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Stock-options et actions gratuites

1. ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 Formules 2 Autorisation d mettre des stock options et des actions gratuites et document d information Anne Sophie KERFANT avocat of counsil O d partement fiscal ORRICK RAMBAUD MARTEL Les proc dures applicables pour attribuer des stocks options ou des actions gratuites sont assez proches Elles suivent un d roulement identique V ci dessus n 37 et suivants L intervention de l assembl e g n rale est obligatoire y compris lorsqu elle est appel e n autoriser que des options d achat bien que leur exercice n entra ne aucune modification du capital ou des statuts FORMULES FORMULE 1 R SOLUTION DE L ASSEMBL E G N RALE EXTRAORDINAIRE AUTORISANT LE CONSEIL D ADMINISTRATION LE DIRECTOIRE L EFFET DE CONSENTIR DES OPTIONS DE SOUSCRIPTION OU D ACHAT D ACTIONS EN FAVEUR DES MEMBRES DU PERSONNEL SALARI ET DES MANDATAIRES SOCIAUX FORMULE DE R SOLUTION POUR UNE AGE DE SOCI T COT E L Assembl e G n rale statuant aux conditions de quorum et de majorit requises pour les Assembl es G n rales Extraordinaires et conform ment aux dispositions l gales et r glementaires applicables et notamment des articles L 225 177 et L 225 180 du Code de commerce apr s avoir pris connaissance des termes du rapport du Conseil d administration et du rapport sp cial des Commissaires
2. Par ce biais l administration rappelle la nature intrins que du gain d acquisition savoir un compl ment de r mun ration Elle met un terme aux sch mas d optimisation fiscale qui permettaient aux b n ficiaires de stock options de purger leur plus value d acquisition en proc dant g n ralement au profit de leurs descendants la donation de leurs actions au terme de la p riode d indisponibilit Ce nouveau dispo sitif n est toutefois applicable qu aux donations d actions issues d options attribu es compter du 20 juin 2007 59 La plus value de cession Enfin lors de la cession de ses actions le b n ficiaire est susceptible de r aliser une plus value de cession Remarque D finition La plus value de cession est gale la diff rence entre le prix de cession des actions et leur valeur la date d acquisition des actions La plus value de cession est imposable au titre de l ann e de cession des actions b R gime fiscal et social des gains r alis s 1 Le rabais 60 Tant qu il demeure inf rieur ou gal 5 de la valeur des actions la date d octroi des options le rabais n est pas impos selon un r gime et une date distincts du gain d acquisition En revanche s il exc de ce pourcentage la fraction du rabais qui exc de 5 est imposable au titre de l ann e au cours de laquelle le b n ficiaire exerce ses options suivant le r gime des traitements et salaires au
3. compter de la date de publication de la pr sente loi 2 L n 2006 1770 30 d c 2006 art 39 V Ces dispositions sont applicables compter du 1 janvier 2005 C com art L 225 197 2 Des actions peuvent tre attribu es dans les m mes conditions que 27 28 Dossier celles mentionn es l article L 225 197 1 1 Soit au b n fice des membres du personnel salari des soci t s ou des groupements d int r t conomi que dont 10 au moins du capital ou des droits de vote sont d tenus directement ou indirectement par la soci t qui attribue les actions 2 Soit au b n fice des membres du personnel salari des soci t s ou des groupes d int r t conomique d tenant directement ou indirecte ment au moins 10 du capital ou des droits de vote de la soci t qui attribue les actions 3 Soit au b n fice des membres du personnel salari des soci t s ou des groupements d int r t conomi que dont 50 au moins du capital ou des droits de vote sont d tenus directement ou indirectement par une soci t d tenant elle m me directement ou indirectement au moins 50 du capital de la soci t qui attribue les actions Les actions qui ne sont pas admi ses aux n gociations sur un march r glement ne peuvent tre attri bu es dans les conditions ci dessus qu aux salari s de la soci t qui proc de cette attribution ou ceux mentionn s
4. des lev es d options ce qui permet de minorer le co t financier de leur attribution pour la soci t D autres modifications de r gimes sont encore pr vues Elles devraient restaurer certaines contraintes et r duire les avantages de ces instruments qui risquent alors d tre abandonn s par les utili sateurs De telles modifications l gislatives ne peuvent qu tre regrett es car elles remettraient en question ces m canismes dont l utilit conomique est reconnue depuis le 18 si cle 154 Mots Cl s Stock option Attribution gratuite d action R gime juridique fiscal comptable social 153 V supra 87 Annexes 154 V supra 1 Annexe 1 Textes essentiels applicables e C com art L 225 177 L 225 184 et L 225 197 1 L 225 197 5 e CGI art 80 bis 80 quaterdecies 163 bis C 200 A 6 et 217 quinquies eCSS art L 136 6 L 137 13 L 137 14 et L 242 1 1 Articles du Code de commerce Dans les articles particuli rement longs une num rotation des alin as a t rajout e A Sur les options de souscription et d achat d actions C com art L 225 177 al 1 L assembl e g n rale extraordinaire sur le rapport du conseil d adminis tration ou du directoire selon le cas et sur le rapport sp cial des commis saires aux comptes peut autoriser le conseil d administration ou le direc toire consentir au b n fice des membres du person
5. la section 9 du chapitre Il du titre III du livre IX du Code de la s curit sociale ou au chapitre Il bis du titre Il du livre II du Code de la mutualit lorsqu elles rev tent un caract re collectif et obligatoire d termin dans le cadre d une des proc dures mentionn es l article L 911 1 du pr sent code 1 Dans des limites fix es par d cret pour les contributions au financement d op rations de retraite d termin es par d cret l abonde ment de l employeur un plan ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 d pargne pour la retraite collectif exon r aux termes du deuxi me alin a de l article L 443 8 du Code du travail est pris en compte pour l application de ces limites 2 Dans des limites fix es par d cret pour les contributions au financement de prestations compl mentaires de pr voyance condi tion lorsque ces contributions finan cent des garanties portant sur le remboursement ou l indemnisation de frais occasionn s par une mala die une maternit ou un accident que ces garanties ne couvrent pas la participation mentionn e au Il de l article L 322 2 ou la franchise annuelle pr vue au Ill du m me arti cle 2 CSS art L 242 1 al 7 Toute fois les dispositions des trois alin as pr c dents ne sont pas applicables lorsque lesdites contri butions se substituent d autres
6. 109 V supra 49 et 50 110 Tel est notamment le cas pour les r sidents allemands Dossier d un d lai de conservation des actions de deux ans Dans l hypoth se o le plan pr voirait un p riode d acquisition de quatre ans mais pas de p riode de conservation des actions et si les actions taient c d es avant l expiration d un d lai de deux ans courant compter de la date d attribution d finitive des actions le gain d acquisition serait alors impos comme un salaire entre les mains des b n ficiaires r sidents fiscaux fran ais Il serait en outre soumis charges sociales D s lors donc que le d lai de conservation reste une condition sine qua non du b n fice du r gime de faveur fiscal et social appli cable aux b n ficiaires fran ais on voit se multiplier des plans d attribution gratuite d actions comportant au moins deux sous plans un premier destin aux salari s des entreprises fran aises qui pr voit un d lai d acquisition de deux ans suivi d un d lai de conservation de deux ans galement et un second destin aux salari s des filiales trang res de la soci t attributrice qui pr voit un d lai d acquisition de quatre ans mais aucun d lai de portage Rappelons toutefois qu l instar de ce qui est pr vu en mati re de stock options et par d rogation aux r gles rappel es ci dessus l administration fiscale admet le caract re intercalaire des chan ges sans soulte d actions
7. la soci t mettrice pourra proc der au rachat de ses propres titres dans la limite de 10 du capital social C com art L 225 209 20 Les actions existantes distribuer doivent tre en possession de la soci t la veille du jour de l exercice des options pour les stock options La loi impose leur d tention au plus tard pr alablement l ouverture de l option C com art L 225 179 al 1 Remarque L expression ouverture de l option d signe la date laquelle les b n ficiaires peuvent exercer leurs options et non celle laquelle les options ont t consenties par le conseil d administration ou le directoire de l attribution d finitive des actions au b n ficiaire pour les actions gratuites 2 Actions mettre 21 Des stock options peuvent tre distribu es en mettant des actions nouvelles Dans ce cas l op ration est qualifi e de plan d options de souscription La soci t devra proc der une augmentation de capital et les b n ficiaires souscriront l augmen tation de capital lors de la lev e de l option Ces options peuvent tre consenties par des soci t s alors m me que le capital social n aurait pas t int gralement lib r C com art L 225 177 al 3 Le nombre total des options ouvertes et non encore lev es ne peut donner lieu souscrire un nombre d actions exc dant le tiers du capital social C com art L 225 182 et R 2
8. MARS AVRIL 2008 d imposition et les conditions auxquelles l application du r gime de faveur sont subordonn es diff rent En effet chacun des deux dispositifs subordonne le b n fice du r gime fiscal de faveur au respect de conditions de fond et de forme propres 62 Conditions d application du r gime fiscal et social favora ble des stock options Pour b n ficier du r gime favorable les actions doivent demeurer indisponibles pendant une p riode de quatre ans calcul e de quanti me quanti me courant comp ter de la date d octroi des options Pendant ces quatre ann es les actions doivent rev tir la forme nominative et ne peuvent tre converties au porteur L administration fiscale reconna t toutefois le caract re intercalaire de certaines op rations Ainsi par exem ple les changes sans soulte d actions r sultant d une offre publi que d une fusion ou d une scission ne contreviendront pas l obli gation de conservation des actions et le d lai de quatre ans sera report sur les titres re us en change De la m me mani re l administration admet que les cas de d c s ou d invalidit perma nente du b n ficiaire de m me que le licenciement ou la mise la retraite constituent des cas dans lesquels il peut tre dispos des actions avant l expiration du d lai d indisponibilit de quatre ans 106 Le b n fice des dispositions fiscales et sociales favorables est galement subordonn au
9. acquises ou encore le prix d achat terme des actions augment du co t de la couverture selon le cas et d autre part le prix d acquisition des actions par le b n ficiaire prix d exercice ou z ro selon l instrument Cette provision devrait tre actualis e chaque ann e pour tenir compte de l volution de l action tant que l action n est ni acquise ni couverte et de la probabilit de livrai son des actions au regard des crit res et conditions du plan Lors de la livraison des actions la soci t reprend ses provisions et comptabilise une charge gale la diff rence entre le prix d achat des actions et leur prix de vente aux b n ficiaires b R gime comptable des stock options et des attributions gratuites d actions au regard des normes IFRS 83 Dans les comptes consolid s r gis par les normes IFRS comptes consolid s des soci t s cot es les deux dispositifs attri butions gratuites d actions et stock options devraient suivre la m me comptabilisation Lors de l octroi des options ou de l attri bution des actions une charge est comptabilis e bas e sur la juste valeur 6 de l option ou de l action selon les cas et sur le nombre probable d actions qui seront livr es compte tenu des conditions et crit res d acquisition pr vus dans le plan il s agira en g n ral du turnover ou encore de la performance Cette charge est tal e sur la p riode de vesting pour les stock option
10. une optimisation suppl mentaire par le biais d un plan d par gne d entreprise PEE Les conditions de versement ob issant des r gles propres chacun des deux dispositifs il convient de les abor der successivement a Lev e d options dans le cadre d un PEE 74 Les salari s tout comme les mandataires sociaux peuvent liquider tout ou partie de leurs avoirs du PEE pour financer l exer cice de leurs options sous r serve toutefois du respect de plusieurs conditions Tout d abord les avoirs liquid s pour les besoins de la lev e des options doivent tre indisponibles En effet la circulaire intermi nist rielle du 14 septembre 2005 r serve le b n fice de cette dispo sition aux seules actions acquises au moyen d avoirs indisponi bles Ce faisant elle exclut la possibilit de verser sur le plan des actions souscrites au moyen d avoirs disponibles Ainsi donc 120 Inst 17 ao t 1993 BOI 5 F 16 93 121 L n 2001 420 15 mai 2001 relative aux nouvelles r gulations conomiques JO 16 mai 2001 p 7776 122 L n 2006 1770 30 d c 2006 pr c JO 20 janv 2007 p 1201 123 Circ intermin 14 sept 2005 dossier PEE fiche n 7 JO 1 nov 2005 p 17179 T 4 ans Livraison et cession des actions il ne devrait pas tre possible pour un b n ficiaire d options de proc der un versement volontaire dans le PEE puis de l affecter directement l exercice de ses option
11. aux certificats coop ratifs d investissement et aux certificats coop ratifs d associ s B Sur les attributions gratuites d actions C com art L 225 197 1 al 1 l IL assembl e g n rale extraordi naire sur le rapport du conseil d administration ou du directoire selon le cas et sur le rapport sp cial des commissaires aux comptes peut autoriser le conseil d administration ou le directoire proc der au profit des membres du personnel salari de la soci t ou de certaines cat go ries d entre eux une attribution gratuite d actions existantes ou mettre C com art L 225 197 1 al 2 L assembl e g n rale extraordinaire fixe le pourcentage maximal du capi tal social pouvant tre attribu dans les conditions d finies au premier alin a Le nombre total des actions attribu es gratuitement ne peut exc der 10 du capital social la date de la d cision de leur attribu tion par le conseil d administration ou le directoire C com art L 225 197 1 al 3 Elle fixe galement le d lai pendant lequel cette autorisation peut tre utilis e par le conseil d administra tion ou le directoire Ce d lai ne peut exc der trente huit mois C com art L 225 197 1 al 4 Lorsque l attribution porte sur des actions mettre l autorisation donn e par l assembl e g n rale extraordinaire emporte de plein droit au profit des b n ficiaires des actio
12. ch ant le b n ficiaire peut r duire le montant de la plus value imposable l imp t sur le revenu d s lors qu il b n ficie comp ter de 2006 d un abattement pour dur e de d tention gal un tiers de la valeur des actions par ann e de d tention au del de la cinqui me ann e Cela tant l assiette des pr l vements sociaux reste dans tous les cas gale au montant de la plus value de cession avant abattement Dans l hypoth se o la cession se traduit par une moins value c est dire si le prix de cession des actions est inf rieur la valeur des actions au jour de leur acquisition cette moins value de cession peut s imputer sur le gain d acquisition que celui ci soit impos dans la cat gorie des traitements et salaires par exemple si la cession des actions a lieu pendant la p riode d indisponibilit ou qu il le soit aux taux sp cifiques pr vus aux articles 200 A 6 stock options ou 200 A 6 bis attributions gratuites d actions La d duction sera limit e au montant du gain d acquisition et le cas 116 Lettre circulaire n 2008 027 6 mars 2008 117 L article L 136 6 III du Code de la s curit sociale pr voit en effet que cette contribution salariale est tablie recouvr e et contr l e selon les m mes r gles s ret s privil ges et sanctions que l imp t sur le revenu 118 J Y Mercier Bouclier fiscal et contribution salariale sur les stock options Les chos 11 d c 2007
13. diff rences qui expliquent les avantages respectifs de chaque m canisme Les stock options sont plus al atoires Leur b n ficiaire ne r alise de gain que si la valeur a mont par rapport au prix d achat ou de souscription des actions En revanche le b n ficiaire d une action gratuite est certain de recevoir l action Les actions gratuites permettent d accorder des gains en fonc tion de conditions de performance propres au b n ficiaire et tota lement d connect es du march alors que les gains obtenus gr ce aux stock options seront toujours li s l volution du march Les actions gratuites paraissent plus d mocratiques que les stock options car elles ne n cessitent aucune mise de fonds de leur b n ficiaire alors que la lev e de l option ne permettra d obtenir une action qu en r alisant un investissement En r alit cette diff rence est le plus souvent att nu e car les b n ficiaires de stock options c dent leurs titres imm diatement apr s avoir lev leur option et ils n ont donc qu un bref investissement r aliser qui sera plus facile obtenir En 2006 le l gislateur a tent de renfor cer le caract re d mocratique des actions gratuites en pr voyant des avantages fiscaux lorsque le plan tait ouvert tous Les nouvelles dispositions semblent porter leurs fruits car les plans r cents sont d mocratiques alors que les premiers taient le plus souvent r serv s a
14. la loi du 30 d cembre 2006 a impos de compl ter le rapport de gestion en y ajoutant de nouvelles informations Le conseil d administration ou le conseil de surveillance doit d sormais fixer les conditions d exercice des stock options octroy es aux mandataires sociaux et de conservation des actions que ces derniers ont obtenu soit par lev e d options de souscrip tion ou d achat soit par attribution gratuite 7 Ils doivent ainsi indi quer si les options ou actions gratuites doivent tre conserv es et port es au nominatif pendant la dur e de leurs fonctions 7 Cette m me loi impose une nouvelle obligation d information dans le rapport du pr sident sur le contr le interne D sormais dans les soci t s dont les titres sont admis aux n gociations sur un march r glement ce rapport pr sente les principes et les r gles arr t s selon le cas par le conseil d administration ou le conseil de surveillance pour d terminer les r mun rations et avan tages de toute nature accord s aux mandataires sociaux C com art L 225 37 al 7 Cette mesure est applicable aux options consenties et aux actions attribu es gratuitement et impose donc une nouvelle publicit ces op rations 3 Caract ristiques propres au m canisme des stock options et des actions gratuites A Comparaison des proc dures applicables 38 Les proc dures applicables pour attribuer des stock options ou des actions gratuites sont a
15. n ficiaire a t mut au sein du groupe de soci t s auquel il appartient tout en conservant son droit recevoir ses actions Ce faisant l administration organise et encadre selon les conditions et crit res du plan le rattache ment de la moins value l un et ou l autre des employeurs successifs du b n ficiaire Quand bien m me l instruction ne le pr voit pas express ment la clef de r partition des charges fix e pour les attributions gratuites d actions devrait nous semble t il pouvoir tre transpos e aux plans de stock options L instruction apporte par ailleurs des pr cisions utiles sur les conditions dans lesquelles les soci t s attributrices pourront pratiquer une d duction fiscale l occasion de l mission d actions nouvelles Reprenant les termes de la loi sur la participation de 2006 le b n fice de la d duction est subordonn au respect de conditions tenant aux b n ficiai res plan ouvert tous les salari s de l entreprise et au mode de r partition des options ou actions uniforme et ou proportionnelle aux salaires et ou la dur e de pr sence dans l entreprise L administration en profite pour pr ciser qu un plan ne sera r put tre offert l ensemble des salari s que dans la mesure o les conditions qu il fixe seront la port e des salari s b n ficiaires Ainsi donc si elle conclut l exclusion de crit res de performance individuelle elle admet qu un FE pr
