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Harcèlement moral : la nouvelle donne
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1. Un an apr s avoir repris son contr le de qualification sur le harc lement moral la Cour de cassation d livre le mode d emploi notamment sur la d finition et la preuve du harc lement Synth se Harc lement moral la nouvelle donne Herv Gosselin Conseiller la chambre sociale de la Cour de cassation loi de modernisation sociale reste pertinente apr s la loi du 27 mai 2008 Cette loi aboutit la coexistence de deux d finitions La d finition communautaire trouvant s appliquer lorsque le harc lement intervient en raison de l un des motifs prohib s par les directives 2000 78 CE religion ou convictions handicap ge ou orientation sexuelle et 76 207 CEE modifi e par la directive 2002 73 CE sexe comportement non d sir li un de ces motifs ayant pour objet ou pour effet de porter atteinte la dignit d une personne et de cr er un environnement intimidant hostile d gra dant humiliant ou offensant Il appartiendra la victime de choisir d s lors que le harc lement est li l un des motifs prohib s par les directives sur quelle d finition elle fondera son action L a notion de harc lement moral issue de la e Les arr ts du 24 septembre 2008 rendus par la chambre sociale ont introduit une rupture d une part en ce qu il a t d cid que la chambre allait d sormais exercer un contr le sur la qualification de harc lement moral contrairement la situation qui
2. fester dans les premiers arr ts rendus apr s ceux du 24 septembre 2008 Cass soc 25 f vr 2009 n 07 41 846 par exemple mais la position de la chambre semble s affirmer au travers d une suc cession d arr ts Dans un premier arr t la chambre sociale pour retenir la qualification de harc le ment moral a cart un motif adopt des premiers juges qui soulignait que la restructuration dont se plaignait le salari n tait pas le r sultat d un montage artificiel destin le d stabiliser Cass soc mai 2009 n 07 45 397 Elle a ensuite apport une r ponse plus nette en accueillant express ment le moyen d un pour voi qui faisait valoir qu en retenant que la volont de nuire de employeur ne serait pas tablie pour rejeter la demande du salari de dommages int r ts pour harc lement moral l arr t de la cour d appel avait viol l article L 1152 1 du Code du travail c est dire l article qui contient la d fini tion du harc lement moral Qu en se d terminant ainsi par des motifs inop rants tir s de ce que les mesures disciplinaires rel vent du pouvoir de direction et de l absence de volont de nuire de l employeur alors qu elle avait constat une accumulation de pro c dures disciplinaires partir de novembre 2004 et sans s expliquer sur la circonstance invoqu e par le salari qu il s tait vu prescrire un arr t de travail pour asth nie trouble du s
3. en avoir t pr venu son bureau vid ses dossiers m lang s et qu il s tait vu affect dans un local isol en compagnie de deux autres agents galement class s inadapt s la cour d appel n a pas satisfait aux exigences du texte susvis Cass soc 17 juin 2009 n 07 43 947 La question de la d gradation des conditions de travail Le texte de la d finition du harc lement moral mentionne l existence d une d gradation des conditions de travail La question a pu se poser de savoir si les juges du fond devaient constater imp rativement cette d gradation des conditions de travail pour caract riser le harc lement moral ou s il suffisait qu ils s appuient sur les faits tablis par le salari et sur leurs cons quences atteinte aux droits la dignit alt ration de l tat de sant et risque de compromettre l avenir professionnel la d gradation des conditions de travail se d dui sant n cessairement des deux La question a t pr cis ment soulev e loc casion d un pourvoi Mais la chambre sociale n a pas jug utile d y r pondre explicitement consi d rant que les motifs propres et adopt s de la cour d appel suffisaient justifier sa d cision Cass soc 30 juin 2009 n 08 42 959 On observera par ailleurs qu il a t jug que l employeur qui adressait de nombreux courriers de demandes d information et de justification de ses absences un salari avec me
4. pr valait depuis un arr t de 2004 Cass soc 27 oct 2004 n 04 41 008 Bull civ V n 267 d autre part en ce qu elle a donn un v ritable mode d emploi aux juridictions du fond afin de lui permettre d exercer ce contr le e Ces d cisions ont suscit des r actions diverses au sein de la doctrine certains s en f licitant d autres manifestant une certaine r serve quant aux cons quences de ce contr le tous s accordant cependant pour estimer que ce contr le de quali fication devrait d boucher sur des clarifications de la notion de harc lement moral v A Martinel P Adam et Ph Waquet Semaine sociale Lamy n 1368 p 5 v aussi G Pignarre RDT d c 2008 e Qu en est il un an apr s la chambre sociale ayant eu statuer dans 119 affaires dans lesquelles tait invoqu e l existence d un harc lement moral entre le 25 septembre 2008 et le 7 juillet 2009 L analyse de ces arr ts et plus particuli rement de 17 d entre eux choisis pour l int r t de la so lution express ment ou implicitement d gag e autorise trois conclusions provisoires 1 LE R GIME DE LA PREUVE L article L 122 52 devenu L 1154 1 du Code du travail dispose que d s lors que le salari concern tablit des faits qui permettent de pr sumer Pexistence d un harc lement il incombe la partie d fenderesse au vu de ces l ments de prouver que ces agissements ne sont pas constitutifs dun tel h
