales prendraient des ann es bien plus longtemps qu une proc dure lanc e par la FSA La FSA a finalement impos Willis une amende de 9 85 millions GBP pour incapacit mettre en place des contr les internes adapt es amende qui a t ramen e 6 895 millions GBP un r glement amiable ayant t conclu un stade pr coce Par comparaison les actions r pressives men es par le SFO en mati re de corrupti
178. onnance de recouvrement civil par consentement n est que de 4 829 millions GBP Le communiqu de presse affirme sans plus de pr cision qu il ne serait pas appropri ou possible compte tenu des circonstances particuli res de cette affaire de demander le recouvrement de la totalit du bien obtenu illicitement Des sanctions ont aussi t impos es au d fendeur dans d autres pays pour les m mes faits Le communiqu de presse ne pr cise pas cependant si ces sanctions ont eu une incidence sur le montant pr vu dans l ordonnance britannique et le cas ch ant dans quelle mesure En examinant le projet du pr sent rapport les autorit s britanniques ont fait savoir que la sanction pour l affaire DePuy avait effectivement t r duite afin d accorder du cr dit aux sanctions impos es dans d autres pays Aucune explication n a cependant t donn e pour pr ciser comment ce cr dit a permis d aboutir au montant stipul dans l ordonnance britannique 70 Les membres d ONG ayant particip la mission sur place partageaient sensiblement les m mes inqui tudes vis vis du manque de transparence Les points de vue expos s plus haut sur les proc dures de n gociation de peine et les transactions p nales voir p 25 valent d autant plus pour les r glements amiables civils du SFO Une r cente tude d une ONG a aussi recommand une plus grande transparence et un compl ment d informations sur le calcul
179. ons r pressives pour lutter contre la corruption transnationale Il importe cependant de souligner que ces informations n aident pas valuer si les r glements amiables du SFO sont conformes la Convention Commentaire Les examinateurs principaux sont extr mement pr occup s par le fait que de nombreuses pr cisions fondamentales concernant les r glements amiables civils du SFO relatifs des affaires de corruption transnationale ne sont pas rendues publiques Les informations contenues dans les communiqu s de presse du SFO sur ces r glements amiables sont tr s minces En outre les accords de confidentialit avec les d fendeurs peuvent en emp cher la divulgation compl te Les examinateurs principaux ont demand de multiples reprises sans les recevoir des informations sur le mode de calcul pr cis des montants mentionn s dans les ordonnances de recouvrement civil Ils n ont donc pas pu Ss assurer de la conformit des sanctions appliqu es dans ces affaires avec la Convention En r sum les proc dures de r glement amiable sont opaques font l objet d une communication insuffisante d informations et ne suscitent donc pas la confiance au sein du public et du pouvoir judiciaire Les examinateurs principaux recommandent par cons quent aux autorit s britanniques lorsque cela se justifie et en conformit avec les r gles proc durales applicables de rendre publiques avec plus de d tails suffisamment d informat
180. ont pas cens es tre prescriptives et doivent tre appliqu es proportionnellement en tenant compte par exemple de la taille de l entreprise du march de la structure de la direction et du profil de risque Les procureurs pourraient tenir compte du respect ou non des GCO par la personne physique ou la personne morale lorsqu ils d cident s il est dans l int r t public d engager ou non des poursuites Les repr sentants du secteur priv et de la soci t civile ont dans l ensemble convenu que les GCO peuvent tre utiles pour concevoir des programmes de mise en conformit dans le cadre de la lutte contre la corruption et n offrent pas une chappatoire au regard de la Loi sur la corruption Apr s la mission sur place le minist re de la Justice a expliqu en d tail que le but des GCO tait d encourager les entreprises pr venir la corruption malgr les inqui tudes qu elles suscitent et dont il sera question ci apr s D autres commentaires seront examin s plus loin dans le pr sent rapport concernant l impact des GCO sur la conception de mesures permettant aux entreprises de lutter contre la corruption la sensibilisation Loi sur la corruption et l interpr tation qui en est faite 13 Les GCO qui n ont pas force de loi ne sont pas contraignantes pour les procureurs ou les tribunaux Selon les GCO dans le cadre de poursuites sp cifiques les tribunaux ne peuvent d cider si une entreprise avait
181. ontan ment dont 22 s taient produites apr s juillet 2009 quand le SFO a publi sa politique en la mati re 103 Le SFO peut aussi demander une soci t ayant effectu un signalement spontan d enqu ter elle m me sur les all gations Apr s avoir re u un signalement le SFO discute avec la soci t pour savoir si une enqu te suppl mentaire est n cessaire Si elle est engag e cette enqu te est men e dans la mesure du possible par des conseillers professionnels de l entreprise aux frais de celle ci Pour d terminer le champ de l enqu te le co t et l impact de l enqu te sur les activit s de la soci t sont pris en compte Dans une affaire les avocats d une soci t ont pr sent au SFO titre confidentiel un compte rendu oral sur une enqu te et lui ont communiqu les pi ces justificatives Le SFO a d cid qu il n tait pas comp tent et a renvoy l affaire d autres autorit s 104 Il se pourrait cependant que la d finition par le SFO de la notion de signalement spontan soit trop g n reuse La soci t qui tait d fendeur dans l affaire Macmillan tait r put e avoir effectu un signalement spontan alors que le SFO n avait pris connaissance de l affaire que lorsque la Banque mondiale la lui a transmise La City of London Police avait en outre ex cut des mandats de perquisition avant que la soci t ne contacte le SFO Le fait de consid rer que dans d
182. onteste pas que l interpr tation correcte du paragraphe 8 est que le SFO n engagera pas de poursuite l encontre du groupe de notre client en lien avec des affaires qui ont fait l objet d enqu tes de sa part ou dont le SFO avait connaissance d une autre mani re avant la date du r glement amiable Commentaire Les examinateurs principaux sont d us que les autorit s britanniques n aient pas envisag de rouvrir enqu te sur l affaire Al Yamamah Lors de la Phase 2bis le Groupe de travail avait recommand aux autorit s britanniques de le faire en cas d volution des circonstances qui les avaient amen es abandonner l affaire Les autorit s britanniques auraient d pour le moins r examiner les questions de s curit nationale ayant motiv le classement de l affaire avant le r glement amiable conclu entre BAE et les autorit s am ricaines Cela aurait pu permettre aux autorit s britanniques de rouvrir l enqu te sur l affaire Al Yamamah avant que le SFO n ait se pr occuper d un probl me de double incrimination Les examinateurs principaux ont en outre recommand aux autorit s britanniques de s assurer que leurs r glements amiables ne soient pas d une port e excessive notamment en se r servant explicitement le droit de poursuivre le d fendeur pour des agissements dont elles n auraient pas eu connaissance au moment du r glement amiable g Ressources et priorit 134 Le budget du SFO a
183. onvient de prendre en compte toutes les circonstances pr sentant un int r t et pas uniquement la nature de la relation entre A etC Cela tant si A est un salari de C il convient de pr sumer jusqu preuve du contraire que A est une personne qui exerce des services pour le compte ou au profit de C 9 Directives relatives la pr vention de la corruption par les entit s vocation commerciale 1 2 3 4 5 Le Secr taire d tat comp tent doit publier des directives sur les proc dures que les entit s vocation commerciale vis es par la Loi doivent mettre en place pour pr venir la commission d actes de corruption par les personnes qui leur sont associ es tels que mentionn s l article 7 1 Le Secr taire d tat comp tent pourra le cas ch ant publier des modifications apport es aux directives d finies dans le pr sent article ou des directives r vis es Le Secr taire d tat comp tent doit consulter les ministres cossais avant la publication de toute directive aux termes du pr sent article La publication de toute directive aux termes du pr sent article s effectue de la mani re que le Secr taire d tat comp tent juge appropri e Les expressions utilis es dans le pr sent article ont le m me sens qu l article 7 10 Consentement l ouverture de poursuites 1 2 3 Aucune poursuite ne peut tre engag e en Angleterre et au Pays de Gal
184. ots de vin des agents publics trangers Depuis avril 2010 le d lai de base a t port quatre ans compter de la date de la d claration fiscale Il est port six ans en cas de n gligence de la part du contribuable et 20 ans en cas d infraction d lib r e La HMRC a ajout que la d duction fiscale des pots de vin constitue premi re vue un acte d lib r de Financial Reporting Council 2005 Internal Control Revised Guidance for Directors on the Combined Code Contr le interne directives r vis es l attention des administrateurs concernant le code combin p 3 paragraphe 3 7 Business Income Manual HMRC 43125 43130 43135 43140 43145 et 434150 de Examen de Phase 2 Royaume Uni paragraphe 58 voir les articles 34 et 36 1 du Taxes Management Act 1970 Loi de 1970 relative l administration de l imp t n Articles 7 et 9 de l annexe 39 du Finance Act 2008 Loi de finances de 2008 57 162 Le Directeur du SFO a soulign qu il importe que les v rificateurs des comptes v rifient si les entreprises demandent des d ductions fiscales pour le paiement de pots de vin La HMRC a d clar qu elle est inform e lorsque le SFO engage ou conclut une action r pressive li e des faits de corruption transnationale Quand des actions r pressives sont men es bien la HMRC r examine les d clarations fiscales qui ont t d pos es par le d fendeur pendant la p ri
185. ou d accus de r ception pendant 9 mois Quand les r ponses ont tard les autorit s ont demand l aide de la UK Central Authority UKCA autorit centrale du Royaume Uni et du Foreign amp Commonwealth Office FCO minist re britannique des Affaires trang res et du Commonwealth par l interm diaire de la mission britannique correspondante Commentaire Les examinateurs principaux recommandent au Royaume Uni de produire des statistiques plus d taill es sur les demandes officielles d entraide judiciaire re ues envoy es ou rejet es afin de d terminer plus pr cis ment la proportion de demandes concernant des faits de corruption d agents publics trangers Les examinateurs principaux constatent que l obtention d une entraide judiciaire efficace est un probl me horizontal qui affecte de nombreuses Parties la Convention anti corruption De plus ils ne disposent pas d informations provenant des Parties la Convention concern es sur l efficacit ou non de la r ponse du Royaume Uni leurs demande d entraide judiciaire dans les affaires de corruption transnationale par cons quent il est difficile d valuer correctement cet aspect c Capacit fournir une entraide judiciaire apr s classement du dossier ou r glement amiable 174 La question s est pos e de savoir si le Royaume Uni peut apporter une entraide judiciaire apr s le r glement d une affaire de corruption transnationale par une acti
186. outre mer Convention article 4 2 4 En ce qui concerne l application de l article 5 le Groupe de travail recommande au Royaume Uni de a prendre toutes les mesures n cessaires pour s assurer que l article 5 s applique efficacement Partiellement aux enqu teurs et aux procureurs tous les stades des enqu tes ou des poursuites li es des appliqu e faits de corruption transnationale ainsi qu l int gralit des d cisions d enqu ter et de poursuivre y compris celles prises par le SFO la police et l Artorney General Convention article 5 b s assurer que toutes les composantes de l administration concern es sont pleinement Partiellement conscientes de leur obligation de respecter les principes de l article 5 afin de pouvoir aider les appliqu e enqu teurs et les procureurs agir conform ment cet article Convention article 5 5 En ce qui concerne les enqu tes et les poursuites concernant des faits de corruption transnationale le Groupe de travail recommande au Royaume Uni de 85 a s assurer que le r le de surveillance de l Aftorney General n inclut pas le pouvoir de donner au directeur des instructions sur les diff rentes affaires de corruption transnationale et supprimer les obligations l gales de consentement de l Aftorney General en mati re de poursuites ayant trait des faits de corruption transnationale Convention article S Recomman