16. objet de vives critiques puisqu elles sont apparues peu efficaces comme m canisme d incitation l actionnariat dans la mesure o elles se concluent le plus souvent par la vente des actions imm diatement apr s la lev e de l option De ce fait le l gislateur a mis en place un nouvel instrument galement r pandu dans les soci t s anglo saxonnes l attribution gratuite d actions au profit des dirigeants et des salari s en leur imposant de conserver ces titres moyen terme L n 2004 1484 30 d c 2004 relative au d veloppement de l actionnariat salari Le l gislateur souhaitait que ce nouveau m canisme suive une autre logique que les stock options Ce dossier a pour objectif d aider faire le point sur les similitudes et les diff rences ainsi que sur les avantages et inconv nients de ces deux m canismes 1 Introduction 1 En 1776 Adam Smith dans son ouvrage sur l origine de la richesse des nations crivait que les directeurs de ces sortes de compagnies tant les r gisseurs de l argent d autrui plut t que de leur argent on ne peut gu re s attendre ce qu ils apportent cette vigilance exacte et soucieuse que les associ s apportent souvent dans le maniement de leurs fonds Par la suite la th orie de l agence a expliqu l importance de choisir des dirigeants qui poss dent des actions de la soci t Cette th orie anglo saxonne pr sente l entreprise comme un n ud de contrats Les ac
17. options sauf s il est tabli qu il a t licenci pour faire obsta cle l exercice de son droit d option II faudra alors r parer sa perte d une chance de r aliser une plus value qui variera suivant l volution du cours pr visible et le temps coul 30 L attribution d actions gratuites peut galement tre subor donn e des conditions et le cas ch ant des crit res d attribu tion C com art L 225 197 1 l al 9 qui doivent tre appliqu s de mani re non discriminatoire Ils sont pr cis s par le conseil 50 Ces trois premiers cas sont vis s par C com art L 225 180 et L 225 185 dern al pour les stock options et C com art L 225 197 2 I al 1 pour les attribu tions gratuites d actions Ces trois derniers cas sont vis s par C com art L 225 180 III pour les stock options et C com art L 225 197 2 II pour les attributions gratuites d actions 52 C com art L 225 179 dern al pour les stock options et C com art L 225 197 2 I dern al pour les attributions gratuites d actions 53 Cass soc 20 oct 2004 RJS 2005 n 66 54 Cass soc 16 mai 2007 n 05 45 281 F D JurisData n 2007 032089 JCP E 2007 2291 note critique de R Vatinet 55 Cass soc 15 janv 2002 Dr soc 2002 p 690 note R Vatinet 56 Cass soc 2 f vr 2006 n 03 47 180 P B JurisData n 2006 032089 JCP G 2006 IV 1416 JCP E 2006 2200 note cr
18. quences sans pouvoir en r percuter la charge sur les b n ficiaires 87 Outre les cotisations sociales les soci t s qui attribuent depuis le 16 octobre 2007 des stock options ou des actions gratui tes dans le cadre des articles L 225 193 1 et suivants du Code de commerce ou en cas de plan de groupe l employeur des b n ficiaires sont d sormais assujetties une contribution patronale Aux termes de l article L 137 13 nouveau du code de la s cu rit sociale cette contribution est institu e au profit des r gimes obligatoires d assurance maladie dont rel vent les b n ficiaires Cette pr cision est fondamentale dans la mesure o la contribu tion ne sera pas due si les actions gratuites ou les stock options sont attribu es des b n ficiaires qui la date d attribution des stock options ou des actions gratuites ne rel vent pas du r gime obliga toire d assurance maladie Ainsi que le pr cise la circulaire de la Direction de la S curit Sociale en date du 8 avril 2008 les employeurs chapperont la cotisation raison des actions attri bu es des b n ficiaires relevant d un r gime tranger de s cu rit sociale mais encore des salari s d tach s relevant de la Caisse des Fran ais de l tranger Cette contribution patronale est assise soit sur la juste valeur des options ou selon le cas des actions au jour de leur attribution telle qu elle est estim e po
19. s appliquent la pr sente contribu tion Loi n 2007 1786 du 19 d cembre 2007 article 13 II Les dispositions du pr sent article sont applicables aux attributions consenties comp ter du 16 octobre 2007 Dossier CSS art L 137 14 Il est institu au profit des r gimes obligatoires d assurance maladie dont rel vent les b n ficiaires une contribution salariale de 2 5 assise sur le montant des avantages d finis aux 6 et 6 bis de l article 200 A du Code g n ral des imp ts Cette contribution est tablie recouvr e et contr l e dans les conditions et selon les modalit s pr vues au Ill de l article L 136 6 du pr sent code Loi n 2007 1786 du 19 d cembre 2007 article 13 Il Les dispositions du pr sent article sont applicables aux attributions consenties comp ter du 16 octobre 2007 CSS art L 242 1 al 1 Pour le calcul des cotisations des assuran ces sociales des accidents du travail et des allocations familiales sont consid r es comme r mun rations toutes les sommes vers es aux travailleurs en contrepartie ou l occasion du travail notamment les salaires ou gains les indemnit s de cong s pay s le montant des rete nues pour cotisations ouvri res les indemnit s primes gratifications et tous autres avantages en argent les avantages en nature ainsi que les sommes per ues directement ou par l entremise d un tiers titre de pour boire La com
20. salari s et les mandataires sociaux ligibles de la Soci t ou des soci t s li es au sens de l article L 225 197 2 du Code de commerce D cide que le Conseil d administration proc dera aux attribu tions et d terminera l identit des b n ficiaires des attributions ainsi que les conditions et le cas ch ant les crit res d attribu tion des actions D cide que les attributions gratuites d actions effectu es en vertu de cette autorisation ne pourront porter sur un nombre d actions existantes ou nouvelles sup rieur plus de du capital social de la soci t la date de la d cision de leur attribution par le Conseil d administration ce montant ne tenant pas compte des ventuels ajustements susceptibles d tre op r s conform ment aux dispositions l gislatives et r glementaires applicables et le cas ch ant aux stipulations contractuelles pr voyant d autres cas d ajustement pour pr server les droits des porteurs de valeurs mobili res ou autres droits donnant acc s au capital cette fin l assembl e g n rale autorise en tant que de besoin le conseil d administration augmenter le capital social due concurrence D cide que l attribution des actions leurs b n ficiaires deviendra d finitive au terme d une p riode d acquisition dont la dur e sera fix e par le conseil d administration tant entendu que cette dur e ne pourra tre inf rieure deux ans et que les b
21. tion mentionn e au cinqui me alin a une dur e au moins gale quatre ans pour tout ou partie des actions attribu es elle peut r duire ou supprimer la dur e de l obliga tion de conservation mentionn e au sixi me alin a de ces actions C com art L 225 197 1 al 8 Dans une soci t dont les titres sont admis aux n gociations sur un march r glement l issue de la p riode d obligation de conserva tion les actions ne peuvent pas tre c d es 1 Dans le d lai de dix s ances de bourse pr c dant et suivant la date laquelle les comptes consolid s ou d faut les comptes annuels sont rendus publics 2 Dans le d lai compris entre la date laquelle les organes sociaux de la soci t ont connaissance d une information qui si elle tait rendue publique pourrait avoir une inci dence significative sur le cours des titres de la soci t et la date post rieure de dix s ances de bourse celle o cette information est rendue publique C com art L 225 197 1 al 9 Le conseil d administration ou le cas ch ant le directoire d termine l identit des b n ficiaires des attri butions d actions mentionn es au premier alin a Il fixe les conditions et le cas ch ant les crit res d attri bution des actions C com art L 225 197 1 Il al 1 Le pr sident du conseil d adminis tration le directeur g n ral les directeurs g n raux d
22. toutefois s accorder pour les traiter de la m me mani re que les stock options Lors de l octroi des options ou de l attribution gratuite d actions il convient de distinguer selon que la soci t acquiert les actions ou non et dans ce dernier cas selon qu elle se couvre ou non contre la hausse de valeur de son action durant la p riode d acquisition p riode qualifi e de vesting Si la soci t acquiert les actions d s la mise en place du plan la soci t comp tabilise les actions en titres de placement Elle peut ce titre cons tituer le cas ch ant une provision pour d pr ciation de son portefeuille si le prix de l action vient baisser dans les mois qui suivent leur acquisition Qu elle ait ou non acquis les actions la soci t pourra par ailleurs constater la fin de l exercice social une provision pour risque repr sentative de son engagement de livraison des actions qui devrait tre tal e sur la dur e de la p riode allant selon l instrument concern de l attribution des options par le conseil d administration l ouverture de la p riode d exercice des options vesting ou de l attribution des actions par le conseil d administration la date de livraison des actions Cette provision est gale la diff rence entre d une part la valeur nette comptable des actions si les actions ont d j t acquises ou le cours de cl ture de l exercice social si les actions n ont pas encore t
23. 1 08 Cette instruction comporte plusieurs volets qui clarifient et compl tent le r gime de d duction des charges et moins values engendr es dans le cadre de plans de stock options et d attributions gratuites d actions portant sur des titres existants et mettre Remarque En premier lieu l administration dans sa nouvelle instruction revient sur sa doctrine et instaure au sein des groupes de soci t s une obligation de refacturation aux filiales de la moins value sur actions et des charges subies par la soci t attributrice lors de la livraison de titres existants En effet l administration pose d sormais comme condition la d duction des charges expos es et des moins values subies l occasion de l attribution gratuite d actions et de l octroi de stock options que ces charges et moins values soient refactur es par la soci t attributrice la soci t dont les salari s b n ficient des actions Ce faisant la doctrine administrative 4 N 2421 jour au 30 ao t 1997 relative aux stock options est am nag e et les dispositions relatives la facult de refacturation des charges et moins values dans le cadre de plans de groupes sont rapport es L administration apporte galement des pr cisions sur les modalit s de r partition de la charge et de la moins value sur titres subie l occasion d une attribution gratuite d actions lorsqu au cours de la p riode d acquisition des actions le b
24. 443 6 De mani re plus g n rale l attribution doit se conformer aux conditions nonc es par les arti cles L 225 197 1 et suivants du Code de commerce qui permet notamment au conseil d administration ou au directoire de fixer des crit res d attribution N anmoins afin de respecter la premi re condition ci dessus nonc e pas d exclusion de certains salari s au sein d une m me entreprise la possibilit d assortir l attribu tion gratuite d actions de conditions de performances individuel les parait inenvisageable L outil de gestion de performance se transforme donc en outil de r mun ration ou ventuellement de performance collective Il est n anmoins noter que m me en excluant les crit res personnels si tous les salari s doivent b n ficier d actions attribu es titre gratuit tous n auront pas n cessai rement un nombre quivalent de titres 7 En quatri me lieu une fois vers es au PEE les actions sont indis ponibles pendant une dur e imp rative de cinq ans tant pr cis qu en l tat actuel des textes cette indisponibilit ne souffre aucune exception En contrepartie de leur indisponibilit le gain d acquisition et la plus value de cession sont exon r s d imp t sur le revenu et de cotisations sociales mais ils restent soumis aux pr l vements sociaux de 11 au titre de l ann e de la d livrance de leurs droits dans le PEE par les salari s 3 R gime
25. actions 49 En ce sens V galement F Basdevant F Martin Laprade Attribution gratuite d actions JCI Soci t s Trait Fasc 1866 45 S Plantin L attribution d actions gratuites une alternative s duisante aux plans de stock options JCP E 2005 524 Solution confirm e pour le pr sident de SAS par Instr 10 nov 2006 pr c ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 2 Extension aux salari s et dirigeants de soci t s appartenant un m me groupe 27 Soci t attributrice cot e les options ou actions gratuites peuvent tre consenties aux salari s et dirigeants d une soci t e d tenant directement ou indirectement 10 au moins du capi tal ou des droits de vote de la soci t attributrice e dont 10 au moins du capital ou des droits de vote est d tenu directement ou indirectement par la soci t attributrice e dont 50 au moins du capital ou des droits de vote sont d te nus directement ou indirectement par une soci t d tenant elle m me directement ou indirectement au moins 50 du capital de la soci t attributrice e contr l e directement ou indirectement exclusivement ou conjointement par un organe central des organes centraux soci t m re de la soci t attributrice e qui lui ou leur est affili e au sens des articles L 511 30 L 500 32 du Code mon taire et financier soci t s u
26. au regard de l imp t sur la fortune 78 Au regard de l ISF il convient de distinguer les deux diff ren tes phases de chacun des deux instruments Tant que le b n ficiaire d tient des options ou s agissant des actions gratuites un simple droit recevoir des actions il n est pas un actionnaire Il n a qu un simple droit conditionnel d acqu rir terme des actions de la soci t attributrice Ses options ou selon le cas son droit rece voir les actions ne sont donc pas pris en compte dans l assiette imposable le cas ch ant l ISF Une fois que le b n ficiaire est propri taire des actions celles ci doivent tre incluses dans le patri moine du b n ficiaire imposable l ISF Ces actions peuvent toutefois b n ficier d une exon ration concurrence de 75 de leur valeur et ce sans limitation de montant lorsque la soci t mettrice a une activit industrielle commerciale artisanale agricole ou lib rale que le redevable y exerce son activit principale comme salari ou mandataire social et que les actions sont conserv es pendant six ans au moins compter du 1 janvier de l ann e au titre de laquelle l exon ration est demand e pour la premi re fois L exon ration partielle s appli que galement sous les m mes conditions aux titres d tenus dans 129 Circ DSS 5B DGT RT3 no 2007 199 15 mai 2007 relative la mise en uvre de la loi n 2006 1770 du 30 d cembre 2006 pour
27. certain En revanche les stock options peuvent n avoir aucune valeur lorsque le cours de bourse n a pas volu suivant les anti cipations attendues et de nombreuses options ne sont jamais exer c es faute d avoir permis la r alisation d une plus value instanta n e Au cours de ces derni res ann es de tr s nombreuses stock options ont d ailleurs p ti de la moindre performance des march s 17 V infra 50 18 JO 31 d c 2004 p 22459 19 V supra 2 20 V infra 50 Dossier boursiers L attributaire d actions gratuites ne subit pas un tel al a dans la mesure o il r alise automatiquement un gain Les titres qui lui sont remis ont une valeur d s leur attribution alors que l option sur actions n en acquiert que si le cours de l action augmente Certes le cours de l action au jour de son acquisition a un impact sur le montant final de la r tribution mais l incertitude est beau coup plus faible que dans le r gime des stock options 8 En d pit de ces diff rences les deux outils tendraient se rapprocher et les attributions gratuites d actions sont souvent pr sent es par la presse g n raliste comme une alternative aux options sur actions Une enqu te men e en 2006 aupr s de 150 soci t s am ricaines d implantation multinationale montre que 40 d entre elles avaient remplac leurs plans de stock options par des plans d actions gratuites de type Restricted Stocks ou Restr
28. conditions ce compl ment de r mun ration est impos des taux sp cifiques plus favorables que les taux progressifs de l imp t sur le revenu Sous r serve du respect des conditions de fond et le cas ch ant de forme rappel es ci dessus le gain d acquisition est impos suivant des r gles particuli res propres chacun des deux dispo sitifs II chappe par ailleurs aux cotisations de s curit sociale et aux contributions sociales dues au titre des revenus d activit S agissant des stock options le gain d acquisition r alis lors de l exercice des options n est imposable et soumis pr l vements sociaux au taux global de 11 que si le montant annuel des cessions de valeurs mobili res et titres de soci t s r alis par le b n ficiaire et son foyer fiscal au titre de l ann e de cession d passe le seuil actuel de 25 000 euros Le gain d acquisition r alis sur des actions attribu es gratuitement quant lui est imposable et galement soumis pr l vements sociaux quel que soit le montant annuel des cessions susmentionn la diff rence donc de l avan 111 CGI art 80 quaterdecies 112 Il s agit des invalidit s de cat gorie 2 et 3 d crites par l article L 341 4 du Code de la s curit sociale 113 V supra 5 49 et 50 114 V infra tableau r capitulatif annexe C p 31 17 18 Dossier tage retir de l exercice des stock options l avantage retir des action
29. contr le de leur actionnariat Par ailleurs elles ont la facult d exploiter divers instruments qui se r v lent souvent plus attrayants que les actions gratuites sur le plan fiscal et social les promesses de vente les Bons de Souscription d Actions et les Bons de Souscription de Parts de Cr ateurs d Entreprise N anmoins gr ce la simplicit de leur gestion les plans d attribution gratuite d actions pr sentent certains atouts et autorisent par exemple les dirigeants de soci t s non cot es pr parer plus ais ment la trans mission de leurs entreprises en s assurant de la fid lit des salari s les plus importants 15 Attribution gratuite d actions dans des soci t s cot es L attribution d actions gratuites dans une soci t cot e entra ne l application de certaines r gles sp cifiques Son domaine d appli 25 Les plans d attribution d actions gratuites ou d options de souscription ou d achat d actions aux salari s ou aux mandataires sociaux ne constituent pas des op rations d appel public l pargne Rev AMF n 39 sept 2007 p 29 Dr soci t s 2008 comm 61 note T Bonneau 26 V infra 34 27 V infra 33 28 V infra 19 29 V infra 37 30 V infra 46 31 V infra 46 32 V infra 27 33 V infra 27 34 N Goulard Les attributions gratuites d actions objet de tous les d sirs art pr c p 44 35 D Labarthette Les plans de stock options
30. de conservation en fonction du montant des lev es d s lors que cette d termination suit une m thode objective Le comit juridique de l ANSA devrait d apr s nos sources mettre un avis relatif une instruction fiscale en pr paration pour pr ciser que ces contraintes de conservation ne s appli quent que lorsque le dirigeant a re u des options ou des actions de la soci t qu il dirige et non aux dirigeants de filiales en particulier de filiales fran aises de soci t s trang res Toutefois le l gislateur n a pr cis ni la proportion des actions que les mandataires sociaux devraient conserver possibilit de contourner le texte en ne visant que quelques actions ni la notion de cessation des fonctions incertitudes lorsque l arriv e terme d un mandat est suivie d une nouvelle nomina tion ou en cas de mobilit au sein d un groupe L interpr tation de ce texte devrait n anmoins tre facilit e car l AMF tablit chaque ann e un rapport sur la base de ces informations et peut approuver toute recommandation qu elle juge utile C mon t fin art L 621 18 3 33 Contrainte de performances du b n ficiaire Depuis la loi du 21 ao t 2007 en faveur du travail de l emploi et du pouvoir d achat loi TEPA 55 dans les soci t s dont les titres sont admis aux n gociations sur un march r glement toute r mun ration vers e un dirigeant raison de la