5. tait en raison de son tat de sant que M C n avait plus t pay e par virement mais par ch que qu elle a pu en d duire sans encourir les griefs du moyen que les agissements de l employeur taient justifi s par des l ments objectifs trangers tout harc lement Cass soc 31 mars 2009 n 08 40 041 La chambre sociale exerce donc un contr le sur la prise en compte par le juge du fond de Pen semble des faits tablis par le salari sur la qua lification de pr somption de harc lement moral gt et sur les justifications de l employeur Semaine sociale Lamy 19 octobre 2009 N 1417 L intention de nuire n est pas exig e La d finition l gale retient lt les agissements r p t s qui ont pour objet ou pour effet Il a t soutenu que cette formulation pour effet qui autorise la reconnaissance d un har c lement involontaire conform ment d ailleurs aux travaux parlementaires n tait pas suivie la lettre raison par les juges du fond qui recher cheraient syst matiquement intention de nuire ou lt l intention malveillante du harceleur pour qualifier les agissements de harc lement moral Il est vrai que certaines juridictions ont retenu dans un premier temps cette conception mais telle n est pas celle qui ressort des premiers l ments de la jurisprudence de la chambre sociale sur ce point Des h sitations ont certes encore pu se mani
6. telles invectives avaient par leur nature n cessairement d grad les conditions de travail de l int ress e et par leur publi cit port atteinte sa dignit La chambre sociale censure les cours d appel qui n ont pas recherch si l ensemble des faits tablis par le salari permettaient ou non de pr sumer l existence d un harc lement moral Cass soc 3 juin 2009 n 07 43 923 17 juin 2009 n 07 43 947 Un contr le sur les justifications de l employeur Lorsque la pr somption de harc lement moral est retenue par le juge il appartient employeur d apporter la preuve que les faits en cause sont trangers tout harc lement moral Cass soc 7juill 2009 n 07 45 632 Il est int ressant de noter que c est bien sur ces faits que employeur doit s expliquer Les justifications de employeur qui porteraient sur d autres consid rations seront consid r es comme inop rantes Si les justifications de employeur sont convaincantes le juge cartera la qualification de harc lement moral Mais at tendu qu apr s avoir cart en l tat des l ments qui lui taient soumis tout ton blessant ou bumiliant de la part de l employeur la cour d appel a retenu que la gestion du bar entrait dans les attributions de la salari e et qu il lui appartenait de r pondre au t l phone que l arbitrage des tournois du vendredi tait habituellement confi des b n voles et que c
7. apparence mais susceptible d entra ner pour l un des motifs mentionn s au premier alin a un d savantage particulier pour des personnes par rapport d autres personnes moins que cette disposition ce crit re ou cette pratique ne soient objectivement justifi s par un but l gitime et que les moyens pour r aliser ce but ne soient n cessaires et appropri s La discrimination inclut 1 Tout agissement li l un des motifs mentionn s au premier alin a et tout agissement connotation sexuelle subis par une personne et ayant pour objet ou pour effet de porter atteinte sa dignit ou de cr er un environnement hostile d gradant humiliant ou offensant C trav art L 1132 1 gt V entretien avec M Th Lanquetin Semaine sociale Lamy n 1355 p 4 10 Semaine sociale Lamy 19 octobre 2009 N 1417
8. ar c lement et que sa d cision est justifi e par des l ments objectifs trangers tout harc lement Une d marche en quatre temps La chambre sociale a pr cis l occasion de ses arr ts du 24 septembre 2008 qu en vertu de cet article le r gime de la preuve devait respecter l encha nement suivant prise en compte de Pen semble des l ments de fait apport s par le salari et v rification de la mat rialit de ces faits d cision de qualification des faits retenus permettent ils ou non de pr sumer l existence d un harc lement moral si oui l employeur d montre t il par des l ments objectifs que les faits tablis par le salari sont trangers tout harc lement moral v com muniqu internet de la Cour de cassation Un contr le sur l ensemble des faits tablis par le salari Cette d marche est r affirm e l occasion de l arr t rendu le 27 mai 2009 n 07 43 112 Qu en se d terminant comme elle a fait alors que les reproches et avertissements adress s au sa lari et les conditions d ex cution de son travail constat es dans l arr t taient de nature faire pr sumer l existence d un harc lement en sorte qu il revenait l employeur d tablir que ses agis sements taient justifi s par des l ments objectifs trangers tout harc lement la cour d appel a viol le texte susvis On observera que la v rification de la mat rialit de