187. paragraphes I V B iii et V B iv Partiellement appliqu e c de s assurer que les administrations fiscales disposent de suffisamment de temps et de ressources pour examiner les renseignements fiscaux et permettre la d tection d ventuelles conduites criminelles notamment les infractions de corruption transnationale Recommandation r vis e paragraphes I et IV Partiellement appliqu e Recommandations en vue de mettre en place des m canismes convenables permettant des enqu tes et des poursuites efficaces en cas d infractions de corruption d agents publics trangers et d infractions connexes 4 En ce qui concerne les enqu tes le Groupe de travail recommande au Royaume Uni a de veiller ce que le r le du Serious Fraud Office SFO dans les enqu tes sur des faits de corruption transnationale soit confirm et qu il dispose de ressources humaines et financi res appropri es ainsi que de proc der de fa on continue un suivi et une valuation des performances du SFO et d autres organismes pertinents en ce qui concerne les all gations de corruption transnationale notamment les d cisions de ne pas ouvrir ou de clore une enqu te Convention article 5 Recommandation r vis e paragraphe I Partiellement appliqu e b d amender le Protocole d accord pour pr ciser que les pouvoirs d enqu te des services de police du minist re de la D fense sont limit s aux affaires
188. paux recommandent donc aux autorit s britanniques de prendre des mesures pour s assurer que le SFO et la police disposent de ressources suffisantes pour les affaires de corruption transnationale h National Crime Agency 138 En 2011 le Home Office minist re de l Int rieur a publi le National Crime Agency NCA Plan projet de cr ation d un organisme national de lutte contre la criminalit donnant une id e de ce que pourrait tre le nouvel organisme Ce projet propose d articuler les activit s des forces de police locales et des milices de quartier avec celles des organismes nationaux et avec les actions men es l tranger Le but ultime est de permettre aux autorit s britanniques de mieux faire face aux infractions majeures et au crime organis et de renforcer les accords aux fronti res La NCA sera compos e de quatre entit s distinctes les Commands commandements dont l Economic Crime Command ECC Elle disposera de ses propres capacit s op rationnelles pour mener des enqu tes y compris sur des affaires de dimension internationale Les participants la mission sur place ont d clar que la NCA comptera la corruption au nombre de ses attributions La NCA et son Directeur g n ral devront rendre compte au Home Secretary ministre de l Int rieur et au Parlement La NCA devrait entrer en activit en 2013 sous r serve de l adoption de la l gislation correspondante 139 Apr s de nombreuses sp culatio
189. phe 21 Voir les d clarations comparables qui soulignent Pint r t de la pr vention dans l Annual Report 2010 11 du SFO p 7 et dans le communiqu de presse sur le r glement amiable concernant l affaire M W Kellogg 50 Le Commentaire 27 de la Convention et la Recommandation anti corruption de 2009 exigent que des ressources suffisantes soient attribu es afin de mener des poursuites efficaces contre les faits de corruption transnationale Les examinateurs principaux s inqui tent par ailleurs des ressources dont dispose le SFO et de la rotation de son personnel Le Royaume Uni a nettement renforc la mise en uvre de sa l gislation sur la corruption transnationale ces derni res ann es Cette am lioration est en grande partie imputable la d cision en 2004 de faire du SFO le principal organisme charg de faire respecter le droit p nal en cas de corruption transnationale La plus grande efficacit du SFO depuis ces derniers temps s explique en partie par son recours des r glements en amont du proc s qui exigent que les entreprises proc dent elles m mes une enqu te et qui permettent de transf rer du SFO la FSA les enqu tes relatives certaines affaires Cela tant le nombre d actions en justice pourrait bien progresser l avenir sous l effet de la nouvelle Loi sur la corruption et d un ventuel recadrage par le SFO de ses activit s sur les enqu tes et les poursuites Les examinateurs princi
190. pour les importations et les exportations biens et services En 2010 l Union europ enne et les tats Unis taient ses principaux partenaires commerciaux pour les marchandises repr sentant plus de 60 du total des importations et des exportations L Asie et l Oc anie en repr sentaient quant elles respectivement 20 et 13 5 Les entreprises britanniques ont aussi investi massivement l tranger En 2010 le Royaume Uni affichait le deuxi me encours le plus lev de sorties d investissement direct tranger IDE parmi les 39 membres du Groupe de travail La majeure partie des sorties d IDE avait pour destinataires des pays d velopp s 82 3 Le montant d IDE dans les pays en d veloppement confront s pour beaucoup une importante corruption reste cependant consid rable en termes absolus Les petites et moyennes entreprises PME jouent un r le fondamental dans l conomie du Royaume Uni repr sentant plus de 99 des entreprises 59 1 de l emploi dans le secteur priv et plus de la moiti du PIB Environ 25 30 de l ensemble des PME sont exportatrices L Europe et l Am rique du Nord sont les principaux d bouch s mais les exportations vers 1 Am rique latine et l Asie augmentent 4 Affaires de corruption d agents publics trangers 6 Ces derni res ann es le Royaume Uni a intensifi les efforts de mise en uvre de la l gislation visant lutter contre la corruption
191. ppliquer Nous obtenons des r actions tr s positives et notre relation vis vis des entreprises passe pour raisonnable et commerciale Cela joue en faveur de l entreprise car elle est assur e du concours du SFO sur ce point Cela signifie en particulier que si nous recevons un appel t l phonique d un d nonciateur propos du probl me en question nous savons que la soci t essaie de le r soudre et que nous n avons donc pas besoin d intervenir sans italiques dans l original Lors du pr sent examen le SFO a affirm que le commentaire de son Directeur ne se r f rait qu au cas de figure o une entreprise fait part au SFO d une ventuelle malversation et ouvre une enqu te en interne En pareils cas le SFO s abstient de traiter un signalement que lui adresserait d nonciateur pour la m me malversation ventuelle jusqu ce que l enqu te interne soit achev e Cependant si le d nonciateur communiquait des informations sur une autre infraction le SFO prendrait des mesures en tenant compte de ce signalement Commentaire Les examinateurs principaux se r jouissent des initiatives prises par le Royaume Uni afin d abaisser le seuil correspondant aux divulgations de d nonciateurs entrant en ligne de compte pour b n ficier d une protection Cependant ils craignent qu une protection au titre du PIDA soit refus e de nombreux d nonciateurs dans les affaires de corruption transnationale Ils recommandent p
192. publication sont fiables Ils contribuent galement pr server les actifs notamment en pr venant et en d tectant les fraudes Commentaire Les examinateurs principaux recommandent aux autorit s britanniques de consacrer suffisamment d attention la sensibilisation des PME la corruption transnationale et de leur apporter une assistance suppl mentaire pour les aider concevoir et mettre en uvre des programmes efficaces de conformit en vue de lutter contre la corruption Ils soulignent en outre qu il s agit d un probl me horizontal qui concerne bon nombre d autres Parties la Convention Ils recommandent par ailleurs la FSA de mieux faire conna tre les Listing Principles ef le UK Corporate Governance Code 8 Mesures fiscales de lutte contre la corruption a D ductibilit fiscale des pots de vin et mesures r pressives 160 Lors de la Phase 2 la d duction fiscale d un quelconque montant dont le paiement revient commettre une infraction p nale au Royaume Uni a t rejet e en vertu de l article 577A de l Income and Corporations Tax Act 1988 Loi de 1998 sur l imp t sur le revenu et des soci t s ou Loi de 1998 Cette disposition a t remplac e depuis par l article 55 de l Income Tax Trading and Other Income Act 2005 Loi de 2005 relative l imp t sur le revenu achat revente et autres revenus et par l article 1304 du Corporation Tax Act 2009 Loi de 2009 relative l i
193. quelle il a t conclu que l all gation n tait pas fond e peut constituer un abus de proc dure Chaque affaire doit tre examin e sur la base des faits sp cifiques qui s y rapportent au regard de ce qu autorise ou exige la l gislation Les autorit s britanniques sont conscientes des pr occupations qui ont t exprim es par plusieurs pays concernant l octroi d une entraide judiciaire apr s la conclusion d une enqu te Commentaire On peut se demander si le Royaume Uni peut fournir une entraide judiciaire et dans quelle mesure apr s la conclusion d une enqu te ou une fois qu une action r pressive a t men e son terme ou qu un r glement a t conclu Les examinateurs principaux recommandent donc aux autorit s britanniques de se r server explicitement le droit d accorder une entraide Judiciaire lorsque des affaires de corruption transnationale donnent lieu un r glement et de s assurer Si possible que les demandes d entraide judiciaire en suspens ne p tissent pas du fait que les enqu tes men es au Royaume Uni ont t conclues d D pendances de la Couronne et territoires d outre mer 176 Le Royaume Uni poss de un certain nombre de d pendances de la Couronne et de territoires d outre mer Certains de ces territoires sont consid r s comme des centres financiers extraterritoriaux qui peuvent servir faciliter des actes de corruption transnationale La mise en uvre de la Conventi
194. qui sont mises la disposition du public par les autorit s britanniques ne permettent en effet g n ralement pas d valuer comme il convient si les sanctions impos es sont efficaces proportionn es et dissuasives De plus le Royaume Uni se prive ainsi d une occasion de donner des orientations et de mieux sensibiliser l opinion publique aux probl mes li s de la corruption transnationale Il est galement pr occupant que dans certains cas le SFO ait conclu avec des d fendeurs des accords de confidentialit qui emp chent la divulgation d informations essentielles sur les affaires ayant fait l objet d un r glement Le rapport met en vidence d autres aspects pr occupants Les progr s r alis s pour tendre la Convention aux territoires britanniques d outre mer ont t lents Certains de ces territoires sont consid r s comme des centres financiers extraterritoriaux qui peuvent servir faciliter l ex cution d op rations entach es de corruption Le Groupe de travail recommande par cons quent au Royaume Uni d adopter rapidement une feuille de route pour rem dier cette carence Les Directives l intention des entit s vocation commerciale ont contribu am liorer la sensibilisation aux probl mes de corruption transnationale mais doivent encore pr ciser ce que signifie pr cis ment la notion de frais de r ception et de promotion raisonnables et proportionn s notamment par r f rence
195. r vention de la corruption 35 L article 7 de la Loi sur la corruption applique aux entit s vocation commerciale une responsabilit en cas de manquement l obligation de pr vention de la corruption Le minist re public doit prouver au del de tout doute raisonnable qu une personne associ e l entit vocation commerciale a commis un acte de corruption aux termes de l article 1 ou 6 de la Loi Le minist re public doit aussi d montrer que lacte de corruption a t commis dans l intention d obtenir ou de conserver un march ou un avantage dans le cadre d activit s exerc es pour le compte de l entit vocation commerciale Il appartient cependant cette fois au d fendeur de prouver en produisant les l ments requis qu il avait mis en place des proc dures ad quates pour emp cher les personnes associ es l entit de commettre des actes de corruption Le terme d entit vocation commerciale d signe un organisme constitu en soci t ou une soci t de personnes qui a t constitu e au Royaume Uni ou bien qui exerce une activit commerciale ou une partie de son activit commerciale au Royaume Uni Bien que la formulation de l article 7 soit g n rale plusieurs aspects peuvent restreindre le champ d application de cet article i Organismes non constitu s en soci t s qui ne sont pas des soci t s de personnes 36 Contrairement aux infractions vis es aux articles 1 et 6 c