31. de l assembl e g n rale extraordinaire appe l e statuer 7 Le contenu de ce rapport n a pas encore t fix par d cret La compagnie nationale des commissaires aux comptes a propos un exemple de rapport sp cial 7 2 R le de l assembl e g n rale extraordinaire autorisant l octroi de stock options 41 Intervention obligatoire de l assembl e g n rale extraordi naire Les articles L 225 177 options de souscription et L 225 179 options d achat du Code de commerce imposent de r unir une assembl e g n rale extraordinaire y compris lorsqu elle est appel e n autoriser que des options d achat bien que leur exer cice n entra ne aucune modification du capital ou des statuts Mais en pratique le monopole de comp tence attribu l AGE pour les deux types d options est fort compr hensible puisque dans l immense majorit des cas l assembl e autorise l octroi des deux types d options le conseil d administration ou le directoire n ayant pas arr t de d cision ce stade de la proc dure ou ne souhaitant pas se priver de la libert de pouvoir s adapter aux circonstances La loi pr cise que l autorisation comporte au profit des b n ficiaires des options renonciation expresse des actionnaires leur droit pr f rentiel de souscription aux actions qui seront mises au fur et mesure des lev es d options C com art art L 225 178 42 R le de l assembl e g
32. des crit res de perfor mance de march tels que l atteinte d un certain niveau de cours de bourse l issue de la p riode d acquisition des actions ces crit res de march influen ant la probabilit de livraison des actions l ch ance et partant diminuant la juste valeur des options ou des actions 7 Tel sera par exemple n cessairement le cas pour les stock options dont l exercice d pend par nature de la hausse du cours de l action Il en ira de m me pour les actions attribu es gratuitement dont l acquisition sera subordonn e ce que le cours de l action ait atteint un niveau plancher En effet dans ce cas la juste valeur des actions sera gale au cours de bourse desdites actions au jour de la d cision d attribution du conseil diminu d un montant tenant compte i des conditions de performance de march influen ant la baisse la probabilit de livraison des actions et ii de l absence de dividende en phase d acquisition des actions Cette optimisation par l utilisation de la juste valeur sera d autant plus importante que la contribution est per ue sur la base de toutes les options ou actions attribu es par le conseil d administration ou le directoire selon le cas et non pas sur la base des seules actions effectivement remises aux b n ficiaires En l tat actuel des textes il n est tenu compte ni de l volution du cours des actions ni des conditions de pr sence et ou d
33. en mati re d imp t sur le revenu et tre totale ment exon r de charges sociales ce qui constitue l un des avan tages majeurs de ces dispositifs Le r gime applicable pourra toutefois tre optimis si les actions issues des options ou attribu es gratuitement selon les cas sont log es dans un plan d pargne d entreprise PEE Enfin les actions issues des deux instruments devront tre incluses dans l assiette imposable le cas ch ant l imp t de solidarit sur la fortune 1 R gime fiscal et social favorable a D finition des gains r alis s 56 Il convient d s pr sent de d finir les diff rents gains r ali s s par un b n ficiaire de stock options ou d actions attribu es gratuitement En effet ces deux dispositifs permettent leur b n ficiaire de jouir de certains avantages financiers diff rents moments de la vie de l instrument attribu Deux ou selon le cas trois types de gains sont prendre en compte pour la d termina tion de l imp t sur le revenu qui sera d par le b n ficiaire s agis sant des seuls stock options le rabais ventuellement consenti sur le prix d exercice des options selon qu il exc de ou non 5 du prix des actions la date d attribution des options et s agissant tant des stock options que des actions attribu es gratuitement le gain d acquisition et la plus value de cession r alis s sur les actions 57 Le rabais Les soci t s cot e
34. g n ral les directeurs g n raux d l gu s les membres du directoire ou le g rant d une soci t par actions peuvent se voir attribuer par cette soci t des options donnant droit la souscrip tion ou l achat d actions dans les conditions pr vues aux articles L 225 177 L 225 184 Toutefois par d rogation ces dispositions le conseil d administration ou selon le cas le conseil de surveillance soit d cide que les options ne peuvent tre lev es par les int ress s avant la cessation de leurs fonctions soit fixe la quantit des actions issues de lev es d options qu ils sont tenus de conserver au nominatif jusqu la cessation de leurs fonctions L infor mation correspondante est publi e dans le rapport mentionn l article L 225 102 1 Ils peuvent galement se voir attri buer dans les m mes conditions des options donnant droit la sous cription ou lachat d actions d une soci t qui est li e dans les condi tions pr vues l article L 225 180 sous r serve que les actions de cette derni re soient admises aux n go ciations sur un march r glement NOTA L n 2006 1770 30 d c 2006 art 62 IV Ces dispositions s appliquent aux options consenties et aux actions attribu es compter de la date de publication de la pr sente loi C com art L 225 186 Les arti cles L 225 177 L 225 185 sont applicables aux certificats d investis sement
35. ils ne pr voient pas de crit re d attri bution except le cours de bourse et lorsqu ils sont r serv s aux managers ils reposent g n ralement sur des crit res individuels Gr ce ces crit res et ces conditions il est donc possible de limi ter conventionnellement le champs des b n ficiaires d actions gratuites comme ceux de stock options 4 Restrictions l gales au choix des b n ficiaires a Contraintes communes aux salari s et aux dirigeants 31 Le droit aux options ou aux actions gratuites est refus aux salari s et dirigeants qui d tiennent plus de 10 du capital social et les attributions ne doivent pas les amener d tenir plus de 10 du capital social en comptant la fois les actions d j d tenues et les actions gratuites d j attribu es Cette limite est port e au tiers du capital lorsque des options sont attribu es dans les deux ans de la cr ation ou du rachat d une soci t par ses salari s ou ses mandataires C com art L 225 185 al 3 b Contraintes sp cifiques aux dirigeants sociaux 32 Contrainte de conservation Depuis l amendement dit Balladur qui a t ins r dans la loi du 30 d cembre 2006 les dirigeants sociaux ne peuvent se voir attribuer des options de sous 60 F Basdevant F Peltier et F Martin Laprade L attribution gratuite d actions art pr c 50 p 13 61 D Labarthette Les plans de stock options l preuve des attributions gra
36. l preuve des attributions gratui tes d actions JCP E 2006 1576 ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 cation est plus tendu les titres peuvent tre offerts aux manda taires sociaux de filiales non cot es d une soci t cot e ainsi qu aux salari s de soci t s non cot es qui seraient li s la soci t cot e Sa mise en uvre est plus simple car la soci t pourra acqu rir les actions destin es tre attribu es gratuitement par un programme de rachat r gi par l article L 225 209 du Code de commerce 3 Soci t s dont le si ge est en France 16 Toutes les soci t s par actions dont le si ge social est en France peuvent attribuer des actions gratuites ou des stock options 4 Extension certaines soci t s dont le si ge est situ l tranger 17 Une instruction fiscale du 6 mai 1988 a accept d tendre le b n fice des avantages fiscaux des options de souscription ou d achat d actions des soci t s trang res d s lors qu elles s appa rentent aux soci t s ligibles de droit fran ais l origine il ne semblait pas possible d tendre cette solution aux attributions d actions gratuites et d admettre que leur r gime de faveur puisse profiter aux salari s ou aux dirigeants fran ais d une soci t tran g re Les nouveaux textes ne faisaient effectivement r f rence qu des soci t s so
37. n ficiaires devront conserver lesdites actions pendant une dur e fix e par le Conseil d administration tant pr cis que le d lai de conservation ne pourra tre inf rieur deux ans compter de l attribution d finitive desdites actions Toutefois l assembl e g n rale autorise le Conseil d administration dans la mesure o la p riode d acquisition pour tout ou partie d une ou plusieurs attributions serait au minimum de quatre ans n imposer aucune p riode de conservation pour les actions consid r es Pour autant que de besoin il est rappel que le Conseil d administration pourra pr voir des dur es de p riode d acquisition et de conservation sup rieures aux dur es minima les fix es ci dessus D cide par ailleurs que dans l hypoth se de l invalidit du b n ficiaire correspondant au classement dans la deuxi me ou troisi me des cat gories pr vues l article L 341 4 du Code de la s curit sociale les actions lui seront attribu es d finitivement avant le terme de la p riode d acquisition restant courir Lesdites actions seront librement cessibles compter de leur livraison Prend acte que la pr sente autorisation emporte de plein droit au profit des b n ficiaires renonciation des actionnaires leur droit pr f rentiel de souscription aux actions qui seraient mises en vertu de la pr sente r solution D l gue tous pouvoirs au Conseil d administration avec facult de subd
38. n rale extraordinaire L AGE doit fixer Le d lai pendant lequel l autorisation peut tre utilis e par le conseil d administration ou le directoire C com art L 225 177 et L 225 179 La loi impose une dur e maximum le d lai ne peut tre sup rieur trente huit mois Ce d lai s ouvre compter de la date de l assembl e g n rale extraordinaire En pratique les AGE approuvent en g n ral le choix de la dur e maximum de trente huit mois Le d lai pendant lequel les options doivent tre exerc es C com art L 225 183 La dur e de vie de celles ci constitue l un de leurs caract res essentiels Plus cette p riode est tendue plus l int r t et la chance de valorisation de l action augmentent Le Code de commerce ne fixe aucune limite Les b n ficiaires potentiels du plan l ensemble des salari s et ou dirigeants ou certains d entre eux Les modalit s de fa on g n rale mais elle n est tenue de fixer avec pr cision ni le prix ni le montant de la d cote ni l iden tit des b n ficiaires Cette libert est bienvenue car ce stade ni le conseil d administration ou le directoire ni les dirigeants ne savent en g n ral qui seront les futurs b n ficiaires Elle peut cependant interdire de fa on tr s g n rale toute d cote par rapport au cours de bourse concernant le prix d exercice des options Elle peut galement fixer Le type d option pouvant tre e
39. naliser les b n ficiaires dont le taux d impo sition marginal est inf rieur aux taux sp cifiques susmentionn s 65 R gime fiscal applicable en l absence de respect de ces conditions de fond et de forme Si les conditions de fond respect du d lai d indisponibilit des actions durant deux ou quatre ans selon le dispositif concern et de la forme nominative des actions dans le cas des stock options et ou le cas ch ant de forme respect des obligations d claratives ne sont pas respect es le gain d acquisition est impos comme du salaire au taux progressif de l imp t et soumis charges sociales au titre de l ann e de cession des actions CGI art 80 bis 80 quaterdecies et 200 A Les pr l vements sociaux CSG et CRDS applicables ne sont plus ceux assis sur les revenus du patrimoine mais ceux aff rents aux revenus d activit salari e Ils sont pr lev s au titre de l ann e de cession des actions sur une base gale 97 du gain d acquisi tion au taux de 8 Si la d ch ance du r gime de faveur r sulte du non respect de la p riode d indisponibilit des actions issues de stock options cession o conversion au porteur la soci t mettrice devra galement fournir au b n ficiaire ainsi qu la direction des servi ces fiscaux dont d pend le b n ficiaire un tat individuel indi quant la date et la nature des op rations le nombre d actions concern es par la cession ou la co
40. options ne peuvent pas tre accord es sur des certificats de droit de vote 0 V infra 31 1 V infra 58 2 R Vatinet Le clair obscur des stock options la fran aise art pr c n 52 p 51 3 Instr 12 mai 1995 BOI 5 F 9 95 Bull Joly 1996 p 720 252 4 R Vatinet Le clair obscur des stock options la fran aise art pr c n 2 p 32 5 Doc AN n 1744 proposition de loi relative au d veloppement de l actionna riat salari pr sent e par MM E Balladur J P Anciaux G Carrez G Godfrain A Jupp A Marsaud et P M haignerie 21 juill 2004 6 V infra 49 Dossier sont indisponibles sauf d c s ou invalidit du b n ficiaire La dur e de cette p riode est fix e par l assembl e g n rale extraordinaire etelle ne peut tre inf rieure deux ans pour b n ficier du r gime fiscal et social favorable mais peut tre r duite z ro si la p riode d acquisition a dur au moins quatre ans C com art L 225 197 1 1 al 7 7 L action est donn e gratuitement mais la valeur de ce don d pen dra du cours de bourse l issue d une p riode qui ne pourra pas tre inf rieure quatre ans somme des p riodes minimums dites d acquisition et de conservation et le b n ficiaire retirera donc un gain proportionnel l volution de la situation de la soci t attri butrice L attribution gratuite constitue un avantage dont la valeur ne pourra tre touch e par l
41. pas proc d au recouvre ment de la contribution lorsque le montant total par article de r le est inf rieur 61 euros La majoration de 10 pr vue l article 1730 du m me code est appliqu e au montant de la contri bution qui n a pas t r gl dans les trente jours suivant la mise en recou vrement Dispositions applicables aux reve nus per us et aux gains et profits r alis s compter du 1 janvier 2008 CSS art L 137 13 l Il est institu au profit des r gimes obli gatoires d assurance maladie dont rel vent les b n ficiaires une contri bution due par les employeurs sur les options consenties dans les conditions pr vues aux articles L 225 177 L 225 186 du Code de commerce sur les actions attribu es dans les conditions pr vues aux articles L 225 197 1 L 225 197 5 du m me code En cas d options de souscription ou d achat d actions cette contribu tion s applique au choix de l employeur sur une assiette gale soit la juste valeur des options telle qu elle est estim e pour l tablissement des comptes conso lid s pour les soci t s appliquant les normes comptables internationa les adopt es par le r glement CE n 1606 2002 du Parlement euro p en et du Conseil du 19 juillet 2002 sur l application des normes comp tables internationales soit 25 de la valeur des actions sur lesquel les portent ces options la date de d cision
42. pr f rence 4 COMPARAISON DES R GIMES COMPTABLES FISCAUX ET 5 Cas particulier des American Depositary Receipts SOCIAUX DES STOCK OPTIONS ET DES ACTIONS GRATUITES ADRS A R gime comptable fiscal social pour le b n ficiaire B n ficiaires 1 Qualit des b n ficiaires dans la soci t attributrice 2 Extension auxsalari s et dirigeants de soci t s appar tenant un m me groupe 3 Restrictions conventionnelles au choix des b n ficiai res 4 Restrictions l gales au choix des b n ficiaires Existence de fen tres n gatives 1 Existence de deux fen tres n gatives communes 2 Cons quences diff rentes suivant les instruments Information des actionnaires 1 R gime fiscal et social favorable 2 Optimisation du r gime fiscal applicable dans le cadre d un PEE 3 R gime au regard de l imp t sur la fortune B R gime comptable fiscal social pour l metteur et selon le cas l employeur 1 R gime comptable 2 R gime fiscal 3 R gime social Dossier ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 L attribution d options de souscription ou d achat d actions s inspire des stock option plans pratiqu s depuis longtemps dans les soci t s am ricaines Elle a t introduite en France par la loi n 70 1322 du 31 d cembre 1970 Toujours en vigueur aujourd hui ces stock options ont fait l
43. qui lui sont li es du droit de souscrire ou d ache ter sur une certaine p riode un prix d termin l avance prix d exercice et sous certaines conditions des actions de la soci t En principe le prix d exercice galement appel valeur d attribu tion ou prix d acquisition ou de souscription reste fixe pendant toute la dur e de l option quelle que soit l volution ult rieure de la valeur des titres Un d lai est accord au salari pour lever l option et il n exercera ce droit que si pendant ce d lai le cours du titre a volu favorablement Ce m canisme provoque un double rapprochement des int r ts de l entreprise et du salari En premier lieu le salari est incit participer l accroissement des r sultats de la soci t pendant toute la dur e de la lev e possi ble de l option car si le cours de l action ne monte pas il perd le b n fice de l ventuelle plus value de son option Cette incitation am liorer les r sultats de l entreprise peut tre renforc e par la pr sence d une condition pr alable l exercice de l option comme le recommandait un rapport pr sent sur cette question par le CNPF et l AFEP Il conviendrait ainsi d adapter chaque attri bution chaque b n ficiaire en fonction de ce qu on attend de lui en termes de r sultats ou de valorisation de l entreprise N an moins les stock options n incitent pas toujours le salari am lio
44. rale extraordinaire Les modalit s d attribution notamment la dur e pr cise des p riodes d acquisition et de conservation des actions M me s il se contente de reprendre les d lais minima pr vus par l assembl e g n rale extraordinaire le conseil d administration ou le direc toire doit se prononcer sur la dur e de la p riode d acquisition et sur la dur e de la p riode de conservation qui court compter de l attribution faite par le conseil d administration ou le directoire ventuellement les crit res d attribution anciennet perfor mance pr sence dans l entreprise la date d attribution d finitive des actions Il d finit galement l obligation de conservation des actions si l attribution b n ficie aux dirigeants sociaux Cette derni re infor 85 C com art L 225 177 al 4 compl t par C com art L 225 197 al 2 86 Sur ce point V supra 29 87 Sur ce point V supra 29 88 C com art L 225 185 V supra 32 89 V supra 37 90 V supra 30 ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 mation doit par ailleurs tre mentionn e dans le rapport de gestion B Comparaison des deux m canismes 48 La particularit du m canisme des attributions gratuites d actions r sulte de la distinction de deux p riodes soumises un r gime proche mais n anmoins beaucoup pl
45. rer les r sultats de l entreprise car il peut continuer b n ficier de ce r gime en ayant perdu ses fonctions Sauf clause particuli re subordonnant le maintien de l option la pr sence du b n ficiaire dans l entreprise le d part de celui ci quel qu en soit le motif post rieurement la date d attribution sera sans influence sur la validit de l option 7 Les options ont t fr quemment attribu es des dirigeants dont le d part tait imminent afin de les remercier de services pass s et cette pratique relativement fr quente a t vue comme un d tournement de la loi mais n a jamais t sanction n e par la nullit L option a pour finalit de fid liser le salari et de l encourager uvrer l enrichissement de l entreprise elle n a pas pour objet d assurer un compl ment d indemnisation au dirigeant au moment de son d part Il convient cependant d admet tre qu elle puisse aussi r compenser une fid lit pass e et des servi ces rendus l entreprise le gain retir ayant la nature essentielle d une r mun ration En second lieu le salari participe galement aux r sultats de la soci t apr s la lev e de l option lorsqu il est devenu actionnaire etencourt les risques de cette situation L objectif du l gislateur est d attribuer aux salari s les droits patrimoniaux de titres Ainsi ces options d achat ou de souscription peuvent tre accord es non seulement sur