9. ciale Lamy n 1410 p 8 Les conditions de la r siliation judiciaire Enfin la chambre sociale a jug que la cour d appel qui constatait au jour de sa d cision que les faits de harc lement moral avait cess du fait du d part du harceleur tait fond e estimer apr s avoir accord les dommages int r ts de mand s par la salari e que la r siliation judiciaire du contrat de travail n tait plus justifi e Cass soc 1e juill 2009 n 07 44 284 W e La d finition issue de la loi de modernisation sociale du 17 janvier 2002 Aucun salari ne doit subir les agissements r p t s de harc lement moral qui ont pour objet ou pour effet une d gradation de ses conditions de travail susceptible de porter atteinte ses droits et sa dignit d alt rer sa sant physique ou mentale ou de compromettre son avenir professionnel C trav L 1152 1 e La d finition communautaire issue de la loi du 27 mai 2008 Constitue une discrimination directe la situation dans laquelle sur le fondement de son appartenance ou de sa non appartenance vraie ou suppos e une ethnie ou une race sa religion ses convictions son ge son han dicap son orientation sexuelle ou son sexe une personne est trait e de mani re moins favorable qu une autre ne l est ne l a t ou ne l aura t dans une situation comparable Constitue une discrimination indirecte une disposition un crit re ou une pratique neutre en
10. geant qu en statuant ainsi alors que le salari n est tenu que d apporter des l ments qui permet tent de pr sumer existence d un harc lement moral la cour d appel qui ne pouvait rejeter la demande du salari au seul motif de l absence de relation entre l tat de sant et la d gradation des conditions de travail a viol le texte susvis Cass soc 30 avr 2009 n 07 43 219 Bull civ V n 120 En d autres termes le juge doit prendre en compte la d gradation de l tat de sant du eee Semaine sociale Lamy 19 octobre 2009 N 1417 La seule alt ration de Sant du salari n est pa de nature tablir l ex du harc lement moral mais elle n est Pas non plus indispensable Pour qu il soit tat de istence 9 Forum R FLEXIONS eee salari attest e par un certificat m dical comme un des l ments tablis par le salari l appui de sa demande Il lui appartient ensuite Un juge ne peut enjoindre un employeur d carter un salari harceleur la demande de coll gues au vu de l ensemble des l ments de qualifier les agisse ments litigieux Il importe peu que le m decin ait ou non fait un lien avec le milieu profes sionnel En tout tat de cause la seule alt ration de l tat de sant du salari n est pas de na ture tablir l existence d un harc lement moral et elle n est pas indispensable pour qu il soit reco
11. isant r f rence aux droits de l agent L atteinte la dignit Il ne ressort pas des arr ts ren reconnu dus par la chambre sociale que l atteinte la dignit soit syst matiquement recherch e pour caract riser le harc lement mo ral Il s agit l d une des cons quences possibles des agissements et il suffit que lesdits agissements soient susceptibles de porter atteinte la dignit On remarquera que dans l arr t pr c demment cit Cass soc 17 juin 2009 n 07 43 947 la chambre sociale n a pas estim que l absence d atteinte la dignit du salari affirm e par la cour d appel tait de nature carter l existence d un harc lement moral La d gradation de l tat de sant C est en d finitive propos de la d gradation de l tat de sant que la chambre sociale a ce stade apport les r ponses les plus nettes Certaines cours d appel et plusieurs pourvois estimaient qu il appartenait au salari d apporter la preuve de l existence d un lien entre la d gra dation de son tat de sant constat e par des cer tificats m dicaux soit du m decin traitant soit du m decin du travail et les agissements du barceleur ou la d gradation des conditions de travail pour que cette cons quence des agis sements litigieux puisse tre prise en compte par le juge pour les qualifier de harc lement moral La chambre sociale a tranch cette question en ju