196. r place l exception des repr sentants des autorit s britanniques ont n anmoins convenu l unanimit que cet exemple pr sentait un type d activit d conseill et haut risque dans presque tous les cas de figure 22 Un autre exemple concerne les paiements visant instaurer des relations cordiales Dans l tude de cas 4 p 36 une soci t d ing nierie finance un programme d v nements annuels proposant des divertissements des d ners dans de bons restaurants et des invitations diverses manifestations sportives pour t moigner ses partenaires commerciaux sa satisfaction d avoir nou une relation durable avec eux ces occasions la soci t prend en charge les frais de transport et d h bergement des agents publics trangers mais non de ses clients priv s Selon les GCO plusieurs facteurs sont prendre en compte dont le fait que l entreprise consulte l instance publique comp tente de sorte que l on puisse d terminer sans quivoque qui b n ficient les frais de repr sentation et quelle est leur finalit et le fait que ces frais aient t approuv s par une personne situ e un chelon suffisamment lev de la hi rarchie de l entreprise Par ailleurs un autre facteur prendre particuli rement en compte est de savoir si les frais de repr sentation engag s refl tent bien une volont de conforter de bonnes relations et de t moigner sa satisfaction
197. ra engag e l encontre de la soci t Malgr l explication fournie par les autorit s britanniques des doutes subsistent quant aux raisons pour lesquelles le SFO ne pourrait pas envisager de poursuites civiles ou p nales contre un d fendeur en raison de la clause de confidentialit en cas d chec des n gociations pour parvenir un r glement amiable 72 Le SFO fait valoir en outre que les r glements amiables civils sont par nature des litiges priv s entre les parties et que les informations divulgu es par une partie l autre sont confidentielles Un tel point de vue ne tient toutefois pas compte du fait que la conduite ayant abouti ces ordonnances de recouvrement civil par consentement a t un acte de corruption transnationale ou une infraction connexe Il ne s agit donc pas de litiges priv s mais d affaires p nales qui mettent en jeu l int r t public et propos desquelles le public a le droit d tre pleinement inform Le Groupe de travail exige aussi de pouvoir acc der aux informations pour d terminer si ces r glements amiables sont conformes la Convention 73 Apr s la mission sur place les autorit s britanniques ont d clar qu elles estimaient que l approche du Royaume Uni tait plus transparente que celle de bien d autres Parties la Convention Le Royaume Uni rend par exemple publiques des informations telles que les noms des d fendeurs et des pays concern s par ses acti
198. re convaincu que les circonstances ayant conduit la d cision de classer l enqu te ont suffisamment volu Convention article 5 Non appliqu e 6 En ce qui concerne les ressources allou es aux affaires de corruption transnationale le Groupe de travail recommande au Royaume Uni de s assurer que le SFO et les organismes concern s charg s des enqu tes disposent de ressources humaines et financi res suffisantes pour exercer efficacement leurs fonctions dans les affaires de corruption transnationale Recommandation r vis e paragraphes I et II Enti rement appliqu e 7 En ce qui concerne les cr dits l exportation le Groupe de travail recommande l Export Credits Guarantee Department ECGD a en tout tat de cause lorsqu une enqu te p nale sur une transaction b n ficiant du soutien de PECGD a t bloqu e pour des motifs autres que ceux portant sur le fond d exercer nergiquement l ensemble des pouvoirs dont il dispose et notamment ses pouvoirs de contr le pour chercher savoir sila transaction fait intervenir des faits de corruption transnationale Convention article 3 4 Recommandation r vis e paragraphe I Non appliqu e b d examiner ses politiques g n rales de sous traitance pour les transactions venir afin de r soudre les probl mes soulev s en termes d action publique par les affaires qui ne peuvent pas faire l objet d une enqu te de la pa
199. rer ses efforts de sensibilisation la Convention et l infraction de corruption Partiellement d agents publics trangers aupr s des autorit s charg es de faire appliquer la loi y compris la appliqu e police les autorit s judiciaires et les agents publics britanniques intervenant aupr s de soci t s britanniques op rant l tranger Recommandation r vis e paragraphe I b d engager de nouvelles op rations de sensibilisation du public afin de mieux faire conna tre la Enti rement Convention et l infraction de corruption transnationale aupr s des syndicats et des petites et appliqu e moyennes entreprises PME ayant des activit s commerciales internationales Recommandation r vis e paragraphe I c de prendre des mesures appropri es pour rendre publiques y compris dans tous les documents Enti rement explicatifs distribu s aux soci t s britanniques les conditions dans lesquelles les soci t s appliqu e m res et leurs soci t s affili es peuvent voir leur responsabilit engag e dans des affaires de corruption transnationale et d encourager les soci t s britanniques rendre compte aux autorit s britanniques ainsi qu toute autre autorit comp tente des cas de corruption transnationale dont elles ont connaissance au cours de leurs activit s Recommandation r vis e paragraphe I 2 En ce qui concerne la d nonciation aux autorit s comp tentes de l infraction de corruption d un
200. res d outre mer ont t charg es de la r glementation des organisations professionnelles et patronales Cette position semble contredire celles prises par le Royaume Uni lors de diff rends pass s voqu s plus haut Le Royaume Uni a aussi soulign que l infraction vis e l article 7 de la Loi sur la corruption s applique une entit constitu e en soci t dans une d pendance de la Couronne ou un territoire d outre mer mais seulement si l entreprise exerce son activit ou une partie de son activit au Royaume Uni Commentaire Les examinateurs principaux r it rent la recommandation 3 b du Groupe de travail lors de la Phase 2bis et recommandent au Royaume Uni d tendre le champ d application de la Loi sur la corruption aux personnes morales constitu es en soci t s dans les d pendances de la Couronne et les territoires d outre mer iii Demande d entraide judiciaire aupr s des d pendances de la Couronne et des territoires d outre mer 184 La recommandation 5 b formul e dans le rapport de Phase 2bis demandait au Royaume Uni d am liorer la capacit des d pendances de la Couronne et des territoires d outre mer accorder une entraide judiciaire au Royaume Uni Dans le rapport de Phase 2bis paragraphes 267 268 le SFO faisait tat des difficult s qu il avait obtenir d eux l octroi d une entraide judiciaire Parmi les causes de retards figuraient l obligation de recourir des m c
201. rganisations Directives l intention des entit s vocation commerciale qui ont pr c d l entr e en vigueur du Bribery Act Loi sur la corruption apr s l examen de la Phase Iter Ils f licitent aussi le Royaume Uni qui a r cemment multipli ses actions r pressives contre la corruption transnationale et l encouragent poursuivre ces efforts Cependant les examinateurs principaux sont pr occup s par certains aspects du dispositif r pressif du Royaume Uni destin lutter la corruption d agents publics trangers B MISE EN UVRE PAR LE ROYAUME UNI DE LA CONVENTION ET DES RECOMMANDATIONS DE 2009 7 Le Groupe de travail a valu le Royaume Uni cinq occasions Durant l examen de Phase 1 en 1999 le Groupe a fait part de ses graves pr occupations propos de la l gislation britannique relative la corruption transnationale Les modifications apport es la loi en 2001 ont amen le Groupe effectuer un examen de Phase 1bis en 2002 Lors de l examen de Phase 2 en 2005 le Groupe de travail a formul de nouvelles recommandations concernant l infraction de corruption d agents publics trangers la responsabilit des personnes morales et les enqu tes et poursuites relatives l infraction de corruption d agents publics trangers au Royaume Uni Conform ment aux proc dures tablies le Royaume Uni a remis un rapport de suivi crit en 2007 sur la mise en uvre de ces recommandations En d c
202. rnesey ont des infractions qui se fondent sur le concept probl matique agent mandant qui rappelle la l gislation ant rieure la Loi sur la corruption au Royaume Uni rapport de Phase 2bis paragraphes 36 41 Un aspect encore plus probl matique est li au fait qu aucune d pendance de la Couronne et qu aucun territoire d outre mer n a attribu la qualification p nale au manquement d une personne morale l obligation de pr vention de la corruption Les demandes d entraide judiciaire adress es par Royaume Uni aux d pendances de la Couronne et territoires d outre mer pour les besoins d enqu tes sur les infractions pr vues l article 7 de la Loi sur la corruption peuvent par cons quent ne pas satisfaire au crit re de la double incrimination Le Royaume Uni a d clar qu il envisagerait de mettre la l gislation de ces d pendances et des territoires en conformit avec la Loi sur la corruption mais qu aucun projet n existait actuellement dans ce sens 186 Malgr ce manque d initiatives le Royaume Uni affirme pr sent que l obtention d une entraide judiciaire aupr s des d pendances de la Couronne et territoires d outre mer ne pose pas de probl me Le Home Office a d clar leur avoir adress 32 demandes d entraide judiciaire dans le cadre de deux affaires L ensemble de ces demandes ont t adress es aux d pendances et territoires auxquels a t tendue la Convention Aucune de ces d
203. ronne et les territoires d outre mer 64 ii Demande d entraide judiciaire aupr s des d pendances de la Couronne et des territoires d outre mMer a Mani san in he n nine i e a a aaa 64 10 Sensibilisation du public et signalement de faits de corruption transnationale 65 a Efforts de sensibilisation la corruption transnationale seseesseseesseeeeesesesresresresrreserrissresresresres 65 b Signalement de faits de corruption transnationale 67 c D nonciation et protection des d nonciateurs 68 11 Avantages octroy s par les pouvoirs publics ss 71 a Aide publique au d veloppement b March s publics erne n tn mine ain an din Mt At ar ie E ie Mise MN c Cr dits l exportation b n ficiant d un soutien public 73 C RECOMMANDATIONS ET ASPECTS N CESSITANT UN SUIVI eee 1 Recommandations du Groupe de travail 2 Suivi par le Groupe de travail SYNTH SE Le rapport de Phase 3 sur le Royaume Uni r alis par le Groupe de travail de l OCDE sur la corruption value la mise en uvre par le Royaume Uni de la Convention sur la lutte contre la corruption d agents publics trangers dans les transactions commerciales internationales et des instruments connexes et formule des recommandations ce propos Le rapport examine les probl mes verticaux sp cifiques au pays qui sont survenus du fait des modifications de la l gislation interne ou du cadre institu
204. rruption transnationale et veiller attribuer la qualification p nale aux actes de corruption transnationale extraterritoriale commis par un de l entr e en vigueur de la interm diaire qui n est pas un ressortissant britannique Convention article 1 Loi sur la corruption 2 En ce qui concerne la responsabilit des personnes morales le Groupe de travail recommande au Appliqu e lors Royaume Uni d adopter prioritairement une l gislation appropri e pour instaurer un r gime de responsabilit des entreprises efficace dans les affaires de corruption transnationale Convention de l entr e en vigueur de la articles 2 et 3 Loi sur la corruption 3 En ce qui concerne la comp tence l gard des affaires de corruption transnationale le Groupe de travail recommande au Royaume Uni de a convaincre le Groupe de travail en promulguant une l gislation ou d une autre mani re qu il Appliqu e lors a tabli une comp tence territoriale tendue qui ne n cessite pas un large rattachement mat riel l acte de corruption Convention article 4 1 de l entr e en vigueur de la Loi sur la corruption b promulguer une l gislation afin d tablir pour les affaires de corruption transnationale une Non appliqu e comp tence fond e sur la nationalit l gard des personnes morales constitu es en soci t dans les D pendances de la Couronne et les Territoires d