46. respect d obligations d claratives la charge de la soci t mettrice et du b n ficiaire Ainsi la soci t mettrice doit tablir et fournir aux services fiscaux ainsi qu aux b n ficiaires avant le 15 f vrier de l ann e suivant celle de la lev e des options un tat individuel mentionnant sa raison sociale et le lieu de son tablissement principal ou bien de son si ge les dates d attribution et d exercice des options le nombre d options exer c es leur prix d exercice et le cas ch ant le montant du rabais consenti aux int ress s La soci t attributrice des options ou selon le cas l employeur des b n ficiaires doit en outre faire figurer dans sa d claration annuelle des salaires tant la valeur du gain d acqui sition lorsque celui ci devient imposable l imp t sur le revenu que le rabais exc dentaire Le b n ficiaire quant lui doit joindre l tat tabli par la soci t mettrice sa d claration de revenus 97 et ce m me si la soci t mettrice n a pas rempli ses obligations d claratives Le b n ficiaire n en sera dispens que s il parvient prouver qu il a fait tout son possible pour se procurer l tat four nir et que l absence dudit tat ne lui est pas imputable 63 Conditions d application du r gime fiscal et social favora ble des actions attribu es gratuitement Le l gislateur exige que les actions gratuites ne puissent tre acquises qu au ter
47. seules les soci t s du groupe dont l ensemble des salari s b n ficie de l offre pourront pratiquer la d duction fiscale susmention n e 3 R gime social 86 Les avantages issus des dispositifs de stock options et d attri butions gratuites d actions sont sous certaines conditions exon r es de charges sociales 14 Il peut s agir de conditions de fond respect d un d lai d indisponibilit de quatre ans pour les stock options respect d une p riode de conservation des actions de deux ans pour les actions attribu es gratuitement ou de forme obliga tions d claratives aupr s de l administration fiscale Le bon respect des conditions de fond sera le plus souvent organis par le r gle ment du plan lui m me S agissant des conditions de forme tout d pendra du point de savoir qui du b n ficiaire de l metteur ou de l employeur en cas de plan groupe doit s y conformer Si le risque de charges sociales en mati re de stock options p sent tant sur l metteur et le b n ficiaire l un et l autre tant tenus au respect de formalit s d claratives il en va autrement pour les actions attri bu es gratuitement seule l entreprise dans laquelle le b n ficiaire exerce son activit devant s y conformer 2 Partant si la soci t mettrice ou en cas de plan groupe l employeur raison de ses propres salari s se soustrait ses obligations d claratives elle doit en assumer seule les cons
48. six mois compter du d c s C com art L 225 184 Un rapport sp cial informe chaque ann e l assembl e g n rale ordi naire des op rations r alis es en vertu des dispositions pr vues aux articles L 225 177 L 225 186 Ce rapport rend galement compte du nombre des dates d ch ance et du prix des options de souscrip tion ou d achat d actions qui durant l ann e et raison des mandats et fonctions exerc s dans la soci t ont t consenties chacun de ces mandataires par la soci t et par celles qui lui sont li es dans les conditions pr vues l article L 225 180 du nombre des dates d ch ance et du prix des options de souscrip tion ou d achat d actions qui ont t consenties durant l ann e chacun de ces mandataires raison des mandats et fonctions qu ils y exer cent par les soci t s contr l es au sens de l article L 233 16 du nombre et du prix des actions souscrites ou achet es durant l exer cice par les mandataires sociaux de la soci t en levant une ou plusieurs des options d tenues sur les soci t s vis es aux deux alin as pr c dents Ce rapport indique galement le nombre le prix et les dates d ch ance des options de souscrip tion ou d achat d actions consenties durant l ann e par la soci t et par les soci t s ou groupements qui lui sont li s dans les conditions pr vues l article L 2
49. soci t mais la valeur des actions d tenues par les actionnai res qui acceptent de s appauvrir en permettant aux salari s d acqu rir des actions de la soci t en dessous de leur valeur v nale Dans l hypoth se o le plan tait ouvert non seulement aux sala ri s de la soci t mettrice mais galement ceux de ses filiales la soci t mettrice tait libre de refacturer ou pas ses filiales les charges et moins values engendr es par la mise en uvre du plan Cette refacturation n tait qu une simple facult et la soci t met trice arbitrait et choisissait qui d elle m me ou de sa filiale suppor terait in fine la charge fiscale du plan 2 R gime fiscal 84 Les cons quences fiscales d un plan de stock options ou d actions attribu es ont connu d importants changements depuis la loi pour le d veloppement de la participation et de l actionna riat salari du 30 d cembre 2006 77 Sous l empire du r gime ant rieur cette loi la soci t mettrice de l un ou l autre des deux dispositifs pouvait en application de l article 39 du Code g n ral des imp ts d duire du r sultat fiscal de l exercice de livraison des actions toutes les charges expos es du fait de la mise en uvre du plan La soci t mettrice pouvait galement d duire les moins values r alis es lors de la livraison d actions existantes cette livraison se traduisant par la sortie d un actif de l entrep
50. taux progressif de l imp t sur le revenu Cette frac tion exc dentaire du rabais est galement soumise charges socia les ainsi qu la contribution sociale g n ralis e CSG et la contribution au remboursement de la dette sociale CRDS sur les revenus d activit 2 Le gain d acquisition 61 Si le gain d acquisition est d termin de la m me mani re s agissant de stock options et d actions gratuites les modalit s 102 V infra 60 103 Instr 10 nov 2006 pr c Rappelons que sous l empire du r gime ant rieur en cas de donation d actions issues de l exercice de stock options qui inter venait apr s la p riode d indisponibilit de quatre ans la plus value d acqui sition tait purg e c est dire qu elle ne donnait lieu aucune imposition Ce r gime favorable trouvait sa justification dans le fait que l article 163 bis C du Code g n ral des imp ts CGI renvoyait aux articles 150 0 A et 150 UB du m me code qui ne visent que les cessions titre on reux 104 L n 2007 1223 21 ao t 2007 en faveur du travail de l emploi et du pouvoir d achat dite loi TEPA ou paquet fiscal JO 22 ao t 2007 p 13945 105 L article 163 bis C du Code g n ral des imp ts ne renvoie plus au 150 0 A du m me code applicable aux gains de cession de valeurs mobili res mais l article 200 A 6 ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR
51. te les conditions g n rales de l offre et ne peut pas tre modifi pendant la dur e de l option sauf op rations financi res n cessitant un ajustement du prix convenu l origine les conditions d exercice des options e le nombre d actions qui pourront tre souscrites ou achet es par chaque b n ficiaire e l ventuelle r alisation d objectifs conomiques pr d termin s qualit de salari o de dirigeant la date de lev e des options la suspension du droit de lever les options en cas d op rations financi res entra nant la modifica tion du capital social l obligation de conservation des actions si l attribution b n ficie aux dirigeants sociaux Le CA ou le directoire d termine l identit des b n ficiaires parmi les b n ficiaires potentiels d sign s ventuellement par l AGE les modalit s d attribution notamment la dur e pr cise des p riodes d acquisition et de conservation des actions ventuellement les crit res et conditions d attribution tels que condition d anciennet de performance de pr sence dans l entreprise la date d attribution d finitive des actions l obligation de conservation des actions si l attribution b n ficie aux dirigeants sociaux C Tableau r capitulatif r gime fiscal et social stock options sans rabais exc dentaire actions pendant 2 ans 152 500 puis 30 sous r serve que le montant annuel de
52. 25 143 En cas de distribution de stock options par mission d actions nouvel les l autorisation donn e par l assembl e g n rale extraordinaire comporte au profit des b n ficiaires des options renonciation expresse des actionnaires leur droit pr f rentiel de souscription aux actions qui seront mises au fur et mesure des lev es d options C com art L 225 178 al 1 22 Un plan d attribution gratuite d actions peut galement tre r alis gr ce des actions nouvelles Le comit juridique de l ANSA a consid r que l augmentation de capital correspondante intervenant l issue de la p riode d acquisition ne peut r sulter alors que d une incorporation sp ciale des r serves disponibles Lorsque l attribution porte sur des actions mettre l autorisa tion donn e par l assembl e g n rale extraordinaire emporte de plein droit au profit des b n ficiaires des actions attribu es gratui tement renonciation des actionnaires leur droit pr f rentiel de souscription L augmentation de capital correspondante est d fini tivement r alis e du seul fait de l attribution d finitive des actions aux b n ficiaires C com art L 225 197 1 l al 4 Cet article ne pr cise pas si l autorisation vaut renonciation des actionnaires aux r serves b n fices ou primes d mission n cessaires la lib ration des actions attribu es gratuitement 4 3 Actions ordinaires 23
53. 25 180 chacun des dix salari s de la soci t non mandataires sociaux dont le nombre d options ainsi consenties est le plus lev le nombre et le prix des actions qui durant l ann e ont t souscri tes ou achet es en levant une ou plusieurs options d tenues sur les soci t s vis es l alin a pr c dent par chacun des dix salari s de la soci t non mandataires sociaux dont le nombre d actions ainsi ache t es ou souscrites est le plus lev C com art L 225 185 Des options donnant droit la souscrip tion d actions peuvent tre consen ties pendant une dur e de deux ans compter de l immatriculation de la soci t aux mandataires sociaux personnes physiques qui participent avec des salari s la constitution d une soci t De telles options peuvent gale ment tre consenties pendant une dur e de deux ans compter du rachat aux mandataires sociaux personnes physiques d une soci t qui acqui rent avec des salari s la majorit des droits de vote en vue d assurer la continuation de la soci t En cas d attribution d options dans un d lai de deux ans apr s la cr ation d une soci t ou le rachat de la majorit du capital d une soci t par ses salari s ou ses mandataires sociaux le maximum pr vu au dernier alin a de l article L 225 182 est port au tiers du capi tal Le pr sident du conseil d adminis tration le directeur
54. 5 ET 2125 6 DU REGLEMENT G N RAL DE L AMF ET L ARTICLE 14 DE L INSTRUCTION N 2005 11 DU 13 D CEMBRE 2005 MODIFI LE 16 AVRIL 2007 Lorsqu il utilise l autorisation qui lui a t donn e par l assembl e g n rale extraordinaire le conseil d administration le directoire d termine l identit des b n ficiaires des attributions d actions gratuites et fixe les conditions et crit res d attribution Aucune forme particuli re n est requise pour infor mer les attributaires Cette information peut se r aliser dans le cadre d un r glement d attribution gratuite d actions V Act prat ing soci taire 2005 dossier 4 p 30 Le lecteur pourra galement utiliser comme document de travail le document d information ci dessous Le Conseil d Administration de a d cid ce jour de proc der dans le cadre de l article L 225 197 1 du Code de commerce une attribution gratuite d actions galitaire au profit de l ensemble des salari s de et des soci t s qui lui sont li es directement ou indirectement au profit des salari s ses filiales participantes d tenues ou contr l es directement ou indirectement dans les conditions de l article L 225 197 2 du Code de commerce sous r serve que ces soci t s r pondent aux conditions fix es par l article L 225 197 du Code de commerce ci apr s les Soci t s Participantes et les B n ficiaires Cette attribution a t d cid e
55. ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 ch ant la moins value r siduelle ne pourra s imputer que sur des plus values de m me nature c Exemples de co ts fiscaux et sociaux de quelques cas types de stock options et attributions gratuites d actions pour des r sidents fran ais 1 R gime fiscal et social applicable des stock options 68 1 cas Stock options c d es imm diatement apr s leur lev e Dossier T T 4ans Lev e des options Cession des actions Attribution des options Valeur des actions en T 150 000 euros Prix de cession des actions en T 4 ans 400 000 euros Ici la lev e des options est suivie de la cession imm diate des actions pour financer la lev e des options Sauf option pour le r gime des traitements et salaires TS le gain d acquisition ici 250 000 euros est tax 41 30 11 hauteur de 152 000 euros et 51 40 11 au del au titre 4 ans de l ann e de cession des actions Que le gain d acquisition soit impos dans la cat gorie des TS ou qu il b n ficie du r gime favo rable la nouvelle contribution salariale de 2 5 sera due La cession tant imm diate il n y a pas de plus value de cession 69 2 cas Stock options c d es apr s avoir respect un d lai de portage de deux ans 2 ans T T 4ans Lev e des options Attribution des option
56. Depositary Receipts plut t que des actions 95 Ansa comit juridique avis n 07 010 et n 07 011 7 f vr 2007 96 Les soci t s concern es sont celles d tenues en capital ou en droits de vote directement ou indirectement plus de 10 V supra 18 97 Dans le cas contraire la possibilit pour les b n ficiaires des stock options d acheter ou de souscrire les actions un prix en dessous du march cons tituerait un avantage en argent imposable d s l achat desdites actions la date de transfert de propri t que celles ci soient ou non disponibles pour l acqu reur CAA Nancy 2 ch 16 mai 2007 n OSNCO1153 98 Les ADRs sont des certificats de d p t qui attestent de la d tention des actions de la soci t le porteur d ADRS est propri taire d American Depositary Shares qui repr sentent les actions fran aises d tenues pour son compte par le d po sitaire am ricain V supra 25 15 16 Dossier L tude et la comparaison des r gimes comptables fiscaux et sociaux des stock options et des actions gratuites doivent tre r ali s es sous deux angles d abord sous l angle du b n ficiaire puis du point de vue de la soci t mettrice ou attributrice A R gime comptable fiscal social pour le b n ficiaire 55 Qu il s agisse de stock options ou d actions gratuites le b n ficiaire pourra sous certaines conditions b n ficier d un r gime favorable
57. Dossier ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 Stock options et actions gratuites Comparaison des r gimes juridiques fiscaux sociaux et comptables Le Sophie SCHILLER agr g des facult s de droit professeur l universit de Lille 2 O Jean Florent MANDELBAUM l ve avocat ORRICK diplom HEC RAMBAUD MARTEL Anne Sophie KERFANT avocat of counsil d partement fiscal 3 CARACT RISTIQUES PROPRES AU M CANISME DES STOCK OPTIONS ET DES ACTIONS GRATUITES A Comparaison des proc dures applicables 1 Rapports de l organe charg de convoquer l assem bl e g n rale extraordinaire et des commissaires aux comptes 2 R le de l assembl e g n rale extraordinaire autori sant l octroi de stock options 1 INTRODUCTION 2 CARACT RISTIQUES JURIDIQUES COMMUNES A Soci t s concern es 1 Soci t s par actions 2 Soci t s cot es et non cot es 3 Soci t s dont le si ge est en France 4 Extension certaines soci t s dont le si ge est situ l tranger Titres concern s 1 Actions existantes 2 Actions mettre 3 R le de l assembl e g n rale extraordinaire autori sant l attribution gratuite d actions 4 R le de l organe d administration dans la mise en uvre de la d cision de assembl e 3 Actions ordinaires B Comparaison des deux m canismes 4 Actions de
58. Les options de souscription ou d achat d actions et l attribu tion gratuite d actions peuvent porter sur les actions de la soci t mettrice La loi pr cise que les options peuvent galement porter 36 V infra 27 37 Instr 6 mai 1988 BOI 4 N 3 88 38 Instr 24 mai 2005 BOI 5 F 14 05 39 R gime compl t par Instr 10 nov 2006 BOI 5 F 17 06 V infra 53 40 C com art L 225 180 1 et 2 pour les stock options et C com art L 225 197 241 1 et 2 pour les attributions gratuites d actions 41 R p min n 62474 15 mars 1993 JOAN Q p 967 Bull Joly 1993 p 457 Dr soci t s 1993 comm 123 42 Instr 10 nov 2006 pr c 43 Ansa comit juridique avis n 07 010 7 f vr 2007 44 V Tandeau de Marsac et O Guinard Participation et actionnariat salari un pas en avant ou un pas en arri re Bull Joly Bourse 2007 p 161 10 Dossier sur des certificats d investissements des certificats coop ratifs d investissement et des certificats coop ratifs d associ s C com art L 225 186 4 Actions de pr f rence 24 Les options de souscription ou d achat d actions et l attribu tion gratuite d actions peuvent porter sur des actions de pr f rence f Le comit juridique de l ANSA a consid r que les actions de pr f rence attribu es gratuitement peuvent tre d pourvues du droit de vote et ne conf rer leur titulaire aucun dividende p
59. actions objet de tous les d sirs Dr et patrimoine sept 2007 p 40 et s sp c p 40 24 Texte issu de la transposition de la directive prospectus du 4 novembre 2003 ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 pas un instrument financier L utilisation de ces outils dans les soci t s cot es impose de respecter des r gles communes aux deux r gimes les fen tres n gatives les contraintes de la loi TEPA lorsqu ils sont attribu s des dirigeants lors de la cessation de fonc tion 7 les r gles relatives au rachat par la soci t de ses propres actions et la r daction d un rapport suppl mentaire sur le contr le interne En outre d autres r gles varieront suivant l outil utilis et le caract re cot ou non cot de la soci t attributrice 12 Options de souscription ou d achat d actions dans des soci t s non cot es La cr ation d options de souscription ou d achat d actions dans des soci t s non cot es pose des difficul t s particuli res dues l absence de march Les nouveaux action naires risquent de demeurer prisonniers de leurs titres faute de pouvoir trouver un acheteur En cons quence la loi NRE du 15 mai 2001 a pos des r gles sp cifiques de fixation du prix des options dans ce cas La liquidit des titres peut galement tre assur e gr ce un m canisme conventionnel dit de contrepar t
60. aires ce qui est pr sent comme inac ceptable ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 tu e au profit des r gimes obligatoires d assurance maladie dont rel vent les b n ficiaires Remarque La contribution s applique aux stock options et actions gratuites attribu es conform ment aux dispositions des articles L 225 193 1 et suivants du Code de commerce depuis le 16 octobre 2007 Sont donc vis es les stock options et les actions attribu es par les soci t s fran aises mais galement celles attribu es par les soci t s trang res filiales ou soci t s m res de la soci t dans laquelle le b n ficiaire exerce son activit L assiette de la contribu tion est gale 2 5 du gain d acquisition Sa date d exigibilit ne ressortant pas clairement du texte de loi la ue ACOSS du 3 mars 2008 est venue pr ciser qu elle tait due au moment de la cession des actions et recouvr e par l administration fiscale suivant les r gles applicables la CSG due sur les revenus du patrimoine institu e au profit des r gimes obligatoires d assurance maladie dont rel vent les b n ficiaires cette contribution ne devrait tre due que si les b n ficiaires des options ou des actions selon le cas rel vent du r gime obligatoire d assurance maladie en France ce titre sachant que la contribution est assise sur le gain r alis lors de l acqui