12. naces sur le sort du contrat de travail alors que le salari tait arr t pour d pression avait commis des agisse ments de harc lement moral ce qui tout le moins d note la mise en uvre d une conception large des conditions de travail Cass soc 7 juill 2009 n 08 40 034 Les cons quences des agissements de harc lement moral L atteinte aux droits S agissant des cons quences des agissements la chambre sociale a donn une premi re pr ci sion concernant l atteinte aux droits en jugeant que lt la cour d appel qui a retenu que le salari avait fait l objet d une mutation avec changement de r sidence qui tait irr guli re qu il avait t affect un poste de charg de mission au contenu rest vague et peu d fini que l employeur avait peu peu mis l int ress sur un poste vide de son contenu sans chercher une autre solution et que ces agissements avaient entra n une d gradation de ses conditions de travail portant aux droits de l agent a pu en d duire que l existence d un har c lement moral tait tablie Cass soc 3 d c 2008 n 07 41 491 Toutefois si le changement de r sidence peut se rapporter aux droits de l article L 1121 1 conform ment la d cision du Conseil constitutionnel il semble que la chambre ait pris en compte l existence d un statut particulier dans cette affaire en l occur rence celui d EDF pour statuer en fa
13. nnu Cette conception de la chambre sociale ressort galement de deux autres ar r ts Cass soc 17 juin 2009 n 08 41 105 7 juill 2009 n 07 44 590 PROTECTION DU SALARI SANCTION ET RESILIATION JUDICIAIRE La nullit du licenciement d un salari ayant relat des faits de harc lement Par une d cision remarqu e Cass soc 10 mars 2009 n 07 44 092 Bull civ V n 66 v avis de J Duplat Semaine sociale Lamy n 1394 p 11 Les deux d finitions du harc lement moral la chambre sociale a jug qu il se d duisait des ar ticles L 1152 2 et L 1152 3 du Code du travail que le salari qui relate des faits de harc lement moral ne peut tre licenci pour ce motif sauf mau vaise foi laquelle ne peut r sulter de la seule cir constance que les faits nonc s ne sont pas tablis Le juge ne peut pas carter un harceleur de l entreprise Il a t d cid que si par application de l article L 1152 4 du Code du travail l employeur doit prendre toutes dispositions n cessaires en vue de pr venir les agissements de harc lement moral il n entre pas dans les pouvoirs du juge d ordonner la modifi cation ou la rupture du contrat de travail du salari auquel sont imput s de tels agissements la demande d autres salari s tiers ce contrat Cass soc 1e juill 2009 n 07 44 482 en cours de publication v aussi le Rapport de J M Beraud Semaine so
14. ommeil situation conflic tuelle du au 30 janvier 2005 la cour d appel qui devait rechercher si l ensemble de ces l ments n taient pas de nature faire pr sumer un barc lement moral au sens des textes pr cit s ma pas donn de base l gale sa d cision Cass soc 13 mai 2009 n 08 40 610 Cette conception de la d finition du harc le ment moral a t implicitement confirm e Poc casion d un arr t de cassation d un arr t rendu par une cour d appel qui avait fait application d une d finition retravaill e gt du harc lement moral Attendu que pour d bouter le salari de ses demandes la cour d appel a retenu que les agis Harc lement moral la nouvelle donne sements constitutifs d un harc lement moral ne pou vaient simplement r sulter d un stress d une anxi t d un surmenage d un conflit personnel de contraintes de gestion du pouvoir disciplinaire ou d organisation de l employeur mais devaient tre la cons quence d une volont r it r e de l employeur se manifestant par des l ments identifiables par le juge et portant atteinte la dignit de la personne en cr ant un environnement intimidant hostile d gradant humiliant offensant et que tel n tait pas le cas en l esp ce Qu en statuant ainsi sans r pondre aux conclusions du salari dans lesquelles il faisait valoir qu son retour de cong maladie il avait retrouv sans
15. s l ments de fait apport s par le salari au sens de la d cision du Conseil constitutionnel du 12 janvier 2002 ne saurait conduire le juge du fond carter un par un ces l ments de fait au motif que chacun d entre eux pris isol ment ne permet pas de pr sumer l existence d un harc lement moral ce qu avait fait la cour d appel eee Semaine sociale Lamy 19 octobre 2009 N 1417 Forum R FLEXIONS 7 Forum R FLEXIONS eee dans cette affaire Ceux que le juge peut sou verainement carter sont ceux dont la mat rialit n est pas tablie par le salari et ceux l seuls Tous les autres doivent tre pris en compte dans DES L MENTS DE CLARIFICATION DE LA D FINITION La Cour de cassation censure les juges du fond qui recherchent l intention de nuire ou l intention malveillante pour qualifier les faits de harc lement moral la d cision de qualification que va rendre le juge Mais attendu que la cour d appel appr ciant souverai nernent la valeur et la port e des l ments de preuve qui lui taient sou mis a estim que certains faits que la salari e invoquait comme faisant pr sumer l existence d un harc le ment moral n taient pas tablis mais que s agissant des invectives dirig es contre M H l employeur ne renversait pas la pr somption de barc lement r sultant des attesta tions que la salari e avait produites 8 et que de
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