205. rt des autorit s charg es de l application du droit p nal Convention article 3 4 Recommandation r vis e paragraphe I Non appliqu e 8 Le Groupe de travail proc dera au suivi des questions ci dessous mesure que la pratique en la mati re se d veloppera pour valuer a les r gles de nomination et de r vocation du directeur du SFO ainsi que les pouvoirs de l Attorney General et du directeur du SFO dans les affaires de corruption transnationale Convention article 5 Recommandation r vis e paragraphes I et ID Probl me r solu b les r sultats de l examen dynamique permanent men par le Royaume Uni du r gime de divulgation auquel sont soumis les procureurs dans les affaires commerciales complexes lorsque ces r sultats s appliquent la corruption transnationale et les ressources n cessaires dans ces affaires Recommandation r vis e paragraphes I et ID Maintien du suivi 86 c le recours des t moins coop rants et la suspension des poursuites l encontre des entreprises dans les affaires de corruption transnationale Recommandation r vis e paragraphes I et II Maintien du suivi 87 ANNEXE 2 PARTICIPANTS LA MISSION SUR PLACE Minist res et organismes gouvernementaux e Serious Fraud Office Bureau de lutte contre les fraudes graves e Minist re de la Justice e Crown Prosecution Service Service des poursuites
206. ruption Aucune statistique pr cise n tait pas disponible sur les demandes d entraide judiciaire sortantes car le minist re public envoie ses demandes directement mais selon les estimations 75 d entre elles sont adress es aux pays de l Union europ enne Le SFO a d clar qu en 2010 11 il avait re u 22 demandes concernant des faits de corruption trang re dont 14 provenaient de pays de l OCDE Les donn es correspondantes sur les demandes sortantes n taient pas disponibles En septembre 2011 le SFO avait adress 41 demandes encore en cours de traitement portant sur des affaires de corruption transnationale et d autres infractions Depuis 2006 l cosse a re u six demandes d entraide judiciaire concernant des affaires de corruption et de pots de vin et en a envoy au moins trois 173 Le SFO d clare que les difficult s inh rentes l obtention d une entraide judiciaire ont entra n le classement de certaines affaires ou des retards L affaire Anglo Leasing a t class e car le Kenya n avait pas apport d entraide judiciaire malgr des demandes r p t es L affaire Mott McDonald a t close en raison en partie de l impossibilit pour le SFO de recueillir des preuves du Lesotho Les demandes d entraide judiciaire ont suscit les r actions les plus diverses depuis l accus de r ception suivi de l octroi de cette aide dans un d lai d un mois l absence de r ponse officielle
207. ruption transnationale au sein des secteurs public et priv Ils encouragent le Royaume Uni poursuivre ses efforts en coop ration avec les organisations patronales afin d encourager les entreprises en particulier les PME mettre au point des m canismes de contr le interne et de conformit b Signalement de faits de corruption transnationale 194 Le Groupe de travail a recommand au Royaume Uni de faire clairement obligation aux fonctionnaires britanniques de signaler aux autorit s comp tentes les ventuelles affaires de corruption recommandation 2 a du rapport de Phase 2 En vertu du Civil Service Code Code de la fonction publique 2010 les fonctionnaires doivent agir avec int grit honn tet objectivit et impartialit Ce code leur impose de signaler leur direction les actes commis par d autres qui leur semblent contraires au Code Les actes criminels ou illicites doivent tre signal s la police ou aux autorit s comp tentes Les autorit s britanniques confirment que le Code impose aux fonctionnaires de signaler les infractions commises non seulement par d autres fonctionnaires mais aussi par des personnes ou des entit s priv es Bien que les obligations de signalement pr vues dans le Code soient formul es en des termes non contraignants les autorit s britanniques affirment qu elles sont contraignantes pour tous les fonctionnaires Le FCO et le minist re de la D fense ont galement d clar qu
208. rvices du minist re public Director of Public Prosecutions pour l Irlande du Nord des personnes autres que le Directeur adjoint sauf avec le consentement du Directeur des services du minist re public pour l Irlande du Nord concernant l ouverture de poursuites Le Directeur des services du minist re public Director of Public Prosecutions pour l Irlande du Nord doit exercer en personne toute fonction vis e l alin a 2 ou 8 concernant l octroi de son consentement moins que le Directeur adjoint des services du minist re public Deputy Director of Public Prosecutions pour l Irlande du Nord n exerce lui m me en personne cette fonction en vertu de l article 30 4 ou 7 de la Loi de 2002 pouvoirs d l gu s au Directeur adjoint relatifs l exercice des fonctions de directeur L alin a 9 pr vaut sur l article 36 de la Loi de 2002 s agissant de l exercice des fonctions de Directeur des services du minist re public Director of Public Prosecutions pour l Irlande du Nord et de Directeur adjoint des services du minist re public Deputy Director of Public Prosecutions pour l Irlande du Nord aux termes ou le cas ch ant en vertu des alin as 2 et 8 ci dessus concernant l octroi du consentement 11 Sanctions 1 2 3 4 Toute personne physique s tant rendue coupable d une infraction aux termes de l article 1 2 ou 6 est passible a en cas de proc dure si
209. s e par la Loi d signe 95 a tout organisme constitu en soci t en vertu du droit d une composante quelconque du Royaume Uni et qui exerce une activit commerciale soit au Royaume Uni soit ailleurs b tout autre organisme constitu en soci t o que ce soit qui exerce une activit commerciale ou une partie de son activit commerciale dans une composante quelconque du Royaume Uni c toute soci t de personnes constitu e en vertu du droit d une composante quelconque du Royaume Uni et qui exerce une activit commerciale soit au Royaume Uni soit ailleurs ou d toute autre soci t de personnes o qu elle ait t constitu e qui exerce une activit commerciale ou une partie de son activit commerciale dans une composante quelconque du Royaume Uni et au sens du pr sent article un commerce ou une profession est une activit commerciale 8 Sens du terme personne associ e 1 2 3 4 5 Au sens de l article 7 une personne A est associ e C si nonobstant tout acte de corruption ici vis cette personne exerce des services pour le compte ou au profit de C La qualit en vertu de laquelle A exerce des services pour le compte ou au profit de C n a pas d importance Par cons quent peut par exemple tre un salari un agent ou une filiale de C Pour d terminer si A est une personne qui exerce des services pour le compte ou au profit de C il c
210. s soci t s qui cherchent obtenir des conseils et celles qui signalent spontan ment leurs agissements r pr hensibles Les demandes de conseils et les conseils eux m mes devraient tre pr sent s sous forme crite et rendus publics Lorsque la communication porte sur un signalement spontan les accords de non engagement des poursuites et leur base factuelle devraient aussi se pr senter sous forme crite Ces informations accompagn es d une explication pr cisant les motifs qui ont d cid le SFO ne pas engager de poursuites devraient tre rendues publiques si cela se justifie e Article 5 de la Convention sur la lutte contre la corruption 118 L article 5 de la Convention pr voit que Les enqu tes et poursuites en cas de corruption d un agent public tranger ne seront pas influenc es par des consid rations d int r t conomique national les effets possibles sur les relations avec un autre tat ou l identit des personnes physiques ou morales en cause Le commentaire 27 la Convention ajoute que l opportunit des poursuites doit s appr cier sur la base de motifs professionnels sans tre ind ment influenc e par des pr occupations de nature politique 119 Par le pass le Groupe de travail a formul des inqui tudes concernant la mise en uvre de l article 5 au Royaume Uni Le Groupe de travail tait en particulier d avis que cet article devait a tre juridiquement contraignant
211. s directrices britanniques publi es en 2011sur la Loi sur la corruption savoir les Guidance to Commercial organisations GCO Directives l intention des entit s vocation commerciale et les Joint Prosecution Guidance JPG Directives communes concernant les poursuites diffus es par le Crown Prosecution Service CPS Service des poursuites engag es par la Couronne et le SFO Les discussions dans le cadre de la pr sente valuation ont fait appara tre des divergences concernant l interpr tation de certains aspects des GCO entre les autorit s britanniques d autres participants la mission sur place et les examinateurs principaux 1 Infraction de corruption d agents publics trangers 9 La Loi sur la corruption de 2010 a t adopt e par le Parlement britannique et a obtenu l assentiment royal le 8 avril 2010 La Loi sur la corruption a substitu un ensemble h t roclite d infractions de corruption une infraction sp cifique de corruption d agents publics trangers article 6 et des infractions g n rales de corruption couvrant la corruption nationale et la corruption transnationale articles 1 et 2 La Loi sur la corruption a galement tabli une nouvelle infraction pour manquement des entreprises commerciales leur obligation de pr vention de la corruption article 7 Le rapport de phase 1ter du Groupe de travail sur le Royaume Uni paragraphe 80 a conclu que la Loi sur la corruption respectait dans l
212. s du Directeur du SFO chez Salans 7 avril 2011 2 Discours du Directeur du SFO au S minaire de droit en Russie 2011 9 juin 2011 et contribution du Directeur du SFO post e sur le site www fcpaprofessor com 29 novembre 2011 20 43 Le rapport de Phase 1ter a identifi deux restrictions la d finition de la notion de personne associ e Premi rement si une personne associ e est une personne morale par exemple une filiale le minist re public doit appliquer la th orie de l identification pour montrer que la personne morale associ e a commis un acte de corruption Or cela pourrait s av rer difficile compte tenu des obstacles que pose cette th orie et qui ont t d crits plus haut Deuxi mement pour d terminer si la personne associ e a exerc des services pour le compte ou au profit de l entit vocation commerciale article 8 1 la Loi sur la corruption fait abstraction de l acte de versement de pots de vin proprement dit Par cons quent une entreprise fictive ou le mandataire d une entreprise qui se charge pour tout service de payer un pot de vin ne serait pas une personne associ e Les autorit s britanniques r pondent que l article 8 1 est destin viter que l on pr sente comme un manquement l obligation de pr vention de la corruption les circonstances o la remise d un pot de vin est orchestr e depuis le centre m me de l entreprise En pareilles situations
213. s le Proceeds of Crime Act 2002 POCA sont entr es en vigueur peu apr s l examen de Phase 2 du Royaume Uni Le Groupe de travail a donc d cid d assurer le suivi de l application de ces infractions ainsi que des efforts de sensibilisation et de mise au point d instructions et de typologies couvrant les infractions de corruption transnationale d ploy s par le Royaume Uni aspect n cessitant un suivi 8 c de la Phase 2 144 Les infractions de blanchiment de capitaux d finies par le POCA n ont pas fait l objet d importantes modifications depuis la Phase 2 Le blanchiment de capitaux est couvert par trois infractions la dissimulation article 327 les arrangements article 328 et l acquisition l utilisation et la possession article 329 d actifs ou de biens d origine criminelle Les biens d origine criminelle d signent l avantage tir par une personne d un acte criminel ou repr sentant cet avantage article 340 3 L expression acte criminel d signe tout acte assimil une infraction dans toutes les composantes du Royaume Uni et tout acte qui constituerait une infraction au Royaume Uni si cet acte y tait commis article 340 2 Des infractions suppl mentaires articles 330 332 couvrent le non signalement d un soup on de blanchiment de capitaux par des personnes physiques uvrant dans des secteurs r glement s des responsables d sign s nominated officers autrement