61. ans Cession des actions Valeur des actions en T 150 000 euros Valeur des actions en T 2 ans 350 000 euros Prix de cession des actions en T 4 ans 450 000 euros Hormis en cas d option pour le r gime des traitements et salaires le gain d acquisition de 200 000 euros est impos 41 30 11 au titre de l ann e de cession des actions Que le gain d acquisition soit impos dans la cat gorie des TS ou qu il b n 4 ans p riode d acquisition ficie du r gime favorable la nouvelle contribution salariale de 2 5 sera due La plus value de cession de 100 000 euros est tax e 29 18 11 Vo 72 2 cas Attribution gratuite d actions ne respectant pas la p riode de conservation de deux ans Attribution du droit recevoir des actions Le gain d acquisition est impos suivant le r gime des traitements et salaires il est soumis au bar me progressif de l IR La nouvelle contribution salariale de 2 5 sera galement due sur le gain d acquisition La cession tant concomitante la livraison des actions elle ne d gage pas de plus value 2 Optimisation du r gime fiscal applicable dans le cadre d un PEE 73 Depuis une loi du 15 mai 2001 en ce qui concerne les stock options et la loi du 30 d cembre 2006 en ce qui concerne les actions gratuites le r gime fiscal de faveur des stock options comme celui des attributions gratuites d actions peut faire l objet d
62. aquelle l attri butaire exerce son activit CSS art L 242 1 al 13 Les dispositions des deux alin as pr c dents ne donnent pas lieu applica tion de l article L 131 7 1 1 L n 2007 1786 19 d c 2007 article 24 VI Le pr sent alin a entre en vigueur le 1 janvier 2007 2 L n 2007 1786 19 d c 2007 art 52 113 Les termes ou la fran chise annuelle pr vue au Ill du m me article s appliquent aux garanties nouvelles reconduites ou en cours au 1 janvier 2008 Annexe 2 Expos comparatif synth tique des proc dures d attribution des stock options et des actions gratuites A Comparaison des proc dures r le de PAGE sur rapport du CA ou du directoire et du CAC Stock option Attribution gratuite d actions d termine obligatoirement maximum 38 mois geants ou certains d entre eux peut d cider autorise le CA proc der l attribution l octroi des options e la dur e de l autorisation du CA pour proc der l attribution des options e les b n ficiaires potentiels du plan l ensemble des salari s et ou diri e le d lai pendant lequel les options doivent tre exerc es e les modalit s de fixation du prix de souscription ou d achat des actions e le type d options pouvant tre exerc es e le plafond de l mission d actions nouvelles ou de l achat de titres autorise le CA ou directoire proc der l attr
63. au 1 ll Des actions peuvent gale ment tre attribu es dans les m mes conditions que celles pr vues l article L 225 197 1 par une entreprise contr l e directe ment ou indirectement exclusive ment ou conjointement par un organe central des organes centraux ou les tablissements de cr dit qui lui ou leur sont affili s au sens et pour l application des articles L 511 30 L 511 32 du Code mon taire et financier aux salari s de ces soci t s ainsi qu ceux des entit s dont le capital est d tenu pour plus de 50 directement ou indirectement exclusivement ou conjointement par cet organe central ces organes centraux ou ces tablissements de cr dit C com art L 225 197 3 Les droits r sultant de l attribution gratuite d actions sont incessibles jusqu au terme de la p riode d acquisition En cas de d c s du b n ficiaire ses h ritiers peuvent demander l attribution des actions dans un d lai de six mois compter du d c s Ces actions sont librement cessibles C com art L 225 197 4 Un rapport sp cial informe chaque ann e l assembl e g n rale ordi naire des op rations r alis es en vertu des dispositions pr vues aux articles L 225 197 1 L 225 197 3 Ce rapport rend galement compte du nombre et de la valeur des actions qui durant l ann e et raison des mandats et fonctions exerc s dans la soci t ont t attri bu es
64. aux Comptes autorise le Conseil d administration consentir en une ou plusieurs fois au b n fice des membres du personnel salari ainsi qu aux mandataires sociaux ou certains d entre eux de la Soci t et des soci t s ou groupements qui lui sont li s dans les conditions vis es l article L 225 180 du Code de commerce des options donnant droit la souscription d actions nouvelles de la Soci t mettre titre d augmentation de son capital ainsi que des options donnant droit l achat d actions de la Soci t provenant de rachats effectu s par celle ci dans les conditions pr vues par la loi d cide que les options de souscription et les options d achat consenties en vertu de la pr sente autorisation ne pourront donner droit un nombre total d actions de la Soci t sup rieur de en lettres en chiffre du capital social de la soci t la date d attribution par le Conseil d administration tant pr cis que le nombre total des actions gratuites attribu es en vertu de l autorisation conf r e par la pr sente assembl e en sa xxx r solution s imputera sur ce plafond ledit plafond de constituant un plafond global et commun la pr sente r solu tion et la nm XX r solution par exemple r solution d cide que le prix payer lors de l exercice des options de souscription ou d achat d actions sera fix par le Conseil 1 Pour pr parer son dossier le lecteur
65. ce et le prix de souscription ou d achat de cette action constitue pour le b n ficiaire un compl ment de salaire imposable dans les condi tions pr vues au II de l article 163 bis C Il Lorsque le prix d acquisition des actions offertes dans les conditions pr vues au l est inf rieur 95 p 100 de la moyenne des cours ou du cours moyen d achat respectivement mentionn s aux articles L 225 177 et L 225 179 du Code de commerce la diff rence est impos e dans la cat gorie des traitements et salaires au titre de l ann e au cours de laquelle l option est lev e Ill Les dispositions des let II s appliquent lorsque l option est accord e dans les m mes condi tions par une soci t dont le si ge est situ l tranger et qui est m re ou filiale de l entreprise dans laquelle le b n ficiaire exerce son activit CGI art 80 quaterdecies Les actions attribu es dans les conditions d finies aux articles L 225 197 1 L 225 197 3 du Code de commerce sont impos es entre les mains de l attributaire selon les modalit s pr vues au 6 bis de l arti cle 200 A lorsque les actions attri bu es demeurent indisponibles sans tre donn es en location pendant une p riode minimale de deux ans qui court compter de leur attribu tion d finitive L change sans soulte d actions r sultant d une op ration d offre publique de fusion de scission de division ou de regroupemen
66. cessation ou du changement de ses fonctions ou post rieurement celle ci C com art L 225 42 1 et L 225 90 1 doit respecter la proc dure des conventions r gle ment es et leur octroi doit d pendre des performances de l int ress et de l entreprise Le terme r mun ration doit tre entendu dans un sens tr s large et l attribution de stock options ou d actions gratuites un dirigeant devra donc respecter ces contraintes d s lors qu elles sont accord es au moment du d part du mandataire social 7 D Existence de fen tres n gatives 1 Existence de deux fen tres n gatives communes 34 La soci t attributrice dont les titres sont admis la n gocia tion sur un march r glement doit respecter le syst me dit des fen tres n gatives qui consiste pour pr venir l utilisation d informations privil gi es d finir deux p riodes interdites al 4 du Code de commerce pour les stock options et L 225 197 1 I1 al 4 du Code de commerce pour les actions gratuites 64 Ansa comit juridique avis n 07 025 juill 2007 65 Ansa comit juridique avis n 07 011 7 mars 2007 66 L n 2007 1223 21 ao t 2007 en faveur du travail de l emploi et du pouvoir d achat JO 22 ao t 2007 p 13945 67 Ansa comit juridique avis n 07 035 oct 2007 11 12 Dossier communes aux attributions gratuites d actions et aux stock options 1 la premi re co
67. d administration directeur g n ral directeurs g n raux d l gu s membre du direc toire ou g rant dans le cas d une soci t en commandite par actions de la soci t qui attribue ces options ou ces actions Les simples administrateurs ou membres du conseil de surveillance sont priv s de ces droits Dans les soci t s par actions simplifi es en l absence de pr cisions l gales et compte tenu de la souplesse contractuelle inh rente cette forme sociale l identit des manda taires sociaux ligibles est difficile d terminer et elle ne fait pas l unanimit Des dirigeants dont le nom et le statut correspondent ceux existant dans une soci t anonyme peuvent certainement b n ficier de ce r gime si le l gislateur a pr vu de leur en faire b n ficier dans la soci t anonyme pr sident du conseil d admi nistration directeur g n ral directeurs g n raux d l gu s membre du directoire f En revanche les dirigeants dont le nom ou le statut ne correspondraient pas ceux existant dans la soci t anonyme ne pourront a priori pas b n ficier de ce r gime 45 R Kaddouch L attribution gratuite d actions de pr f rence Option fin 24 oct 2005 p 41 46 Ansa comit juridique avis n 05 030 6 avr 2005 47 Instr 10 nov 2006 pr c V infra 54 48 C com art L 225 185 al 4 pour les stock options et C com art L 225 197 1 II al 1 pour les attributions gratuites d
68. d attribution Ce choix est exerc par l employeur pour la dur e de l exercice pour l ensemble des options de souscription ou d achat d actions qu il attribue il est irr vo cable durant cette p riode En cas d attribution gratuite d actions cette contribution s appli que au choix de l employeur sur une assiette gale soit la juste valeur des actions telle qu elle est estim e pour l tablissement des comptes consolid s pour les soci t s appliquant les normes compta bles internationales adopt es par le r glement CE n 1606 2002 du Parlement europ en et du Conseil du 19 juillet 2002 pr cit soit la valeur des actions la date de la d cision d attribution par le conseil d administration ou le directoire Ce choix est exerc par l employeur pour la dur e de l exercice pour l ensemble des attributions gratuites d actions il est irr vocable durant cette p riode Il Le taux de cette contribution est fix 10 Elle est exigible le mois suivant la date de la d cision d attribution des options ou des actions vis es au I Ill Ces dispositions sont gale ment applicables lorsque l option est consentie ou l attribution est effectu e dans les m mes condi tions par une soci t dont le si ge est situ l tranger et qui est m re ou filiale de l entreprise dans laquelle le b n ficiaire exerce son activit IV Les articles L 137 3 et L 137 4
69. d interdiction de revente imm diate de tout ou partie des actions r sultant de l exercice des options sans que le d lai impos pour la conservation des titres puisse exc der 2 deux ans compter de la lev e de l option le cas ch ant toute limitation suspension restriction ou interdiction relative l exercice des options ou la cession ou la mise au porteur des actions obtenues par l exercice des options pendant certaines p riodes ou compter de certains v nements sa d cision pouvant porter sur tout ou partie des options ou des actions ou concerner tout ou partie des b n ficiaires et ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 la date de jouissance m me r troactive des actions nouvelles provenant de l exercice des options de souscrip tion d cide que le Conseil d administration aura tous pouvoirs avec facult de subd l gation dans les conditions pr vues par la loi pour constater la r alisation des augmen tations de capital concurrence du montant des actions qui seront effectivement souscrites par l exercice des options de souscription modifier les statuts en cons quence et sur sa seule d cision et s il le juge opportun imputer les frais des augmentations de capital sur le montant des primes aff rentes ces op rations et pr lever sur ce montant les sommes n cessaires pour la dotation de la r serve l gale ainsi qu
70. des actions mais sur tous les titres comprenant des droits patrimoniaux comme les certificats d investissement les certificats coop ratifs d investissement et les certificats coop ratifs 6 Rapp du groupe de travail compos de membres de l AFEP et du CNPF pr sid par M A Levy Lang et rendu public le 4 juill 1995 CNPF AFFP Stock options mode d emploi pour les entreprises 1995 CNPF AFEP 7 V infra 29 8 R Vatinet Le clair obscur des stock options la fran aise Rev soci t s 1997 p 31ets sp c n 25 p 43 ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 d associ s C com art L 225 186 Le but patrimonial de l attri bution des options d achat ou de souscription explique l interdic tion d utiliser ce proc d pour acqu rir la majorit du capital de la soci t la participation ne pouvant d passer 10 du capital La loi tente d ailleurs de renforcer cet effet patrimonial en incitant le salari conserver ses titres et n impose pas le gain d acquisi tion au titre de l ann e o il est r alis mais au titre de l ann e de cession Cette mesure respecte la finalit des stock options qui est d associer le salari plut t que de lui permettre de r aliser une op ration purement sp culative 4 Les stock options ont fait l objet de vives critiques car elles taient l instrument de fraudes Ain
71. du Code g n ral des imp ts ainsi que es indemnit s de d part volontaire vers es aux salari s dans le cadre d un accord collectif de gestion pr visionnelle des emplois et des comp tences hauteur de la frac tion de ces indemnit s qui est assu jettie l imp t sur le revenu en application de l article 80 duodecies du m me code CSS art L 242 1 al 11 Les attributions gratuites d actions effec tu es conform ment aux disposi tions des articles L 225 197 1 L 225 197 3 du Code de commerce sont exclues de l assiette des cotisa tions mentionn es au premier alin a si elles sont conserv es dans les conditions mentionn es au de l article 80 quaterdecies du Code g n ral des imp ts et si l employeur notifie son organisme de recouvre ment l identit de ses salari s ou mandataires sociaux auxquels des actions gratuites ont t attribu es d finitivement au cours de l ann e civile pr c dente ainsi que le nombre et la valeur des actions attri bu es chacun d entre eux d faut l employeur est tenu au paie ment de la totalit des cotisations sociales y compris pour leur part salariale CSS art L 242 1 al 12 Les dispositions de l avant dernier alin a sont galement applicables lorsque l attribution est effectu e dans les m mes conditions par une soci t dont le si ge est situ l tranger et qui est m re ou filiale de l entreprise dans l
72. e la valeur v nale de l action au jour de la d cision d octroi des options V supra 12 ets et 46 101 Pour un exemple V infra 70 ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 Remarque D finition Le gain d acquisition est gal la diff rence entre d une part la valeur de l action la date de son acquisition par le b n ficiaire qu elle soit souscrite achet e ou simplement livr e s agissant des actions gratui tes et d autre part le prix d acquisition des actions prix d exercice dans le cas des stock options z ro ou excep tionnellement prix symbolique dans le cas des actions gratuites celui ci tant ventuellement augment du rabais exc dentaire d j impos Le gain d acquisition n est imposable qu au titre de l ann e de cession des actions Il convient toutefois de pr ciser que l administration assimile une cession tout transfert des actions qu il intervienne titre on reux ou titre gratuit Cette assimilation a t pr cis e par l administration fiscale dans son instruction du 10 novembre 2006 en ce qui concerne les attributions gratuites d actions et elle a r cemment t tendue aux stock options 1 En effet la loi du 21 ao t 2007 a align le r gime fiscal des donations d actions issues de stock options sur celui des donations d actions issues d attributions gratuites d actions
73. e gal 22 500 euros est impos au titre de l ann e T 4 dans la cat gorie des traitements et salaires I est 119 CGI art 200 A 2 pour les actions gratuites et CGI art 150 0 Il 1 pour les stock options galement soumis l ensemble des cotisations sociales ainsi qu la CSG et la CRDS sur les revenus d activit Sauf option pour le r gime des traitements et salaires le gain d acquisition de 257 500 euros c est dire 400 000 120 000 22 500 euros dans la mesure o il est tenu compte dans le calcul du gain d acquisition du rabais exc dentaire afin de ne pas imposer deux fois cette somme 7 est tax 29 18 11 hauteur de 152 500 euros et41 30 11 au del au titre de l ann e de cession Que le gain d acquisition soit impos dans la cat gorie des TS ou qu il b n ficie du r gime favorable la nouvelle contribution salariale de 2 5 sera due La plus value de cession de 50 000 euros est quant elle tax e 29 18 11 19 20 Dossier 2 R gime fiscal et social applicable des attributions gratuite d actions 71 1 cas Attribution gratuite d actions respectant les deux p riodes de deux ans ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 2 ans j mM T T 2 ans Attribution du droit recevoir des actions Livraison des actions T 4
74. e pour effectuer toutes formalit s n cessaires l admission aux n gociations des titres ainsi mis toutes d clarations aupr s de tous organismes et faire tout ce qui serait autrement n cessaire Le Conseil d administration informera chaque ann e l Assembl e G n rale Ordinaire des op rations r alis es dans le cadre de la pr sente autorisation Cette autorisation est consentie pour une p riode de trente huit mois compter du jour de la pr sente Assembl e Cette autorisation rend caduque hauteur des montants non utilis s toute autorisation pr c dente de m me nature FORMULE 2 R SOLUTION DE L ASSEMBL E G N RALE EXTRAORDINAIRE AUTORISANT LE CONSEIL D ADMINISTRATION ATTRIBUER GRATUITEMENT DES ACTIONS ORDINAIRES DE LA SOCIETE ASSORTIES OU NON DE CONDITIONS DE PERFORMANCE FORMULE DE R SOLUTION POUR UNE AGEX DE SOCI T COT E L assembl e g n rale statuant aux conditions de quorum et de majorit des assembl es g n rales extraordinaires apr s avoir pris connaissance du rapport du conseil d administration et du rapport sp cial des commissaires aux comptes conform ment aux articles L 225 197 1 et suivants du Code de commerce Autorise le Conseil d administration proc der en une ou plusieurs fois des attributions gratuites d actions existantes ou mettre de la Soci t au profit des membres du personnel ou de certaines cat gories d entre eux qu il d terminera parmi les
75. e b n ficiaire qu au plus t t quatre ans plus tard Elle constitue une sorte de prime vers e obligatoirement plac e par le b n ficiaire pendant quatre ans dans des actions de la soci t attributrice 6 Le l gislateur souhaitait que ce nouveau m canisme suive une autre logique que les stock options d j existantes Il a ins r ce dispositif dans loi n 2004 1484 du 30 d cembre 2004 f vot e la suite d une proposition de loi n 1744 du 21 juillet 2004 rela tif au d veloppement de l actionnariat salari Il a ainsi marqu sa volont d attribuer tr s largement les actions gratuites au del du cercle restreint des b n ficiaires de stock options N anmoins en d pit de cette diff rence d objectif l origine les deux m ca nismes apparaissent aujourd hui tr s proches Tous les deux provoquent un effet de dilution du capital si leur attribution ou leur exercice s accompagne d une cr ation de capi tal Tous deux peuvent tre un instrument de fid lisation des diri geants et des salari s La loi impose de conserver les actions gratui tes pendant plusieurs ann es la p riode de conservation peut cependant tre r duite z ro si la p riode d acquisition a t port e quatre ans et de n exercer les stock options qu l issue d une longue d tention pour b n ficier du r gime fiscal favorable Certes le m canisme de l attribution gratuite d actions vise inci ter
76. e de l assembl e g n rale extraordi naire L attribution gratuite d actions doit tre pr alablement autoris e par l assembl e g n rale extraordinaire m me si l attri bution gratuite ne porte que sur des actions existantes qui appar tiennent donc d j la soci t L AGE doit autoriser le conseil d administration ou le directoire proc der l op ration La r so lution doit imp rativement contenir certains l ments sur lesquels les actionnaires doivent se prononcer et qui ne pourront pas tre d cid s par les organes d administration 44 R le de l assembl e g n rale extraordinaire La r solution de l AGE autorisant le conseil d administration ou le directoire proc der une attribution gratuite d actions se prononcera sur Le d lai pendant lequel l autorisation pourra tre utilis e par le conseil d administration ou le directoire ce d lai ne pouvant exc der trente huit mois C com art L 225 197 1 J al 3 Le champ des b n ficiaires potentiels la loi fait r f rence aux membres du personnel salari de la soci t ou de certaines cat gories d entre eux C com art L 225 197 1 I al 1 L AGE peut soit viser l ensemble du personnel soit d finir une ou plusieurs cat gories de b n ficiaires selon des crit res g n raux En revan che elle n a pas le pouvoir d identifier nomm ment des b n ficiai res Le pourcentage maximum du capital
77. e de la p riode de conservation desdites actions C com art L 225 197 1 1 al 7 Le comit juridique de l ANSA consid re que l assem bl e g n rale peut fixer une dur e minimale d acquisition de quatre ans pour seulement une partie des actions afin de permet tre certains b n ficiaires non r sidents fran ais d tre soumis une fiscalit avantageuse tout en tant impos s d s l attribution d finitive des actions en l absence de vente alors que les autres b n ficiaires r sidents fran ais seraient soumis au r gime tradition nel En revanche il a consid r qu on ne pouvait pas laisser le 91 V supra 37 92 Par ex le d c s et certaines invalidit s constituent identiquement des cas de d blocage 93 Attribution gratuite d actions in Epargne salariale actions gratuites stock options BCE La revue fiduciaire hors s rie 2007 3 sept 2007 p 286 et s sp c 1318 p 294 Contra F Basdevant et F Martin Laprade Attribution gratuite d actions art pr c 80 ets 94 Sur le r gime fiscal applicable aux r sidents et aux non r sidents V infra 63 Dossier b n ficiaire choisir le d lai acquisition Pendant toute la dur e de la p riode de conservation les b n ficiaires d une attribution gratuite d actions en sont pleinement propri taires 51 La loi du 30 d cembre 2006 a pr cis que les p riodes d acquisition et de conservation ne sont pas interrompues
78. e et raison des mandats et fonctions exerc s dans la soci t ont t consenties chacun de ces mandataires par la soci t et par les soci t s qui lui sont li es dans les conditions pr vues l article L 225 180 du Code de commerce du nombre des dates d ch ance et du prix des options de sous cription ou d achat d actions qui ont t consenties durant l ann e chacun de ces mandataires raison des mandats et des fonctions qu ils y exercent par les soci t s contr l es au sens de l article L 233 16 du Code de commerce du nombre et du prix des actions souscrites ou achet es durant l exercice par les mandataires sociaux de la soci t en levant une ou plusieurs des options d tenues sur les soci t s vis es aux deux alin as pr c dents pour chacun des dix salari s de la soci t qui ne sont pas mandataires sociaux et qui le nombre d options consenties est le plus lev le nom le prix et les dates d ch ance des options de souscription ou d achat d actions consenties durant l ann e tant par la soci t que par les soci t s qui lui sont li es au sens de l article L 225 180 du Code de commerce pour chacun des dix salari s de la soci t qui ne sont pas mandataires sociaux et ayant achet ou souscrit le nombre d actions le plus lev le nombre et le prix des actions ayant donn lieu la lev e de l option e Les d cisions du conseil d administration ou le dir
79. e l obligation de publier un prospectus les cessions ou missions portant sur les instruments financiers offerts attribu s ou devant tre attribu s aux administrateurs aux manda taires sociaux mentionn s au Il de l article L 225 197 1 du Code de commerce ou aux salari s anciens ou existants par leur employeur ou par une soci t li e lorsque ces instruments sont de la m me cat gorie que ceux d j admis aux n gociations sur un march r glement d un tat membre de la Communaut euro p enne ou partie l accord sur l Espace conomique europ en et que l metteur met la disposition des int ress s un document comprenant des renseignements sur le nombre et la nature des instruments financiers ainsi que sur les motifs et les modalit s de l op ration En outre l Autorit des march s financiers a confirm cette dispense de prospectus soumis son visa en pr ci sant que les actions attribu es gratuitement ne sont pas constitu tives d un appel public l pargne et que les options ne constituent 21 Ansa comit juridique avis n 07 033 sept 2007 22 C Motol Apr s les stocks options les actions gratuites Option fin 17 janv 2005 p 15 Attribution gratuite d actions une alternative aux stock options Les chos 18 f vr 2005 sp cial imp t p 10 23 Enqu te r alis e par Pricewaterhouse Coopers Global Equity Survey 2006 cit e par N Goulard Les attributions gratuites d
80. e perfor mance du plan et donc de l exclusion de bon nombre d attribu taires avant la livraison des actions 90 La contribution est gale 10 de l assiette choisie Elle est due par l employeur des attributaires et exigible le mois suivant la date de la d cision d attribution des options ou des actions par l organe de gestion Par mesure de tol rance l administration sociale admet toutefois que les employeurs disposent d un d lai suppl mentaire d un mois pour s acquitter de cette contribu 45 Voir notamment AN question n 11962 JOAN Q 12 f vr 2008 p 1180 46 R Vatinet LFSS pour 2008 institution d une contribution patronale et sala riale sur les stock options et les attributions d actions gratuites JCP E 2008 1257 7 47 Notons qu il ne peut s agir ici que de crit res de performance de march et non de crit res de performance conomique tels que l volution du chiffre d affaires notamment ceux ci n ayant aucun impact sur la juste valeur des options ou des actions 48 R Vatinet LFSS pour 2008 institution d une contribution patronale et sala riale sur les stock options et les attributions d actions gratuites art pr c 11 Dossier tion 49 Ce n est qu l expiration du second mois suivant la date de la d cision d attribution que les p nalit s pour paiement tardif commencent courir L assiette et le montant de la nouvelle contri bution doivent tre po
81. ectoire d attribuer gratuitement des actions Dans ce cas le rapport sp cial doit rendre compte C com art L 225 197 4 du nombre et de la valeur des actions qui durant l ann e et raison des mandats et fonctions exerc s dans la soci t ont t attribu es gratuitement chacun de ces mandataires par la soci t et par celles qui lui sont li es dans les conditions pr vues l arti cle L 225 197 2 du Code de commerce du nombre et de la valeur des actions qui ont t attribu es gratuitement durant l ann e chacun de ces mandataires raison 68 C com art L 225 177 dern al pour les stock options C com art L 225 197 1 I al 8 pour les attributions gratuites d actions 69 M L Coquelet Stock options Fasc pr c 34 ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 des mandats et fonctions qu ils y exercent par les soci t s contr l es au sens de l article L 233 16 du Code de commerce Ce rapport indique galement le nombre et la valeur des actions qui durant l ann e ont t attribu es gratuitement par la soci t et par les soci t s ou groupements qui lui sont li s dans les condi tions pr vues l article L 225 197 2 du Code de commerce chacun des dix salari s de la soci t non mandataires sociaux dont le nombre d actions attribu es gratuitement est le plus lev 37 En outre
82. ectoire ce d lai ne pouvant tre sup rieur trente huit mois Toute fois les autorisations ant rieures la date de publication de la loi n 2001 420 du 15 mai 2001 relative aux nouvelles r gulations conomi ques sont valables jusqu leur terme En ce cas les dispositions des deuxi me et quatri me septi me alin as de l article L 225 177 sont applicables En outre le prix de l action au jour o l option est consentie ne peut pas tre inf rieur 80 du cours moyen d achat des actions d tenues par la soci t au titre des articles L 225 208 et L 225 200 Des options donnant droit lachat de titres qui ne sont pas admis aux n gociations sur un march r gle ment ne peuvent tre consenties qu aux salari s de la soci t qui attribue ces options ou ceux des soci t s mentionn es au 1 de l arti cle L 225 180 C com art L 225 180 Des options peuvent tre consenties dans les m mes conditions qu aux articles L 225 177 L 225 179 ci dessus 1 Soit au b n fice des membres du personnel salari des soci t s ou des groupements d int r t conomi que dont 10 au moins du capital ou des droits de vote sont d tenus directement ou indirectement par la soci t consentant les options 2 Soit au b n fice des membres du personnel salari des soci t s ou des groupements d int r t conomi que d tenant directement ou indi recteme
83. en cas d change sans soulte des actions dans le cadre d une fusion ou d une scission C com art L 225 197 1 III al 1 Les dispositions relatives ces p riodes continuent de s appliquer pour la dur e restant courir aux actions re ues en change Cependant un certain nombre d autres op rations sur le capital envisageables ne sont pas cit es par le texte r duction augmentation incorporation de r serves Elles peuvent avoir des r percussions sur la valeur des actions en raison de leur effet dilutif Dans ce cas les droits des titulaires de stock options sont mieux prot g s par la loi qui a pr vu les cons quences sur leur situation de ces op rations C com art L 225 181 al 2 La p riode de conservation n est pas non plus consid r e comme tant interrompue en cas d offre publique d change de division ou de regroupement des actions 4 Comparaison des r gimes comptables fiscaux et sociaux des stock options et des actions gratuites 52 Une tude compar e des stock options et des attributions gratuites d actions ne peut faire l conomie d une analyse des diff rents dispositifs fiscaux et sociaux aff rents ces deux m canismes ainsi que de leur traitement comptable En effet l un des int r ts des stock options comme des actions gratuites attribu es confor m ment aux dispositions du Code de commerce est qu elles b n ficient d un r gime fiscal et social favorable po
84. erce actions gratuites B Titres concern s 1 Actions existantes 19 Des stock options peuvent tre distribu es en utilisant des actions d j existantes Dans ce cas le plan est appel plan d options d achat et le conseil d administration ou le directoire devra faire acqu rir les actions par la soci t pr alablement la date retenue pour la lev e de l option La mise en place d un plan d attribution gratuite d actions peut galement reposer sur des actions existantes que la soci t aura en portefeuille ou qu elle aura acquises par rachat Les actions rachet es doivent tre suffisantes pour faire face aux demandes et la soci t sera rembours e des sommes avanc es au fur et mesure des lev es d options ou des attributions de titres Le rachat sera soumis des r gles diff rentes suivant que la soci t est cot e ou non Dossier Si la soci t mettrice est une soci t non cot e sous peine d une sanction p nale C com art L 242 24 les actions doivent faire l objet d une offre d options au profit des salari s dans un d lai d un an compter de leur acquisition par la soci t C com art L 225 208 Par ailleurs la soci t doit respecter les conditions relatives la d tention par une soci t de ses propres actions et ne peut donc pas d tenir plus de 10 de ses propres actions C com art L 225 210 Si ses titres sont n goci s sur un march r glement
85. et crit res d acquisition pr vus dans le plan turnover perfor mance La charge est tal e sur la p riode de vesting acquisition La juste valeur est immuable mais le montant de la charge est actualis durant la p riode de vesting acquisition en fonction des conditions et crit res d acquisition des actions pr sence dans l entre prise prix d achat terme augment du co t de la couverture e Durant la p riode d acquisition actualisation de la provision pour tenir compte i de l volution de l action si pas encore acquise ni couverte et ii de la possibilit de livraison des actions au regard des crit res et conditions du plan Lors de la livraison des actions reprise sur provision et constatation d une charge gale au prix d achat des actions e Lors de la livraison des actions l issue de la p riode d acquisition augmentation de capital par incorpo ration de r serves hauteur du nominal pour les stock options ou z ro pour les actions attribu es gratui tement et la valeur des actions la date d augmentation de capi tal Cette jurisprudence a en son temps d fray la chronique Elle s explique par le fait qu en cas d augmentation de capital la soci t augmente ses fonds propres et ne d gage donc aucune charge comptable L impact d une augmentation de capital a certes des cons quences financi res mais qui affectent non pas les r sultats de la
86. fonc tions L information correspondante est publi e dans le rapport mentionn l article L 225 102 1 1 C com art L 225 197 1 III al 1 En cas d change sans soulte d actions r sultant d une op ration de fusion ou de scission r alis e conform ment la r glementation en vigueur pendant les p riodes d acquisition ou de conservation pr vues au les dispositions du pr sent article et notamment les p riodes pr cit es pour leur dur e restant courir la date de l change restent applicables aux droits attribution et aux actions re us en change Il en est de m me de l change r sultant d une op ra tion d offre publique de division ou de regroupement r alis e conform ment la r glementation en vigueur qui intervient pendant la p riode de conservation C com art L 225 197 1 al 2 En cas d apport une soci t ou un fonds commun de placement dont l actif est exclusivement compos de titres de capital ou donnant acc s au capital mis par la soci t ou par une soci t qui lui est li e au sens de l article L 225 197 2 l obligation de conservation pr vue au reste applicable pour la dur e restant courir la date de l apport aux actions ou parts re ues en contrepartie de l apport 2 Nota 1 L n 2006 1770 30 d c 2006 art 62 IV Ces dispo sitions s appliquent aux options consenties et aux actions attribu es
87. ge en effet les sommes qui b n ficieront du traitement fiscal et social de faveur r serv aux sommes plac es sur un PEE sont constitu es au cas pr sent des plus values et revenus aff rents aux actions gratuites mais aussi des actions elles m mes Alors que dans le droit commun le capital constitu de la valeur initiale des titres contenus dans un PEE ne b n ficie pas des ces avantages 127 Ansa comit juridique n 07 017 4 avr 2007 En pratique le conseil peut donc retenir certaines filiales et en carter d autres lorsque certaines filia les sont choisies dans l attribution la d cision du conseil doit concerner la totalit des salari s des filiales choisies 128 D Poracchia C Cathiard et A Lemercier L attribution gratuite d actions un dispositif pr cis et compl t par la loi du 30 d cembre 2006 Actes prat ing soci taire 2007 le point sur 6 Dossier d saccord 2 la r partition est arr t e par le conseil d administra tion le directoire ou le chef d entreprise il n existe donc pas d obligation de r sultat de parvenir un accord d entreprise sur ce sujet mais seulement une obligation de mener des n gociations En troisi me lieu la r partition doit tre uniforme proportion nelle la dur e de pr sence dans l entreprise au cours de l exercice ou proportionnelle aux salaires ou retenir conjointement ces diff rents crit res C trav art L
88. gratuitement chacun de ces mandataires par la soci t et par celles qui lui sont li es dans les conditions pr vues l article L 225 197 2 du nombre et de la valeur des actions qui ont t attribu es gratui tement durant l ann e chacun de ces mandataires raison des mandats et fonctions qu ils y exer cent par les soci t s contr l es au sens de l article L 233 16 ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 Ce rapport indique galement le nombre et la valeur des actions qui durant l ann e ont t attribu es gratuitement par la soci t et par les soci t s ou groupements qui lui sont li s dans les conditions pr vues l article L 225 197 2 chacun des dix salari s de la soci t non mandataires sociaux dont le nombre d actions attribu es gratuitement est le plus lev C com art L 225 197 5 L assembl e g n rale ordinaire de la soci t contr lant majoritairement directement ou indirectement celle qui attribue gratuitement les actions est inform e dans les conditions pr vues l article L 225 197 4 2 Articles du Code g n ral des imp ts CGI art 80 bis L avantage correspondant la diff rence entre la valeur r elle de l action la date de lev e d une option accord e dans les conditions pr vues aux articles L 225 177 L 225 186 du Code de commer
89. i ses filiales entrant dans le champ du PEG lesquelles feront partie du p rim tre de l attribution l impor tant tant que dans chacune des soci t s finalement incluses dans ce p rim tre l int gralit des salari s soit ligible l attribution 27 En deuxi me lieu la r partition des actions entre les salari s doit faire l objet d un accord d entreprise conclu avec les partenaires sociaux Aucune pr cision n est apport e sur la notion m me d accord d entreprise mais il est loisible de penser qu il convient de se r f rer l article L 132 19 du Code du travail visant les accords n goci s entre l employeur et les organisations syndica les de salari s repr sentatives dans l entreprise au sens de l article L 132 2 28 d faut d accord d entreprise c est dire en cas d chec des n gociations consign dans un proc s verbal de 125 Plus pr cis ment le plafond tait de 2 413 80 euros pour 2007 et est de 2 495 70 euros pour 2008 126 V Tandeau de Marsac et D Guinard Participation et actionnariat salari un pas en avant ou un pas en arri re pr c En sens contraire selon J M Duber nard Rapport au nom de la commission des affaires culturelles de l Assembl e nationale sur le projet de loi pour le d veloppement de la participation et de l actionnariat salari n 3339 oct 2006 il tait particuli rement n cessaire de limiter la port e de cet avanta
90. ibution des actions d termine obligatoirement e la dur e de l autorisation du CA pour proc der l attribution des actions maximum 38 mois e les b n ficiaires potentiels du plan l ensemble des salari s et ou diri geants ou certains d entre eux e le pourcentage maximum de capital pouvant tre attribu gratuitement limites globales et individuelles e la dur e minimale des p riodes d acquisition et de conservation des actions 2 2 ou 4 0 e la nature des actions existantes ou mettre peut d cider e la livraison anticip e des actions en cas d invalidit au sens de l article L 341 4 du Code de la s curit sociale intervenant au cours de la p riode d acquisition e d autoriser le CA assurer la neutralit des futures op rations sur les droits des attributaires ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 B Comparaison des proc dures r le du CA ou directoire Dossier Stock option Attribution gratuite d actions Le CA ou le directoire d termine les b n ficiaires des options parmi les b n ficiaires potentiels d sign s ventuellement par l AGE les p riodes auxquelles les options seront attribu es le prix d achat ou de souscription des actions ce prix doit tre fix au jour o l option est consentie c est dire le jour o le CA ou le directoire arr