214. s les affaires de corruption transnationale Cependant la r cente politique du SFO qui consiste demander aux entreprises de proc der elles m mes aux enqu tes pourrait contribuer limiter la communication de pi ces En juillet 2011 Attorney General a publi les Supplementary Guidelines on Disclosure of Digitally Stored Material Directives suppl mentaires sur la communication de pi ces stock es num riquement Ces directives traitent d un certain nombre de sujets notamment de l obligation incombant l agent public charg de la communication des pi ces d examiner celles qui n ont pas t utilis es comme c est le cas dans les affaires importantes et complexes Reste savoir si ces directives all geront pour le minist re public la charge que repr sente l obligation de communication des pi ces Commentaire Les examinateurs principaux recommandent au Groupe de travail d assurer le suivi de Pimpact du syst me britannique de communication des pi ces sur la mise en uvre des infractions de corruption transnationale Article 3 5 du National Audit Act 1983 Loi de 1983 sur le contr le des compte publics qui a t repris plus tard dans le Budget Responsibility and National Audit Act 2011 Loi de 2011 sur la reponsabilit budg taire et la v rification des comptes publics Annexe 2 paragraphe 2 52 6 Blanchiment de capitaux 143 Les nouvelles infractions de blanchiment de capitaux d finies dan
215. s objectifs sp cifiques des mesures concr tes et des d lais pour y mettre en uvre la Convention Si n cessaire ces mesures devraient inclure de toute urgence des 5 Les bases souveraines sont dot es d une Prevention of Corruption Ordinance ordonnance sur la pr vention de la corruption qui a t adopt e en 1920 Leur trait d tablissement comporte des dispositions suppl mentaires concernant le droit applicable Les autres territoires d outre mer soit n ont pas de populations indig nes soit ont de petites populations et ne sont pas dot es d un secteur financier 63 dispositions relatives l assistance technique et au renforcement de capacit s pour les territoires d outre mer ii Comp tence pour poursuivre des personnes morales constitu es en soci t s dans les d pendances de la Couronne et les territoires d outre mer 181 En vertu de la Loi sur la corruption ainsi que de la l gislation qui l a pr c d e le Royaume Uni n est pas investi d une comp tence fond e sur la nationalit pour poursuivre les personnes morales constitu es en soci t s dans les d pendances de la Couronne ou les territoires d outre mer Il l est cependant pour les personnes physiques qui sont des ressortissants des d pendances de la Couronne et des territoires d outre mer Cela a amen le Groupe de travail lui recommander d y tablir pour les affaires de corruption transnationale une comp tence fond
216. s que des actes de corruption ont t commis lors de l attribution ou de l ex cution d un march b n ficiant de son soutien et qu il a mis en place des proc dures internes pour faciliter la communication de ces informations L ECGD forme son personnel sur les proc dures de lutte contre la corruption et lui propose des formations tous les 18 mois pour mettre Jour ses connaissances dans ce domaine 213 L ECGD est habilit refuser d apporter son aide des entreprises au motif de leur participation des actes de corruption Selon ses repr sentants il ne peut pas automatiquement radier des entreprises ayant particip des actes de corruption car cela entraverait l exercice du pouvoir discr tionnaire minist riel Cependant l ECGD a expliqu lors de la mission sur place que le fait pour un demandeur d avoir pr alablement reconnu des actes de corruption ou d avoir t condamn pour faits de corruption constitue premi re vue un motif pour rejeter une demande d aide L ECGD tient galement compte des r glements amiables civils conclus en cas d accusation de corruption transnationale Dans les autres cas o 28 ECGD 2009 A Review of ECGD s Anti Bribery and Corruption Procedures Examen des proc dures anti corruption de 1 ECGD 4 L ECGD a d clar lors de la mission sur place que le Parlement s il le souhaitait pouvait surmonter cet obstacle en promulguant une l gislation exigeant
217. se en compte des facteurs vis s l article 5 Les examinateurs principaux r it rent par cons quent les points de vue exprim s par le Groupe de travail lors des Phases 2 et 2bis Ils recommandent au Royaume Uni a de prendre des mesures pour s assurer que l article 5 soit sans quivoque juridiquement contraignant pour les enqu teurs les procureurs y compris en cosse l Attorney General et le Lord Advocate tous les stades des enqu tes ou des poursuites li es des faits de corruption transnationale et s applique l int gralit des d cisions d enqu ter et de poursuivre et de b s assurer que toutes les composantes concern es de l administration soient pleinement conscientes de leur obligation de respecter les principes de l article 5 afin de pouvoir aider les enqu teurs et les procureurs agir conform ment cet article P Affaires BAE Al Yamamah et BAE Tanzania 130 En d cembre 2006 de hauts responsables saoudiens ont menac de cesser de coop rer avec le Royaume Uni en mati re de renseignement et de s curit si les autorit s de ce pays poursuivaient leur enqu te sur des all gations de corruption par BAE Systems d agents publics saoudiens en vue de remporter le contrat Al Yamamah pour des avions de combat Le Directeur du SFO de l poque avait clos l enqu te pour des raisons de s curit nationale Le rapport de Phase 2bis soulignait que la menace saoudienne de cesser de coop rer pou
218. sion quelconque constitutive de l infraction a eu lieu dans cette composante du Royaume Uni L alin a 3 s applique si a aucun acte ou aucune omission constitutifs d une infraction aux termes de l article 1 2 ou 6 n ont eu lieu au Royaume Uni b les actes ou omissions commis en dehors du Royaume Uni seraient constitutifs d une telle infraction s ils avaient t commis au Royaume Uni et c la personne en cause a un lien troit avec le Royaume Uni Le cas ch ant a les actes ou omissions sont constitutifs de l infraction vis e l alin a 2 a et b les poursuites concernant cette infraction peuvent tre engag es n importe o au Royaume Uni Au sens de l alin a 2 c une personne a un lien troit avec le Royaume Uni si et seulement si la personne en question appartenait au moment o les actes ou omissions en cause ont t commis l une des cat gories suivantes a un citoyen britannique British citizen b un citoyen des territoires d outre mer britanniques c un ressortissant britannique British National l tranger d un citoyen britannique l tranger e un sujet britannique en vertu du British Nationality Act 1981 Loi de 1981 sur la nationalit britannique f une personne britannique prot g e British protected person au sens de cette Loi g une personne physique r sidant habituellement individual ordinarily resident au Royaume
219. siste chercher recouvrer les produits issus de la corruption transnationale qui ont t vers s des actionnaires sous forme de dividendes Cette mesure peut compl ter utilement les sanctions impos es pour faits de corruption transnationale la soci t ayant vers les dividendes 5 Enqu tes et poursuites concernant l infraction de corruption d un agent public tranger a R partition et attribution des affaires i R partition et attribution des affaires aux autorit s charg es de la mise en uvre du droit p nal 84 Selon les autorit s britanniques la r partition et l attribution des affaires de corruption transnationale continuent d tre r gies par le Revised Memorandum Of Understanding On Implementing Part 12 Of The Anti Terrorism Crime And Security Act 2001 Protocole d accord r vis sur la mise en uvre de la Partie 12 de la Loi sur la lutte contre le terrorisme sur la criminalit et sur la s curit de janvier 2008 Parmi les signataires du Protocole d accord figurent divers minist res et instances charg es de la r pression et des poursuites mais pas la FSA ou le Crown Office minist re public cossais Le Protocole d accord fait du SFO l instance centralis e r ceptionnant toutes les all gations de corruption transnationale qui sont entr es dans un registre Apr s un examen initial pour v rifier le bien fond de ces all gations ce qui peut exiger des enqu tes pr liminaires le SFO
220. sive de la FSA dans l affaire Willis paragraphes 4 3 4 31 et 6 9 Aon Final Notice Note conclusive de la FSA dans l affaire Aon paragraphe 2 4 3 21 Parmi ces documents figurent le Code Crown Prosecutors Code des procureurs de la Couronne les Corporate Prosecution Guidance Directives relatives aux poursuites l encontre des entreprises les Joint Prosecution Guidance Directives sur les poursuites communes aux termes de Loi sur la corruption et le SFO s Approach to Overseas Corruption Approche du SFO vis vis de la corruption l tranger 7 Corporate Prosecution Guidance Directives relatives aux poursuites l encontre des entreprises paragraphes 32 g et 34 37 automatique pas plus que les r glements amiables civils du SFO conclus dans le cadre d affaires de corruption transnationale 95 L ouverture en Angleterre et au Pays de Galle de poursuites relatives des infractions relevant de la Loi sur la corruption exigent le consentement d un Directeur d une instance charg e des poursuites comme le Directeur du SFO ou le Director of Public Prosecutions Directeur des services du minist re public Les poursuites engag es en vertu de la l gislation pr existante requi rent le consentement de l Artorney General Procureur g n ral En cosse la d cision d engager des poursuites en application de la Loi sur la corruption sont prises par le Crown Counsel Avocat de la Couronne au nom du
221. t le d fendeur d am liorer ses syst mes de conformit de d signer un contr leur charg d valuer et de surveiller le respect de ces exigences La pr sence de contr leurs a t impos e dans le cadre de deux je Principes 1 2 et 3 des Principles for Businesses principes l intention des entreprises de la FSA et r gle SYSC 3 2 6 R pour les assureurs et les syndics de co propri t et Lloyd s R ou SYSC 6 1 1R pour toutes les autres entreprises du Senior Management Arrangement Systems and Controls Handbook de la FSA 31 affaires p nales l affaire Mabey amp Johnson et l affaire Innospec et de deux affaires civiles l affaire Balfour Beatty et l affaire Macmillan en lien avec des faits de corruption transnationale 77 Le SFO a fourni peu d informations sur les situations o un contr leur est requis et dans quelles conditions Selon les lignes directrices qu il a publi es une fois qu une enqu te se conclut sa satisfaction il peut envisager un contr le dans certains cas Le contr leur est une personne physique ind pendante et comp tente d sign e par le d fendeur et agr e par le SFO Le SFO doit aussi convenir de l ampleur du contr le mais il s engage ce qu elle soit proportionnelle aux probl mes dont il est question 78 Les sanctions applicables en cas de non respect des conditions de contr le de l entreprise peuvent tre parfois insuffisantes Se
222. t tout en leur pr cisant qu il ne peut leur donner l assurance de ne pas engager de poursuites leur encontre Le SFO est tenu par les conseils qu il pr conise l entreprise de suivre si celle ci lui a bien communiqu l int gralit des documents utiles Il se r serve en tout tat de cause le droit de prendre des mesures l encontre de personnes physiques 115 Dans d autres pays Parties la Convention les procureurs donnent aussi leur opinion certaines entreprises sur demande de celles ci mais l approche du SFO est diff rente plusieurs gards Premi rement la proc dure du SFO porte sur la fa on dont il appliquerait son pouvoir discr tionnaire en mati re de poursuites Elle ne se borne pas un avis juridique sur la conformit ou non de telle ou telle op ration avec la l gislation Deuxi mement la proc dure du SFO couvre non seulement des agissements potentiels mais aussi pass s En substance le SFO conclut un accord de facto de non engagement des poursuites en s engageant ne pas ouvrir de poursuites lorsque certaines conditions sont remplies Troisi mement cette proc dure n est pas transparente Les informations sur les faits qui ont t examin s ou l opinion du SFO ce sujet ne sont pas rendues publiques Enfin la proc dure n est pas bien d finie Par exemple il n est pas exig explicitement que les demandes de conseil ou les conseils eux m mes soient formul s par crit
223. t spontan par les soci t s ss 40 iv Demandes d ordonnances de recouvrement civil quand des sanctions p nales sont APPHCADIES EE M Re A IE PE US at TE en tee v Proc dures l encontre de personnes physiques et morales li es d Conseils dispens s par le SFO certaines soci t s eeneeeeeseeeesreereseeresresrerrreserresresreses G Conseils dispens s par le SFO concernant certaines op rations particuli res Gi Avis du SFO sur les proc dures mises en place par les entreprises pour pr venir la COTEU ON orta ere enorme te E tn ae na et Ee 44 e Article 5 de la Convention sur la lutte contre la corruption 45 Gi Statut juridique de l article 5 dans le droit interne britannique sseeseeeeeeeeeseeesreereeeseseeerssesees 45 ii Application de l article 5 aux personnes susceptibles de jouer un r le dans les enqu tes pour faits de corruption transnationale et aux diff rents stades de ces enqu tes sseeseerseeeeereereereeseeee 46 iii L article 5 et le principe de Shawcross 47 f Affaires BAE AI Yamamah et BAE Tanzania 48 g Ressources et PrIOTIT moer eretet e a a a Re a a e a dns 49 h Nati nal Crime Agency sense iii ar a E E AE EE Re i Ea aa 51 i Obtention d informations aupr s du National Audit Office 52 J Commumi ation des Pi ces erii p nn hate nt E E E TE E tr St aur