91. icted Stocks Units Seront donc tout d abord pr sent es leurs nombreuses caract ristiques juridiques communes puis seront expos es leurs caract ristiques sp cifiques et les particula rit s de leurs r gimes comptable fiscal et social 2 Caract ristiques juridiques communes A Soci t s concern es 9 De nombreuses soci t s peuvent faire usage des stock options et des actions gratuites la condition d tre des soci t s par actions Ces m canismes s adresseront donc tant des soci t s cot es qu des soci t s non cot es Ils taient r serv s des soci t s dont le si ge social est en France mais ont t tendus certai nes soci t s dont le si ge est situ l tranger 1 Soci t s par actions 10 Toutes les soci t s par actions sont autoris es consentir des options de souscription ou d achat d actions ou des attributions gratuites d actions Sont ainsi vis es les soci t s anonymes les soci t s en commandite par actions et des soci t s par actions simplifi es 2 Soci t s cot es et non cot es 11 Des options de souscription ou d achat d actions ainsi que des actions gratuites peuvent tre consenties par des soci t s cot es ou non cot es Elles peuvent tre employ es toutes les deux dans des soci t s cot es sans avoir r diger de prospectus En effet l article 212 4 du R glement g n ral de l Autorit des march s financiers dispense d
92. ie ou de garantie par lequel une personne physique ou morale ou un fonds commun de placement s engage se porter acqu reur des actions que les b n ficiaires d sirent c der En prati que les b n ficiaires qui souhaiteraient c der leurs titres disposent d une action directe contre la contrepartie ainsi que d une action en dommages et int r ts contre la soci t mettrice 13 Options de souscription ou d achat d actions dans des soci t s cot es Lorsque des options sont consenties par une soci t dont les titres sont admis aux n gociations sur un march r glement aucune m thode particuli re de fixation du prix n est impos e mais la loi impose n anmoins des contraintes sp cifi ques Depuis la loi NRE du 15 mai 2001 dans le cadre des groupes il existe certaines utilisations r serv es aux soci t s cot es diri geants de filiales C com art L 225 185 dern al salari s des soci t s contr lant l metteur C com art L 225 177 dern al 33 14 Attribution gratuite d actions dans des soci t s non cot es Les attributions gratuites d actions semblent avant tout destin es aux soci t s cot es qui devraient tre semble t il davan tage s duites En effet les soci t s non cot es sont traditionnel lement peu dispos es faire entrer leurs salari s dans leur capital sans doute en raison de sa moindre liquidit et elles ont pour souci permanent le
93. intervenant dans le cadre d op rations de fusion ou scission r alis es en cours de p riode d acquisition ou de conservation des actions Elle l admet galement pour les op ra tions r alis es dans la cadre d offres publiques d change de divi sion ou de regroupement des actions intervenant en cours de p riode de conservation les d lais pr cit s tant report s sur les droits attribution des actions ou actions re us en change Remarque L administration devrait d apr s nos sources tendre par voie d instruction la liste des op rations rev tant un caract re intercalaire au plan fiscal aux op rations d apport d actions r alis s en cours de p riode de conser vation au profit de soci t s ou de fonds commun de placement dont l actif est exclusivement compos de titres de l entreprise mettrice Enfin les cas de d c s et de certaines invalidit s permanentes du b n ficiaire intervenant en cours de p riode d acquisition ou de conservation des actions permettent de d roger au respect des p riode d acquisition et de conservation des actions sans toutefois faire chec l application du r gime fiscal et social favorable 3 64 R gime fiscal applicable en cas de respect de certaines conditions de fond et de forme Quel que soit le dispositif mis en uvre le gain d acquisition constitue pour le b n ficiaire un compl ment de r mun ration Sous r serve toutefois du respect de certaines
94. ion des actions P riode post acquisition des actions Les actions issues de Les options ne sont pas pri Stock l exercice des options sont ses en compte dans options l assiette de ISF prises en compte dans l assiette de l ISF Les droits attribution des Les actions sont prises en Stock actions gratuites ne sont compte dans l assiette de options pas pris en compte dans l ISF une fois livr es au l assiette de l ISF salari B R gime comptable fiscal social pour l metteur et selon le cas l employeur 80 La mise en uvre d un plan de stock options ou d actions attribu es gratuitement entra ne un certain nombre de cons quen ces d ordre comptable fiscal et social pour la soci t mettrice des options ou des actions mais peut aussi engendrer des cons quen ces au niveau de ses filiales dont tout ou partie des salari s parti cipent au plan Ces cons quences ont connu une volution impor tante au cours de ces derni res ann es notamment depuis la loi du 30 d cembre 2006 pour le d veloppement de la participation et de l actionnariat salari et semble t il pourraient encore voluer dans l ann e venir 1 R gime comptable a R gime comptable des stock options et des attributions gratuites d achats d apr s les normes comptables fran aises 81 La comptabilisation des stock options et des actions gratui tes dans les comptes sociaux de la soci t a
95. ions la seule obligation des attributaires au del de cette p riode tant de conserver les actions pendant la p riode minimale d termin e le cas ch ant conform ment l autorisation d livr e par l AGE Les actionnaires r unis en assem bl e g n rale n auront aucun pouvoir direct de d termination de ces crit res de performance Ils ne pourront r agir qu en refusant une ventuelle attribution gratuite post rieure dans l hypoth se o les crit res retenus lors des attributions ant rieures ne leur convien draient pas l tranger l attribution gratuite d actions est souvent li e des crit res de performance en troite corr lation avec l id e de rendement boursier Les actions gratuites chappent donc assez rarement notamment en Angleterre et aux Pays Bas aux al as du march Elles sont l occasion de d finitions sophistiqu es de la performance boursi re La soci t confronte alors ses propres r sultats l volution d un indice boursier particulier qu elle labore parfois elle m me en fonction de son secteur d activit avant de proc der l attribution des titres Ainsi l influence qu exercent divers param tres responsables de la fluctuation des cours et que subissent les b n ficiaires est ramen e de plus justes proportions ce jour les entreprises fran aises ne s orien tent pas vers des pratiques similaires Lorsque les plans sont large ment ouverts le plus souvent
96. ions d options de souscription ou d achat d actions pr sentaient la particularit de pouvoir tre r serv es soit une partie seulement des salari s soit encore aux seuls dirigeants mandataires sociaux L absence de caract re d mocratique imp ratif du m canisme a conduit des r sultats loign s de l id al participatif pr n l origine et le chiffre des actions offertes variait g n ralement avec le rang hi rarchique du salari Seuls les dirigeants salari s de rang hi rarchique lev recevaient un nombre important d actions qui repr sentait une r elle participation au capital de la soci t 3 Toujours en vigueur aujourd hui les options de souscription ou d achat d actions permettent l attribution par une soci t tout ou partie de son personnel salari et de ses mandataires sociaux ou 1 Essai sur l origine de la richesse des nations p 401 cit par F Basdevant F Pel tier et F Martin Laprade L attribution gratuite d actions Actes prat ing soci taire 2005 dossier p 6 2 Pour un expos de ces conceptions G Charreaux A Couret Joffre Koenig et de Montmorillon De nouvelles th ories pour g rer l entreprise conomica 1987 3 Brown Hobson Jr What do Institutional Investors Really Want The Corpo rate Board May June 1996 4 JOAN CR 10 d c 1970 p 6416 M L Coquelet Stocks options JCI Soci t s Trait Fasc 1865 UI ceux des soci t s
97. ition En cas de d c s du b n ficiaire ses h ri tiers peuvent demander l attribution des actions dans un d lai de six mois compter du d c s Ces actions sont librement cessibles C com art L 225 197 3 En second lieu l assembl e peut pr voir l attribution d finitive des actions avant le terme de la p riode d acquisition en cas d invalidit du b n ficiaire correspon dant au classement dans la deuxi me ou la troisi me des cat go ries pr vues l article L 341 4 du Code de la s curit sociale C com art L 225 197 1 1 al 5 50 P riode de conservation l issue de la p riode d acqui sition commence une p riode de conservation des actions pendant laquelle les attributaires ont interdiction de louer c der titre on reux transmettre titre gratuit que ce soit en pleine propri t ou sous forme d membr e les actions qui leur ont t attribu es Toutefois les actions sont librement cessibles en cas d invalidit ou de d c s du b n ficiaire C com art L 225 197 1 1 al 6etL 225 197 3 al 2 L assembl e g n rale extraordinaire fixe la dur e de la p riode de conservation qui ne peut en principe tre inf rieure deux ans compter de l attribution d finitive des actions N anmoins lorsqu elle fixe pour l ensemble ou une partie des actions une p riode d acquisition au moins gale quatre ans elle peut corr lativement r duire ou supprimer la dur
98. itique de R Vatinet 57 Cass soc 20 sept 2005 n 03 30 709 FS P B JurisData n 2005 029769 Bull Joly 2006 100 p 507 note G Auzero JCP S 2005 1417 JCP E 2006 1047 note R Vatinet confirm par Cass soc 2 f vr 2006 pr c 58 CA Paris 6 mars 2007 Bull Joly 2007 238 p 864 note G Auzero 59 C trav art L 122 45 al 1 modifi par loi du 23 mars 2006 5 ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 d administration ou le directoire l int rieur du cadre d fini par l assembl e Remarque I semblerait que les conditions d attribution concernent les l ments qui s imposent tous les attributai res tels que le d lai au terme duquel l attribution devient d finitive ainsi que celui au terme duquel les actions attribu es gratuitement pourront tre c d es En revanche les crit res renverraient des conditions plus sp cifi ques devant tre remplies par chaque candidat l attribu tion gratuite lors de l attribution initiale mais aussi et surtout lors de l attribution d finitive En fonction de l objectif poursuivi par la soci t ces crit res pour raient ainsi tre li s la performance l anciennet ou tout simple ment la pr sence dans la soci t des b n ficiaires exigibles Les conditions et crit res d attribution portent sur la p riode d acquisition des act
99. l gation dans les conditions l gales et r glemen taires pour mettre en uvre la pr sente autorisation dans les conditions ci dessus et dans les limites autoris es par les textes en vigueur et notamment fixer le cas ch ant les modalit s et conditions des missions qui seraient r alis es en vertu de la pr sente autorisation les dates de jouissance des actions nouvel les constater la r alisation des augmentations de capital modifier les statuts en cons quence et plus g n ralement accomplir toutes les formalit s utiles l mission la cotation et au service financier des titres mis en vertu de la pr sente r solution et faire tout ce qui sera utile et n cessaire dans le cadre des lois et r glements en vigueur Le Conseil d administration informera chaque ann e l assem bl e g n rale ordinaire dans les conditions l gales et r glemen taires en particulier l article L 225 197 4 du Code de commerce des op rations r alis es dans le cadre de la pr sente r solution La pr sente autorisation est consentie pour une dur e de maximum 38 mois compter de la pr sente assembl e Cette autorisation rend caduque hauteur des montants non utilis s ce jour toute autorisation de m me nature ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 Formules FORMULE 3 DOCUMENT D INFORMATION REQUIS CONFORM MENT AUX ARTICLES 212 4
100. l gu s les Dossier membres du directoire ou le g rant d une soci t par actions peuvent se voir attribuer des actions de la soci t dans les m mes conditions que les membres du personnel sala ri C com art L 225 197 1 al 2 Ils peuvent galement se voir attri buer des actions d une soci t li e dans les conditions pr vues l arti cle L 225 197 2 sous r serve que les actions de cette derni re soient admises aux n gociations sur un march r glement C com art L 225 197 1 al 3 Il ne peut pas tre attribu d actions aux salari s et aux mandataires sociaux d tenant chacun plus de 10 du capital social Une attribu tion gratuite d actions ne peut pas non plus avoir pour effet que les salari s et les mandataires sociaux d tiennent chacun plus de 10 du capital social C com art L 225 197 1 al 4 Par d rogation aux dispositions pr c dentes pour les actions ainsi attribu es au pr sident du conseil d administration au directeur g n ral aux directeurs g n raux d l gu s aux membres du directoire ou au g rant d une soci t par actions le conseil d administration ou selon le cas le conseil de surveillance soit d cide que ces actions ne peuvent tre c d es par les int ress s avant la cessation de leurs fonctions soit fixe la quantit de ces actions qu il sont tenus de conserver au nomina tif jusqu la cessation de leurs
101. l ments de r mun ration au sens du pr sent article moins qu un d lai de douze mois ne se soit coul entre le dernier versement de l l ment de r mun ration en tout ou partie supprim et le premier versement desdites contributions CSS art L 242 1 al 8 Les personnes vis es au 20 de l article L 311 3 qui proc dent par achat et revente de produits ou de services sont tenues de communiquer le pourcentage de leur marge b n fi ciaire l entreprise avec laquelle elles sont li es CSS art L 242 1 al 9 Sont galement pris en compte dans les conditions pr vues l article L 242 11 les revenus tir s de la location de tout ou partie d un fonds de commerce d un tablissement arti sanal o d un tablissement commercial ou industriel muni du mobilier ou du mat riel n cessaire son exploitation que la location dans ce dernier cas comprenne ou non tout ou partie des l ments incorporels du fonds de commerce ou d industrie lorsque ces revenus sont per us par une personne qui r alise des actes de commerce au titre de l entreprise lou e ou y exerce une activit CSS art L 242 1 al 10 Sont aussi prises en compte les indemni t s vers es l occasion de la rupture du contrat de travail l initiative de employeur ou l occasion de la cessation forc e des fonctions des mandataires sociaux dirigeants et personnes vis es l article 80 ter
102. le d lai compris entre la date laquelle les organes sociaux de la soci t ont connaissance d une information qui si elle tait rendue publique pourrait avoir une inci dence significative sur le cours des titres de la soci t et la date post rieure de dix s ances de bourse celle o cette information est rendue publique C com art L 225 177 al 6 Des options donnant droit la sous cription de titres qui ne sont pas admis aux n gociations sur un march r glement ne peuvent tre consenties qu aux salari s de la soci t qui attribue ces options ou ceux des soci t s mentionn es au 1 de l article L 225 180 C com art L 225 178 L autori sation donn e par l assembl e g n rale extraordinaire comporte au profit des b n ficiaires des options renonciation expresse des actionnai res leur droit pr f rentiel de sous cription aux actions qui seront mises au fur et mesure des lev es d options L augmentation de capital r sul tant de ces lev es d options ne donne pas lieu aux formalit s pr vues l article L 225 142 au deuxi me alin a de l article L 225 144 et l article L 225 146 Elle est d finitivement r alis e du seul fait de la d claration de lev e d option accompagn e du bulletin de sous cription et du paiement en num raire ou par compensation avec des cr ances de la somme correspon dante Lors de sa premi re r
103. le d veloppement de la participation et de l actionnariat salari et portant diverses dispositions d ordre conomique et sociale 130 En ce sens Ansa comit juridique n 07 017 4 avr 2007 131 Cette id e m me de ne pas permettre une attribution gratuite d actions qui d pendrait non pas uniquement de la qualit de salari de l entreprise ou la limite de crit res collectifs mais de crit res particuliers et personnels est discut e par une partie de la doctrine qui y voit une d naturation de l attri bution gratuite d actions Lesdits auteurs consid rent en effet que la loi du 30 d cembre 2006 n est pas conforme l esprit initial des textes qui les premiers ont permis et encadr les AGA et notamment de la premi re appro bation par la COB d une AGA en 2003 En ce sens V Tandeau de Marsac etO Gainaud Participation et actionnariat salari un pas en avant ou un pas en arri re pr c 132 G Auzero Loi sur la participation et l actionnariat salari pr c 133 Notamment Ansa comit juridique n 07 017 4 avr 2007 22 Dossier une soci t qui a des liens de d pendance 4 avec la soci t dans laquelle le redevable est employ L ensemble de ces dispositions est applicable de plein droit si les conditions en sont respect es aux actions issues de plans d attribution d actions gratuites ou de plans de stock options 5 79 Tableau r capitulatif P riode pr acquisit
104. lement le prix de sous cription est d termin conform ment aux m thodes objectives rete nues en mati re d valuation d actions en tenant compte selon une pond ration appropri e chaque cas de la situation nette comptable de la rentabilit et des perspectives d activit de l entre prise Ces crit res sont appr ci s le cas ch ant sur une base consolid e ou d faut en tenant compte des l ments financiers issus des filiales significatives d faut le prix de souscription est d termin en divi sant par le nombre de titres exis tants le montant de l actif net r va lu calcul d apr s le bilan le plus r cent Si les actions de la soci t sont admises aux n gociations sur un march r glement le prix de souscription ne peut pas tre inf rieur 80 de la moyenne des cours cot s aux vingt s ances de bourse pr c dant ce jour aucune option ne pouvant tre consentie moins de vingt s ances de bourse apr s le d tachement des actions d un coupon donnant droit un divi dende ou une augmentation de capital C com art L 225 177 al 5 Dans une soci t dont les titres sont admis aux n gociations sur un march r glement les options ne peuvent tre consenties 1 Dans le d lai de dix s ances de bourse pr c dant et suivant la date laquelle les comptes consolid s ou d faut les comptes annuels sont rendus publics 2 Dans
105. les actions sont c d es pour un prix inf rieur leur valeur r elle la date de la lev e d option la moins value est d ductible du montant brut de l avantage mentionn au de l article 163 bis C et dans la limite de ce montant lorsque cet avantage est imposable 6 bis Sauf option pour l imposition l imp t sur le revenu selon les r gles applicables aux traitements et salaires l avantage correspondant la valeur leur date d acquisition des actions mentionn es l arti cle 80 quaterdecies est impos au taux de 30 La plus value qui est gale la diff rence entre le prix de cession et la valeur des actions leur date d acquisition est impos e dans les conditions pr vues l article 150 0 A Si les actions sont c d es pour un prix inf rieur leur valeur la date d acquisition la moins value est d duite du montant de l avantage mentionn au premier alin a 2 7 Le taux pr vu au 2 est r duit de 30 dans les d partements de la Guadeloupe de la Martinique et de la R union et de 40 dans le d par tement de la Guyane pour les gains ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 mentionn s l article 150 0 A r sul tant de la cession de droits sociaux d tenus dans les conditions du f de l article 164 B Les taux r sultant de ces dispositions sont arrondis s il y a lieu l unit inf rie