224. tablissement d tats financiers conformes des normes internationales En 2008 la Loi de 1985 a t remplac e par le Companies Act 2006 Loi de 2006 sur les soci t s Cette Loi permet aux entreprises de d poser des comptes donnant une image fid le et sinc re de la situation de l entreprise ou des comptes conformes aux normes comptables internationales articles 395 1 396 2 403 2 Les soci t s cot es doivent pr parer des comptes consolid s conform ment ces normes Les soci t s non cot es sont autoris es d poser des comptes utilisant les normes comptables internationales mais ne sont pas tenues de le faire La recommandation 3 a a donc t enti rement appliqu e 150 Le syst me britannique comporte aussi un certain nombre d aspects suppl mentaires qui pr sentent un int r t s agissant des risques d infractions financi res dont la corruption La UK Listing Authority rattach e la FSA formule en particulier des exigences suppl mentaires applicables aux entreprises dont le capital social est cot au Royaume Uni Selon les Listing Principles Principes de cotation de cette Autorit toutes ces entreprises sont tenues de se conformer un certain nombre de principes de cotation destin s assurer un traitement quitable des d tenteurs actuels ou potentiels d actions cot es Selon ces principes les entreprises doivent entre autres faire preuve d int grit vis vis d
225. tamment les facteurs prendre en compte pour d cider d exclure ou non une entreprise condamn e en application de l article 7 de la Loi sur la corruption c Cr dits l exportation b n ficiant d un soutien public 211 L Export Credits Guarantee Department ECGD service de garantie des cr dits l exportation est l instance publique britannique de cr dit l exportation Lors de la Phase 2 le Groupe de travail avait d cid d assurer le suivi de l efficacit des mesures prises par l ECGD pour d tecter et pr venir la corruption transnationale aspect n cessitant un suivi 8 g 212 En 2009 l ECGD a revu ses proc dures de lutte contre la corruption pour se conformer la Recommandation de l OCDE de 2006 sur la corruption et les cr dits l exportation b n ficiant d un soutien public En cons quence l ECGD informe ses clients des cons quences l gales de la corruption et encourage les demandeurs mettre en place des syst mes de contr le de gestion appropri s pour lutter contre la corruption Les clients sont tenus de lui remettre une d claration anti corruption de lui communiquer les informations relatives des accusations ou des condamnations en lien avec des infractions de corruption et de lui donner des pr cisions sur le recours des interm diaires et des commissions L ECGD pr cise qu il fait toujours part aux autorit s r pressives de l existence de preuves cr dible
226. tan s v Proc dures l encontre de personnes physiques et morales li es 109 Les Corporate Prosecution Guidance Directives sur les poursuites l encontre des entreprises paragraphe 8 reconnaissent qu il importe de poursuivre la fois les personnes physiques et morales qui sont coupables dans une affaire Dans le document Approach to Foreign Bribery approche vis vis de la corruption transnationale paragraphes 6 7 du SFO il est en outre pr cis que l engagement ou non de poursuites l encontre de personnes physiques d pend de facteurs comme la participation de celles ci la commission de l infraction les mesures prises par l entreprise les avantages financiers dont ont b n fici ou non les personnes physiques les autres sanctions auxquelles les personnes physiques pourraient tre soumises comme les mesures disciplinaires professionnelles l interdiction d exercer les fonctions d administrateurs d entreprise ou l assujettissement un Serious Crime Prevention Order ordonnance de pr vention contre les infractions majeures Les directives applicables en cosse pr voient qu il pourrait ne pas tre dans l int r t public d autoriser une entreprise effectuer un signalement spontan et conclure un r glement civil alors que des poursuites sont engag es l encontre de personnes physiques li es l entreprise m me s il peut exister des exceptions 110 Dans la pra
227. tanniques ont fait part de leur intention de mettre jour le Protocole d accord pour tenir compte des changements int gr s dans la Loi sur la corruption Le Protocole d accord ne couvre que les all gations de corruption transnationale port es l encontre de ressortissants britanniques et entit s britanniques constitu es en soci t s exer ant leurs activit s en dehors du Royaume Uni La Loi sur la corruption couvre des entit s suppl mentaires comme les ressortissants non britanniques ainsi que les entreprises et les soci t s de personnes constitu es en dehors du Royaume Uni mais exer ant leurs activit s dans le pays Le Protocole d accord se r f re aussi aux infractions de corruption abrog es par la Loi sur la corruption i Guidance on the Approach of the Crown Office and Procurator Fiscal Service to Reporting by Businesses of Bribery Offences Directive sur l approche du Crown Office and Procurator Fiscal Service relative aux signalements spontan s d infractions de corruption par les entreprises paragraphes 4et 5 Rapport de Phase 2 paragraphes 109 114 et aspect n cessitant un suivi 8 b 35 Commentaire Les examinateurs principaux f licitent le Royaume Uni qui s est engag mettre jour le Protocole d accord de 2008 Le Protocole d accord r vis devrait pr ciser les r gles d attribution des affaires l cosse et tenir compte des r gles plus tendues de la Loi sur la corrup
228. tion Les repr sentants du NAO ont d clar que le SFO peut recourir aux pouvoirs qui lui sont conf r s par les articles 2 et 2A pour obtenir des informations aupr s du NAO et que le NAO s ex cuterait s il recevait de telles demandes Le SFO tait du m me avis expliquant que les pouvoirs conf r s par l article 2 ne peuvent tre utilis s l gard d instances agissant au nom de l tat central Or selon ses statuts le NAO n est pas une instance de ce type En mars 2011 il a publi son rapport sur le projet Eurofighter Typhoon de BAE Le rapport traite de la faisabilit du co t et de la gestion du projet Mais surtout le NAO a rendu ce rapport public contrairement son rapport pr c dent sur les transactions dans le cadre du contrat Al Yamamah j Communication des pi ces 142 Le rapport de Phase 2bis paragraphes 243 245 et aspect n cessitant un suivi 8 b constate que la communication de preuves par le minist re public la d fense dans des affaires complexes de d linquance conomique exige beaucoup de temps et d effectifs Des valuations ont conclu que le syst me de communication des pi ces n tait pas adapt dans ces affaires Le m me constat s est impos lors de la Phase 3 Selon les r ponses du Royaume Uni au questionnaire la n cessit de g rer un nombre consid rable de documents num riques et le processus laborieux de communication des pi ces posent des probl mes incessants dan
229. tion de respecter les principes de l article 5 afin de pouvoir aider les enqu teurs et les procureurs agir conform ment cet article Convention article 5 9 En ce qui concerne les d pendances de la Couronne et les territoires d outre mer le Groupe de travail recommande au Royaume Uni a b d adopter rapidement une feuille de route d finissant des objectifs sp cifiques des mesures concr tes des d lais et proposant une assistance technique pour aider les territoires d outre mer mettre en uvre la Convention Convention article 1 d tendre le champ d application de la Loi sur la corruption aux personnes morales constitu es en soci t s dans les d pendances de la Couronne et les territoires d outre mer Convention article 4 2 10 En ce qui concerne les mesures relatives l entraide judiciaire le Groupe de travail recommande au Royaume Uni a b de produire des statistiques plus d taill es sur les demandes officielles d entraide judiciaire re ues envoy es ou rejet es afin de d terminer plus pr cis ment la proportion de demandes concernant des faits de corruption d agents publics trangers Convention article 9 1 de s assurer si possible que les demandes d entraide judiciaire en suspens ne p tissent pas du fait que les enqu tes men es au Royaume Uni ont t conclues 78 Recommandations en vue d assurer une pr vention et une d tection e
230. tion des d nonciateurs 197 Le Public Interest Disclosure Act 1998 PIDA Loi de 1998 sur la divulgation d int r t public prot ge les salari s de tout traitement pr judiciable leur encontre lorsqu ils d noncent des agissements r pr hensibles notamment des faits de corruption transnationale Le PIDA classe les divulgations en trois niveaux selon les instances auxquelles elles s adressent les seuils de protection accorder allant croissant a Niveau 1 Divulgations internes aux employeurs ou aux ministres de la Couronne une divulgation en toute bonne foi faite l employeur donne lieu protection si le d nonciateur a des raisons de croire que les informations qu il d tient tendent montrer que des agissements r pr hensibles ont eu lieu ont lieu ou vont probablement avoir lieu b Niveau 2 Divulgations r glementaires une instance sp cifi e ces divulgations donnent lieu protection lorsque le d nonciateur r pond aux exigences du Niveau 1 sans avoir toutefois effectu de divulgation interne et qu il a des raisons de croire que les informations qu il d tient et toute all gation qu elles renferment sont dans l ensemble vraies et pr sentent un int r t pour l organisme de r glementation comp tent c Niveau 3 Divulgations g n rales par exemple la police aux m dias des associations de d fense des consommateurs ou des organismes de r glementation non sp cifi s ces
231. tion en mati re de comp tence Apr s la mission sur place le SFO a entrepris de se mettre en contact avec d autres organismes publics pour r viser le Protocole d accord ii Affaires faisant l objet d enqu tes men es par la Financial Services Authority 90 Comme on l a vu la page 31 la FSA applique ses r gles et principes aux institutions financi res r glement es Dans certains cas le SFO peut avoir int r t engager des enqu tes ou des poursuites concernant une affaire sur laquelle la FSA envisage d enqu ter par exemple lorsqu un manquement aux r gles et principes de la FSA d coule d un acte ayant un lien avec des faits de corruption transnationale En pareils cas les directives Guidelines qui figurent dans l Annexe 2 du FSA Enforcement Guide Guide de mise en uvre de la FSA pr cisent l organisme devant se charger de l enqu te et le mode de coop ration entre les organismes La FSA n a pas sign le Protocole d accord car elle n est pas directement charg e des enqu tes portant sur des faits de corruption transnationale Les directives comportent une liste de facteurs indiquant qu une intervention de la FSA pourrait tre n cessaire C est le cas notamment lorsque d ventuelles infractions p nales ont un caract re technique ou lorsqu il existe une zone d incertitude mais que manifestement la r glementation n a pas t respect e le manquement pr sum pourrait branler la c
232. tionale En coordination avec les autorit s am ricaines le SFO a demand une ordonnance de recouvrement civil l encontre de la soci t concernant ces m mes faits Dans le cadre des enqu tes sur BAE Systems il est ressorti que la soci t avait pay des commissions des tiers en lien avec des ventes d armement Selon les documents judiciaires am ricains il tait fort probable qu une partie des paiements servirait assurer que BAE serait favoris lors de l attribution des march s BAE a plaid coupable aux tats Unis pour entre autres la non divulgation de ces commissions en infraction ce que requiert la l gislation am ricaine sur les licences d exportation Tenant compte du montant des commissions le tribunal lui a impos une amende de 400 millions USD Le SFO en coordination avec le minist re am ricain de la Justice a d cid de ne pas mettre BAE en examen pour la commission d actes de corruption en R publique tch que et en Hongrie ou de ne pas rouvrir d enqu te sur Al Yamamah voir p 46 Le SFO a en revanche retenu comme chef d accusation le non respect de l obligation de tenir convenablement les livres et registres comptables pour un march en Tanzanie Le SFO a expliqu qu il n avait pas cherch obtenir une ordonnance de recouvrement civil pour corruption transnationale l encontre de BAE du fait du montant de l amende impos e aux tats Unis 7 Connelly v DPP 1964 2 All E R
233. tionnel du Royaume Uni ainsi que les progr s accomplis depuis l examen de Phase 2 du Royaume Uni en 2005 l examen de Phase 2bis en 2008 et l examen de Phase 1ter en 2010 Le rapport se concentre galement sur les probl mes horizontaux int ressant le Groupe de travail dans son ensemble notamment sur l action r pressive Le Groupe de travail f licite le Royaume Uni pour avoir nettement multipli les actions r pressives contre la corruption transnationale depuis les Phases 2 et 2bis Il encourage le Royaume Uni continuer de fournir des ressources suffisantes au Serious Fraud Office ou SFO Bureau de lutte contre les fraudes graves et autres instances de r pression et leur apporter son soutien pour leur permettre de continuer am liorer leurs r sultats dans ce domaine Le Groupe de travail f licite aussi le Royaume Uni pour la publication des Guidance to Commercial Organisations Directives l intention des entit s vocation commerciale qui a pr c d l entr e en vigueur du Bribery Act Loi sur la corruption apr s l examen de Phase Iter Cependant le Groupe de travail craint que pour r gler les affaires de corruption transnationale les autorit s britanniques n aient de plus en plus fr quemment recours aux ordonnances de recouvrement civil qui exigent moins de surveillance judiciaire et sont moins transparentes que les transactions p nales Les informations tr s restreintes sur les r glements amiables
234. tions du Groupe de travail Recommandations en vue d assurer des enqu tes des poursuites et des sanctions efficaces en cas d infraction de corruption transnationale 1 En ce qui concerne les paiements de facilitation le Groupe de travail recommande au Royaume Uni a de coordonner son approche concernant les cas de paiements de facilitation pour assurer une approche coh rente entre le SFO le CPS et d autres instances britanniques charg es des poursuites comme le Scottish Crown Office and Procurator Fiscal Service et d utiliser une d finition coh rente de la notion de paiements de facilitation dans les directives publi es notamment les JPG les GCO et le Quick Start Guide Convention article 5 Recommandation de 2009 VI X C i b d adopter des crit res pr cis pour valuer si les entreprises voluent vers une politique de tol rance z ro dans des d lais raisonnables Convention article 5 Recommandation de 2009 VI X C i 75 2 En ce qui concerne les Directives l intention des entit s vocation commerciale Guidance to Commercial Organisations GCO le Groupe de travail recommande au Royaume Uni Uni 5 a concernant les frais de repr sentation et de promotion i de pr ciser le sens de l expression raisonnables et proportionn s dans les GCO y compris par r f rence des normes sectorielles et ii de modifier les GCO pour souligner le risque lev
235. tique quelques personnes physiques ont fait l objet de poursuites apr s la conclusion de mesures r pressives l encontre d une personne morale et inversement Des sanctions ont t prononc es la fois l encontre d une personne physique et d une personne morale dans une seule affaire l affaire DePuy Dougall Aucune personne physique n a fait l objet d une enqu te dans les affaires Macmillan et Balfour Beatty ou les deux affaires prises en charge par la FSA Aon et Willis En vertu de la transaction p nale conclue dans le cadre de l affaire BAE Tanzania le SFO a convenu de ne poursuivre aucune personne sauf pour des agissements commis en lien avec la R publique tch que ou la Hongrie Les chefs d accusation ont t lev s l encontre d un interm diaire pr sum de BAE en Europe centrale Dans l affaire Mabey amp Johnson les administrateurs de la soci t ont t poursuivis et condamn s pour violation des sanctions impos es par les Nations Unies en Irak mais pas pour corruption transnationale Les autorit s britanniques ont d cid qu il n tait pas dans l int r t public de continuer les poursuivre pour des faits de corruption transnationale commis la Jama que et au Ghana Dans l affaire M W Kellogg des personnes physiques ont t extrad es vers les tats Unis Juste apr s la mission sur place trois responsables d Innospec ont t inculp s au Royaume Uni Guidance
236. tous les documents remis par le minist re public la d fense et vice versa les comptes rendus des r unions et la correspondance entre les parties Les motifs de la condamnation sont communiqu s en audience publique 59 Malheureusement seulement une petite part de ces l ments est facilement accessible au public Sur les six condamnations prononc es en lien avec des affaires de corruption transnationale les observations du tribunal ne sont disponibles que pour deux affaires nnospec et BAE Tanzania et la transaction p nale conclue que pour une seule affaire BAE Tanzania Le SFO n a publi ses propositions crites au tribunal notes introductives que pour l affaire BAE Tanzania La note introductive concernant l affaire Mabey amp Johnson a t dans un premier temps rendue publique mais un tribunal en a par la suite ordonn le retrait des poursuites tant en cours l encontre d autres personnes physiques Le SFO publie des communiqu s de presse r sumant les faits et l issue des affaires men es leur terme mais ils sont g n ralement tr s brefs Par exemple dans bien des cas les communiqu s de presse indiquent les sanctions impos es mais pas la valeur des pots de vin vers s et des march s obtenus Les autorit s britanniques ont remis aux examinateurs principaux la note introductive pour une troisi me affaire Messenf et une transcription de l audience de d termination de la peine pour l affaire Ma
237. tranger ne peut ni ne doit en vertu du droit crit qui lui est applicable tre influenc par l avantage Une fois qu une affaire doit passer en jugement un magistrat organise une r union pr alable afin de g rer l affaire en amont du proc s Conform ment la proc dure il est demand au d fendeur pendant la r union d indiquer si il ou elle a l intention d invoquer l exception de droit crit lors du proc s Commentaire L exception de droit crit pr vue l article 6 de la Loi sur la corruption a peut tre une application limit e dans la pratique Les examinateurs principaux craignent n anmoins que cette exception ne nuise l efficacit de l infraction Ils recommandent au Groupe de travail d assurer le suivi de cet aspect mesure que la pratique se d veloppera Discours de Robert Amaee l poque Directeur du p le anti corruption du SFO 14 octobre 2010 et de Richard Alderman Directeur du SFO 4 octobre 2010 17 2 Responsabilit des personnes morales 30 Pour les infractions ant rieures la Loi sur la corruption les personnes morales peuvent tre tenues pour responsables de la corruption d un agent public tranger en vertu de la th orie de l identification Les soci t s Mabey amp Johnson et Innospec ont t condamn es pour ce motif Au titre de la Loi sur la corruption les personnes morales peuvent tre responsables de faits de corruption d un agent public
238. transnationale mais leur approche est tr s diff rente de celle du SFO Premi rement ces avis ne peuvent tre obtenus qu avant la d couverte d agissements r pr hensibles au sein de la soci t Par cons quent l encore les avis ne sont disponibles que pour des agissements potentiels et non pass s Deuxi mement les avis sont fournis par une entit priv e agr e ou une instance de l administration publique Cela vite de mettre le procureur en situation de jouer le r le de conseiller juridique de la soci t et donc de conflit d int r ts ventuel Troisi mement les proc dures appliqu es dans ces pays pr voient que l agr ment pr alable des mesures de pr vention de la corruption mises en place par une soci t n exclue pas en soi des poursuites ult rieures son encontre et la mise en cause de sa responsabilit par la suite Il est impossible de savoir clairement si les avis donn s par le SFO sont assortis des m mes r serves Apr s la mission sur place le SFO a d clar qu il ne donne en aucun cas aux entreprises l assurance que les proc dures qu elles appliquent sont les bonnes 92 Approach to Dealing with Overseas Corruption du SFO paragraphe 22 E Voir le rapport de Phase 1ter sur le Chili paragraphes 23 33 et Annexe 1 et le Rapport de Phase 2 sur l Italie paragraphes 176 180 44 Commentaire Les examinateurs principaux s inqui tent de la pratique du SFO qui consiste don
239. transparence am liorer la sensibilisation du public et accentuer l effet dissuasif Le SFO a d clar que dans certains cas il n a pas le droit de divulguer des informations en raison d accords de confidentialit conclus avec les d fendeurs Cet aspect est examin plus en d tail aux pages 27 et 28 Commentaire Les examinateurs principaux consid rent que chaque fois que les autorit s britanniques font aboutir une action r pressive concernant des faits de corruption transnationale au moyen d une transaction p nale elles devraient rendre publiques autant d informations que possible pour d montrer que les sanctions impos es sont efficaces proportionn es et dissuasives b Sanctions civiles i Les bases l gales des ordonnances de recouvrement civil et de leur utilisation dans les affaires de corruption transnationale 62 En juillet 2008 le SFO et le CPS ont acquis le pouvoir de demander des ordonnances de recouvrement civil aux termes du Proceeds of Crime Act 2002 POCA Loi de 2002 sur les produits de la criminalit Ces ordonnances autorisent le recouvrement d un bien obtenu par des moyens illicites Une condamnation p nale n est pas requise le demandeur doit uniquement montrer en produisant les l ments de preuve requis que le bien qu il cherche recouvrer est un bien acquis par des moyens illicites Si le bien a t c d le tribunal ne peut imposer d amende l encontre d une p
240. u moment de la r daction du pr sent rapport les autorit s examinaient les conclusions de l quipe charg e de l tude Commentaire Les examinateurs principaux recommandent au Groupe de travail d assurer le suivi de la mise en uvre du refus d extradition sur d cision d un tribunal forum b L entraide judiciaire en g n ral 171 Les demandes d entraide judiciaire sont soumises au Crime International Co operation Act 2003 Loi de 2003 sur la coop ration internationale relative la criminalit Des modifications apport es la Loi de 2006 ont rendu possibles des perquisitions et des saisies pour toutes les infractions majeures indictable offences aux termes du droit britannique ce qui englobe toutes les infractions relevant de la 60 Loi sur la corruption G n ralement les textes l gislatifs n exigent pas de double incrimination sauf lorsque la demande porte sur des infractions fiscales ou sur l application de pouvoirs de perquisition et de saisie Le Royaume Uni ne requiert pas l existence d une convention distincte pour accorder l entraide judiciaire Le secret bancaire n est pas un motif de refus de l entraide judiciaire 172 Le Royaume Uni a fourni quelques statistiques sur l entraide judiciaire Selon le Home Office en 2010 11 le Royaume Uni a re u environ 3 500 demandes d entraide judiciaire dont selon les estimations 10 au plus concernaient des affaires de cor
241. u une partie de son activit commerciale Elles pr cisent qu une approche de bon sens devrait tre adopt e et que l activit doit correspondre une pr sence commerciale d montrable pour entrer dans le champ d application de l article 7 Cela tant les autorit s britanniques ne pensent pas que le simple fait d tre cot au Royaume Uni ou d avoir une filiale au Royaume Uni puisse tre en soi insuffisant paragraphe 36 Synth se et conclusions du Groupe de travail concernant le rapport de suivi crit de Phase 2bis du Royaume Uni paragraphe 3 23 mai 2011 19 39 De son c t le Directeur du SFO a d clar plusieurs reprises qu il n appliquerait pas d interpr tation trop technique la formulation exerce une activit commerciale Il est peu probable que la comp tence se fonde uniquement sur une cotation Cependant la comp tence pourrait s exercer sur des entreprises qui ont un engagement conomique avec le Royaume Uni autrement dit ont des changes commerciaux proc dent des lev es de fonds exercent des fonctions ou entretiennent des relations avec de nombreuses parties prenantes au Royaume Uni Lors de la mission sur place le SFO a expliqu que par la formulation exerce une activit commerciale il fallait entendre ach te et vend au Royaume Uni Il a ajout apr s la mission sur place que chaque affaire doit tre examin e en f
242. ume Uni a d envisager l adoption d un r gime de sanctions compl mentaires administratives ou civiles Partiellement pour les personnes morales qui se livrent des actes de corruption transnationale appliqu e Convention article 3 b d envisager le r examen des principes appliqu s par des organismes comme le Department Enti rement for International Development et l Export Credit and Guarantees Department sur le appliqu e traitement des candidats condamn s pour corruption transnationale afin de d terminer si ces principes constituent un moyen de dissuasion suffisant Recommandation r vis e paragraphe I et paragraphe VI ii c d encourager les procureurs mettre activement en uvre les proc dures n cessaires pour Enti rement obtenir la confiscation dans toutes les affaires pertinentes de corruption transnationale appliqu e Convention article 3 Suivi par le Groupe de travail 8 Le Groupe de travail proc dera au suivi des questions ci apr s au fur et mesure de l exp rience concr te afin d valuer a l application des sanctions en vue de d terminer si elles sont suffisamment efficaces proportionn es et dissuasives pour pr venir et sanctionner l infraction de corruption transnationale en particulier la pratique des tribunaux concernant la responsabilit p nale des personnes morales pour l infraction de corruption active d agents publics trangers Convention art
243. un appel d offres ont t condamn s pour des infractions entra nant une exclusion Elles ne v rifient pas habituellement les listes d exclusion des banques multilat rales de d veloppement pas plus qu elles n ont normalement acc s au Police National Computer PNC qui r pertorie toutes les condamnations de soci t s au Royaume Uni Toutefois selon les Directives de OGC paragraphe 8 il n existe pas de registre central officiel des condamnations des soci t s Le Cabinet Office est d avis que les autorit s charg es de la passation des march s publics tout comme les fournisseurs ont besoin d une formation pour renforcer l efficacit des v rifications pr alables 210 Comme on l a vu le Royaume Uni n est pas dot d un registre national des exclusions des march s publics frappant les soci t s Un tel registre permettrait de disposer d une base de donn es compl te sur l ensemble des soci t s qui fait l objet d une exclusion automatique ou discr tionnaire au Royaume Uni et permettrait aux autorit s charg es de la passation des march s publics de proc der avec plus d efficacit et d efficience des v rifications pr alables sur les fournisseurs et les entrepreneurs concern s Le Cabinet Office a d clar qu en l absence d un tel registre il ne pouvait pas contr ler si les entreprises exclues avaient am lior leur gouvernance interne 3 Regulation 23 of the Public Contracts Regulat
244. une mise en uvre efficace de la Loi sur la corruption et de concevoir une approche interminist rielle coh rente en mati re de lutte contre la corruption internationale 190 Des informations relatives la Loi sur la corruption peuvent tre consult es sur les sites Internet officiels notamment BusinessLink la ressource en ligne de l administration britannique l usage des entreprises Le Portail anti corruption du BIS www business anti corruption com comporte des pages sp cifiques par pays d crivant le risque qu y repr sente la corruption pour les entreprises Le UK Trade and Investment UKTI propose galement un site Internet appel Overseas Business Risk risques pour les entreprises l tranger qui mentionne la Loi sur la corruption et traite des risques de corruption dans plus de 90 pays les informations d taill es tant fournies dans les pages consacr es aux diff rents pays 191 Bien qu il existe une forte sensibilisation la Loi sur la corruption les repr sentants du secteur priv ont indiqu que les PME restent confront es des probl mes de sensibilisation et de conformit Les autorit s britanniques ont pris des mesures pour mieux les sensibiliser L Anti Corruption Portal du BIS donne ainsi des informations sur la conformit et la corruption qui s adressent plus sp cifiquement aux PME L UKTI a galement con u l intention des petites entreprises un guide qui traite de la
245. ur des services du minist re public Export Credit Guarantee Department service de garantie des cr dits Pexportation euro Foreign Commonwealth Office minist re britannique des Affaires trang res et du Commonwealth Financial Services Authority autorit des services financiers Groupe d action financi re sur le blanchiment de capitaux livre sterling Guidance to Commercial organisations Directives l intention des entit s vocation commerciale Loi sur la corruption Her Majesty s Revenues and Customs direction g n rale des imp ts et des douanes Bribery Act 2010 Joint Prosecution Guidance of the Director of the Serious NAO ONG OACU PME PIDA POCA SFO SOCA UKTI USD 90 Fraud Office and the Director of Public Prosecutions Directives communes concernant les poursuites au titre de la Loi de 2010 sur la corruption publi es par le Directeur du Bureau de lutte contre les fraudes majeures et le Directeur des services du minist re public MDP Ministry of Defence Police services de police du minist re de la D fense National Audit Office instance nationale charg e de v rifier les comptes publics organisation non gouvernementale Overseas Anti Corruption Unit City of London Police brigade de lutte contre la corruption transnationale de la police de la municipalit de Londres petites et moyennes entreprises Public Interest Disclosure Act 1998 Loi de 1998
246. vait voluer au fil du temps Le Groupe de travail a donc recommand aux autorit s britanniques d envisager la r ouverture de l enqu te Al Yamamah si le Royaume Uni en vient tre convaincu que les circonstances ayant conduit la d cision de classer l enqu te ont suffisamment volu paragraphes 136 168 et recommandation 5 e de la Phase 2bis 131 En f vrier 2010 le SFO a conclu une transaction p nale aux termes de laquelle BAE acceptait de plaider coupable pour enfreinte ses obligations comptables en lien avec un contrat en Tanzanie Plusieurs conditions de l accord interdisaient la r ouverture de l enqu te sur l affaire Al Yamamah 6 Le SFO n engagera pas de poursuite l encontre d une quelconque personne en lien avec d autres agissements que ceux concernant la R publique tch que ou la Hongrie 8 Il n y aura plus d enqu tes ou de poursuites concernant un quelconque membre du Groupe BAE Systems pour de quelconques agissements ant rieurs au 5 f vrier 2010 9 Il n y aura pas de proc dures civiles l encontre d un quelconque membre du Groupe BAE Systems en lien avec une quelconque affaire soumise une enqu te du SFO 132 Lors de la pr sente valuation les autorit s britanniques ont expliqu que l enqu te sur l affaire Al Yamamah ne pouvait pas tre rouverte du point de vue du SFO essentiellement parce qu une transaction p nale conclue entre BAE Systems et les autorit s a
247. x autorit s de tenir compte du degr de gravit de l infraction commise L exclusion ou non d une entreprise condamn e pour une infraction pr vue l article 7 et la dur e de cette exclusion sont au contraire discr tionnaires la gravit de l infraction et les mesures correctrices prises par l entreprise tant prises en compte L Office of Government Commerce OGC qui aujourd hui n existe plus avait labor en 2010 des directives l intention des autorit s charg es de la passation des march s publics sur les modalit s d application d une exclusion automatique aux op rateurs conomiques Ces directives ne sont pr sent disponibles que sur le site Internet des National Archives Le site Internet du Cabinet Office ne se r f re pas ce document pas plus qu il n affiche de lien vers celui ci En outre ces directives ne pr cisent pas les facteurs prendre en compte pour d cider s il faut exclure une entreprise condamn e aux termes de l article 7 de la Loi sur la corruption 209 Des mesures partielles sont prises pour v rifier si les conditions pr alables une exclusion sont r unies Un questionnaire pr alable portant sur les conditions remplir interroge les op rateurs conomiques sur leurs condamnations ant rieures Cependant les autorit s charg es de la passation des march s publics ne sont pas tenues d enqu ter pour s assurer que les op rateurs conomiques participant
248. y amp Johnson et Innospec Une sixi me enqu te sur des faits de corruption transnationale BAE Tanzania a abouti une condamnation pour non respect de l obligation de tenir convenablement les registres comptables et non 22 pour corruption transnationale Chacune des six condamnations a fait suite un transaction p nale et n est donc pas le r sultat d un proc s i Dispositions l gales et lignes directrices applicables 49 Aux termes de la Loi sur la corruption les personnes physiques sont passibles de sanctions pour corruption d un agent public tranger correspondant une peine de prison de 10 ans maximum une amende non plafonn e ou aux deux Les personnes morales qui commettent ou ne respectent pas leur obligation de pr venir des actes de corruption transnationale sont passibles d une amende non plafonn e Cela tant les cinq condamnations pour corruption transnationale mentionn es plus haut ont t prononc es au titre du Prevention of Corruption Act 1906 Loi de 1906 sur la pr vention de la corruption qui pr voit une sanction correspondant une peine de prison de 7 ans maximum une amende non plafonn e ou aux deux La falsification des comptes aux termes de l article 17 du Theft Act 1968 Loi de 1968 relative au vol est passible de la m me sanction maximale Le non respect de l obligation de tenir convenablement des registres comptables est aussi passible en applications de l article
249. yaume Uni de s assurer que la HMRC soit tenue de communiquer sur demande les renseignements qui doivent servir pour les besoins des enqu tes portant sur des faits de corruption transnationale La HMRC devrait aussi tre tenue de signaler des soup ons de corruption transnationale au SFO 9 Coop ration internationale 168 La pr sente section examine les changements survenus apr s la Phase 2bis concernant l entraide judiciaire et l extradition dans le cadre d affaires de corruption transnationale notamment le seuil de preuve n cessaire pour l octroi de l entraide judiciaire et de l extradition aspect n cessitant un suivi 8 f du rapport de Phase 2 Elle tudie galement les recommandations en suspens du Groupe de travail propos des d pendances de la Couronne et des territoires d outre mer a Extradition 169 Le dispositif pr vu pour l extradition dans les affaires de corruption transnationale aux termes de l Extradition Act 2003 Loi de 2003 relative l extradition n a pas fondamentalement chang depuis la Phase 2 Le Royaume Uni peut examiner une demande d extradition en l absence de trait officiel Le principe de double incrimination s applique certaines cat gories d infractions et pour certains pays Une demande d extradition ne peut pas tre refus e au motif que la personne est un ressortissant ou un r sident britannique Ce dispositif a t appliqu dans le cadre d affaires de
250. ys lui ont fait savoir que si elle souhaitait continuer y exercer ses activit s elle devait transf rer la famille du Pr sident une participation de 51 dans ladite filiale Le conseil d administration de la soci t a contact le Directeur du SFO qui a d clar qu il n aurait pas la moindre intention de mener des enqu tes et des poursuites concernant cette affaire m me si techniquement le transfert de la participation dans la filiale constituait un pot de vin 114 Apr s la mission sur place le SFO a expliqu qu il donne des conseils sur des faits qui ont d j eu lieu et qui ont t r v l s Il expose dans des termes g n raux son point de vue aux entreprises sur Discours du Directeur du SFO chez Kingsley Napley amp Carmichael Fisher 21 juin 2011 j SFO s Approach to Overseas Corruption paragraphes 16 20 Discours du Directeur du SFO Private Equity and the UK Bribery Act le capital investissement et la Loi britannique sur le capital investissement chez Debevoise amp Plimpton LLP 21 juin 2011 a Discours du Directeur du SFO devant le Corporate Investigations Group 12 f vrier 2010 voir www sfo gov uk Le Directeur du SFO a ensuite expliqu que cette affaire ne ferait pas l objet d enqu tes et de poursuites du fait de circonstances inhabituelles que sont la contrainte l extorsion et la nationalisation forc e 43 l approche qu il adopterai

rapport de phase 3 sur la mise en &oelig;uvre par le royaume-uni

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