106. me d une p riode d acquisition qui ne peut en principe tre inf rieure deux ans cette p riode devant tre suivie d un d lai de conser vation lui aussi d une dur e minimale de deux ans N an moins sensible aux probl matiques soulev es par la mise en uvre de ces r gles imp ratives dans le cadre d un plan b n fi ciant des non r sidents fran ais souvent imposables d s la livrai son de leurs actions le l gislateur fran ais a permis aux soci t s attributrices de r duire voire de supprimer le d lai de conservation des actions dont la p riode d acquisition est d une dur e minimale de quatre ans Ainsi donc dans les pays qui impo sent le b n ficiaire d s la livraison des actions cette mesure permet de faire co ncider la livraison des actions avec le fait g n rateur de l imp t le b n ficiaire pouvant financer son imp t avec le produit de la vente de ses actions Pour autant les soci t s doivent veiller bien diff rencier le traitement des b n ficiaires fran ais de celui des b n ficiaires trangers En effet l application du r gime fiscal et social favorable reste quoi qu il arrive subordonn au respect 106 Dans les cas de licenciement et de mise la retraite les options doivent tre exerc es au moins trois mois avant la r alisation de l v nement 107 Doc adm 5 F 1154 142 108 CAA Versailles 3 ch 21 mars 2006 n 04VE03340 in dit
107. mployeur 1 et pour la dur e de l exercice pour l ensemble des options de souscription ou d achat d actions ou pour l ensemble des attributions gratuites d actions Ainsi donc un employeur peut choisir d utiliser l une des m thodes pour l ensem ble des stock options consenties au cours d un exercice donn tout en optant pour l autre m thode pour l ensemble des actions attri bu es gratuitement au cours du m me exercice Si pour certains auteurs le choix entre l une ou l autre des deux m thodes ne devrait concerner que les soci t s soumises aux nouvelles normes internationales soci t s cot es et leurs filia les 148 les autorit s sociales viennent de pr ciser dans leur circu laire du 8 avril 2008 que ce choix est offert toutes les entreprises qu elles soient ou non soumises au respect des normes comp tables internationales On peut toutefois s interroger sur la port e de cette libert de choix d s lors qu en pratique il s av rera difficile et contraignant pour une soci t astreinte au respect des seules normes comptables fran aises de se plier l exercice de valorisation de ses actions selon les normes comptables internatio nales 89 Les entreprises qui seront en mesure de d terminer la juste valeur de leurs actions devraient le cas ch ant pouvoir opti miser leur situation au regard de cette nouvelle contribution chaque fois notamment que le plan pr voira
108. mpos lorsque le montant des cessions du foyer fiscal exc de le seuil mentionn au premier alin a du 1 du I de l article 150 0 A au taux de 30 concurrence de la fraction annuelle qui n exc de pas 152 500 euros et de 40 au del Pour l appr ciation du montant des cessions et du seuil mentionn s la phrase pr c dente il est tenu compte des cessions vis es aux arti cles 80 quaterdecies 150 0 A et 163 bis C Pour les actions acquises avant le 1 janvier 1990 le prix d acquisition est r put gal la valeur de l action la date de la lev e de l option Ces taux sont r duits respective ment 18 1 et 30 lorsque les titres acquis rev tent la forme nomi native et demeurent indisponibles sans tre donn s en location suivant des modalit s fix es par d cret pendant un d lai au moins gal deux ans compter de la date d ach vement de la p riode mentionn e au de l article 163 bis C L change sans soulte d actions r sultant d une op ration d offre publique de fusion de scission de division ou de regroupement r ali s e conform ment la r glementa tion en vigueur ou l apport une soci t cr e dans les conditions pr vues l article 220 nonies ne fait pas perdre le b n fice des taux r duits pr vus au troisi me alin a Les conditions mentionn es au m me alin a continuent tre appli cables aux actions re ues en change 2 Si
109. nel salari de la soci t ou de certains d entre eux des options donnant droit la sous cription d actions L assembl e g n rale extraordinaire fixe le d lai pendant lequel cette autorisation peut tre utilis e par le conseil d administration ou par le directoire ce d lai ne pouvant tre sup rieur trente huit mois Toutefois les auto risations ant rieures la date de publication de la loi n 2001 420 du 15 mai 2001 relative aux nouvelles r gulations conomiques sont vala bles jusqu leur terme C com art L 225 177 al 2 Le conseil d administration ou le direc toire fixe les conditions dans lesquelles seront consenties les options Ces conditions pourront comporter des clauses d interdiction de revente imm diate de tout ou partie des actions sans que le d lai impos pour la conservation des titres puisse exc der trois ans compter de la lev e de l option C com art L 225 177 al 3 Les options peuvent tre consenties ou lev es alors m me que le capital social n aurait pas t int gralement lib r C com art L 225 177 al 4 Le prix de souscription est fix au jour o l option est consentie par le conseil d administration ou le direc toire selon les modalit s d termi n es par l assembl e g n rale extra ordinaire sur le rapport des commissaires aux comptes Si les actions de la soci t ne sont pas admises aux n gociations sur un march r g
110. nist rielle de 2005 devrait pouvoir tre temp r e car la loi pour le d veloppement de la participation et de l action nariat salari du 30 d cembre 2006 a introduit la possibilit d apporter les actions acquises par mobilisation des avoirs du PEE un fonds exclusivement compos de titres de capital ou donnant acc s au capital de l entreprise L indisponibilit des titres seraient alors report e sur les parts de fonds re ues en change Pour respecter l indisponibilit imp rative des actions il est vraisembla ble que les actions ne pourraient tre log es que dans un fonds 124 Circ intermin 14 sept 2005 pr c ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 compos de titres de m me nature c est dire issus de l exercice d options dont le r glement limiterait les cas de d blocages anti cip s au seul d c s 75 En contrepartie de l indisponibilit des actions log es dans le PEE pendant cinq ans le gain d acquisition et la plus value de cession sont exon r s d imp t sur le revenu Seuls sont dus les pr l vements sociaux au taux global actuel de 11 sur la diff rence entre le prix de vente des actions et leur prix de souscription ou d acquisition selon le cas La circonstance que le salari b n ficiaire des options soit la retraite ne le prive pas du b n fice de cette exon ration b Versement des actions grat
111. ns attribu es gratuitement renonciation des actionnaires leur droit pr f rentiel de souscription L augmentation de capital corres pondante est d finitivement r alis e du seul fait de l attribution d finitive des actions aux b n ficiaires C com art L 225 197 1 al 5 L attribution des actions leurs b n ficiaires est d finitive au terme d une p riode d acquisition dont la dur e minimale qui ne peut tre inf rieure deux ans est d termi n e par l assembl e g n rale extra ordinaire Toutefois l assembl e peut pr voir l attribution d finitive des actions avant le terme de la p riode d acquisition en cas d invali dit du b n ficiaire correspondant au classement dans la deuxi me ou la troisi me des cat gories pr vues l article L 341 4 du Code de la s curit sociale C com art L 225 197 1 al 6 L assembl e g n rale extraordinaire fixe galement la dur e minimale de l obligation de conservation des actions par les b n ficiaires Cette dur e court compter de l attribu tion d finitive des actions mais ne peut tre inf rieure deux ans Toutefois les actions sont librement cessibles en cas d invalidit des b n ficiaires correspondant leur classement dans les cat gories pr cit es du code de la s curit sociale C com art L 225 197 1 al 7 Si l assembl e g n rale extraordinaire a retenu pour la p riode d acquisi
112. ns sur un march r glement le prix de souscription est d ter min conform ment aux m thodes objectives retenues en mati re d valuation d actions en tenant compte selon une pond ration appropri e chaque cas de la situation nette comptable de la rentabilit et des perspectives d activit de l entreprise Ces crit res sont appr ci s le cas ch ant sur une base consolid e ou d faut en tenant compte des l ments financiers issus des filiales significatives d faut le prix de souscription est d termin en divi sant par le nombre de titres existants le montant de l actif net r va lu calcul d apr s le bilan le plus r cent 81 F Basdevant F Peltier F Martin Laprade L attribution gratuite d actions art pr c 23 p 9 82 Except les questions du ressort exclusif de l assembl e g n rale extraordinaire V supra 42 83 M mento Francis Lefebvre Soci t s commerciales 2008 18770 84 Ces op rations sont limitativement num r es par l article L 225 181 al 2 du Code de commerce amortissement ou r duction de capital modification de la r partition des b n fices attribution gratuite d actions incorporation au capi tal de r serves b n fices ou primes d mission distribution de r serves ou toute mission de titres de capital ou de titres donnant droit l attribution de titres de capital comportant un droit de souscription r serv e aux actionnaires Le
113. nt au moins 10 du capital ou des droits de vote de la soci t consentant les options 3 Soit au b n fice des membres du personnel salari des soci t s ou des groupements d int r t conomi que dont 50 au moins du capital ou des droits de vote sont d tenus directement ou indirectement par une soci t d tenant elle m me directement ou indirectement au moins 50 du capital de la soci t consentant les options Il L assembl e g n rale ordi naire de la soci t contr lant majori tairement directement ou indirecte ment celle qui consent les options est inform e dans les conditions pr vues l article L 225 184 Ill Des options peuvent gale ment tre consenties dans les m mes conditions qu aux articles L 225 177 L 225 179 par une entreprise contr l e directement ou indirectement exclusivement ou conjointement par un organe central des organes centraux ou les tablissements de cr dit qui lui ou leur sont affili s au sens des articles L 511 30 L 511 32 du Code mon taire et financier aux salari s desdi tes soci t s ainsi qu ceux des enti t s dont le capital est d tenu pour plus de 50 directement ou indi rectement exclusivement ou conjointement par cet organe central ces organes centraux ou des tablissements affili s C com art L 225 181 Le prix fix pour la souscription ou l achat des actions ne peut pas tre modifi penda
114. nt la dur e de l option Toutefois lorsque la soci t r alise un amortissement ou une r duction du capital une modifica tion de la r partition des b n fices une attribution gratuite d actions une incorporation au capital de r serves b n fices ou primes d mission une distribution de r serves ou toute mission de titres de capital ou de titres donnant droit l attribution de titres de capital comportant un droit de souscription r serv aux actionnaires elle doit prendre les mesures n cessaires la protection des int r ts des b n fi ciaires des options dans les condi tions pr vues l article L 228 99 ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 C com art L 225 182 Le nombre total des options ouvertes et non encore lev es ne peut donner droit souscrire un nombre d actions exc dant une fraction du capital social d termin e par d cret en Conseil d tat Il ne peut tre consenti d options aux salari s et aux mandataires sociaux poss dant plus de 10 du capital social C com art L 225 183 L assembl e g n rale extraordinaire fixe le d lai pendant lequel les options doivent tre exerc es Les droits r sultant des options consenties sont incessibles jusqu ce que l option ait t exerc e En cas de d c s du b n ficiaire ses h ritiers peuvent exercer l option dans un d lai de
115. nversion ainsi que le prix de cession et le prix d exercice des actions Cette formalit devra tre r alis e au plus tard le 15 f vrier de l ann e suivant la cession ou la conversion 66 R gime social applicable Que les stock options et les attri butions gratuites d actions b n ficient du r gime favorable ou qu elles soient impos es dans la cat gorie des traitements et salai res les b n ficiaires de stock options et d actions attribu es gratui tement doivent depuis la loi de financement de la s curit sociale pour 2008 supporter une nouvelle contribution salariale insti 115 CSS art L 137 13 et L 137 14 nouveaux issus de l article 13 de la loi de financement de la s curit sociale pour 2008 Cette mesure est le fruit d un d bat anim opposant d une part les partisans d une baisse de la taxation des actions gratuites et des stock options consid r es de plus en plus souvent comme une r mun ration salariale part enti re et d autre part les tenants des arguments tir s du rapport annuel de la Cour des comptes du 12 septem bre 2007 mettant notamment en lumi re les corr lations entre les stock options distribu es en 2005 et les pertes de recettes pour la s curit sociale Ainsi d apr s ce rapport l exon ration de cotisations sociales sur ces reve nus diff r s n est pas plafonn e alors que la concentration av r e induit des gains substantiels pour leurs b n fici
116. on des articles C com art L 225 197 1 II al 4 pour les actions gratuites et C com art L 225 185 pour les stock options doit tre publi e dans le rapport mentionn l article L 225 102 1 71 Sur cette d cision V supra 32 72 V Tableau r capitulatif des proc dures infra annexe 2 p 30 73 Rapport exig par C com art L 225 177 al 1 pour les stock options et C com art L 225 197 1 l al 1 pour les attributions gratuites d actions ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 peuvent ne pas tre pr cis s C com art R 225 144 al 1 En cas d attribution gratuite d actions un rapport du m me type doit tre tabli afin de permettre aux actionnaires d appr cier l oppor tunit strat gique de l attribution gratuite d actions et sa conformit comptable 7 40 Rapport des commissaires aux comptes l assembl e g n rale extraordinaire Si des stock options sont mises les commis saires aux comptes doivent fournir l assembl e g n rale extraor dinaire un rapport dans lequel ils donnent leur avis sur les modalit s propos es pour la fixation du prix de souscription ou d achat C com art R 225 144 al 2 En cas d attribution gratuite d actions ils doivent produire un rapport du m me type qui doit tre d pos au si ge social quinze jours au moins avant la tenue de la r union
117. ons de s curit sociale vers es par lentremise de l employeur CSS art L 242 1 al 5 Sont exclues de l assiette des cotisations mentionn es au premier alin a les contributions mises la charge des employeurs en application d une disposition l gislative ou r glemen taire o d un accord national inter professionnel mentionn l article L 921 4 destin es au financement des r gimes de retraite compl men taire mentionn s au chapitre 1 du 29 30 Dossier titre II du livre IX ou vers es en couverture d engagements de retraite compl mentaire souscrits ant rieurement l adh sion des employeurs aux institutions mettant en uvre les r gimes institu s en application de l article L 921 4 et dues au titre de la part patronale en application des textes r gissant ces couvertures d engagements de retraite compl mentaire CSS art L 242 1 al 6 Sont exclues de l assiette des cotisations mentionn es au premier alin a les contributions des employeurs desti n es au financement des prestations compl mentaires de retraite et de pr voyance vers es par les organis mes r gis par les titres Ill et IV du livre IX du pr sent code ou le livre Il du Code de la mutualit par des entreprises r gies par le Code des assurances ainsi que par les institu tions mentionn es l article L 370 1 du Code des assurances et propo sant des contrats mentionn s l article L 143 1 dudit code
118. ontant net imposable de avantage est divis par le nombre d ann es enti res ayant couru entre a date de l option et la date de la cession des titres ou celle de leur conversion au porteur Le r sultat est ajout au revenu global net L imp t correspondant l avantage est gal la cotisation suppl men taire ainsi obtenue multipli e par le nombre utilis pour d terminer le quotient Lorsque le revenu global net est n gatif il est compens due concurrence avec le montant net de l avantage L exc dent ventuel de ce montant net est ensuite impos suivant les r gles du premier alin a Les dispositions de l article 163 0 A ne sont pas applicables CGI art 200 A 1 Abrog 2 Les gains nets obtenus dans les conditions pr vues l article 150 0 sont impos s au taux forfaitaire de 18 1 3 et 4 Abrog s 5 Le gain net r alis sur un plan d pargne en actions dans les condi tions d finies au 2 du II de l article 150 0 A est impos au taux de 22 5 si le retrait ou le rachat intervient avant l expiration de la deuxi me ann e 6 Sauf option du b n ficiaire pour l imposition l imp t sur le revenu suivant les r gles applicables aux traitements et salaires l avantage mentionn au de l article 163 bis C le cas ch ant diminu du montant mentionn au Il de l article 80 bis impos selon les r gles applicables aux traitements et salaires est i
119. ormation 35
120. par le Conseil d Administration sur la base de la r solution de l Assembl e G n rale Extraordinaire des actionnaires de duan MOTIFS DE L ATTRIBUTION GRATUITE D ACTIONS Par cette op ration ma souhaite associer ses salari s ligibles aux projets pr sents et venir des soci t s du les remercier individuellement pour leur contribution envers le groupe NOMBRE MAXIMAL D ACTIONS ATTRIBU ES Le nombre maximal d actions offertes sous r serve de la r alisation de l ensemble des conditions d attribution est de actions repr sentant ce jour du capital social COTATION ET NATURE DES ACTIONS Les attributions portent sur des actions existantes ou mettre den admises aux n gociations sur le march Eurolist by Euronext Paris Les actions attribu es seront des actions ordinaires de r de m me cat gorie que les actions composant son capital ce jour CARACT RISTIQUES DE L OP RATION B n ficiaires le choix des B n ficiaires a t arr t par le Conseil d Adminis tration Chaque B n ficiaire sera inform individuellement de l attribution faite son profit P riode d acquisition des droits le Plan d attribution gratuite d actions arr t par le Conseil d Administration pr voit une p riode d acquisition des droits recevoir les actions d une dur e de deux ans Conform ment l article L 225 197 3 du Code de commerce les droits r sultan
121. pensation salariale d une perte de r mun ration induite par une mesure de r duction du temps de travail est galement consid r e comme une r mun ra tion qu elle prenne la forme notam ment d un compl ment diff rentiel de salaire ou d une hausse du taux de salaire horaire CSS art L 242 1 al 2 Lorsque le b n ficiaire d une option accor d e dans les conditions pr vues aux articles L 225 177 L 225 186 du Code de commerce ne remplit pas les conditions pr vues au de larti cle 163 bis C du Code g n ral des imp ts est consid r comme une r mun ration le montant d termin conform ment au II du m me article Toutefois l avantage correspondant la diff rence d finie au Il de larti cle 80 bis du Code g n ral des imp ts est consid r comme une r mun ration lors de la lev e de l option CSS art L 242 1 al 3 Il ne peut tre op r sur la r mun ration ou le gain des int ress s servant au calcul des cotisations des assuran ces sociales des accidents du travail et des allocations familiales de d duction au titre de frais profes sionnels que dans les conditions et limites fix es par arr t interminist riel Il ne pourra galement tre proc d des d ductions au titre de frais d atelier que dans les condi tions et limites fix es par arr t minist riel CSS art L 242 1 al 4 Ne seront pas comprises dans la r mu n ration les prestati
122. pital par apport en num raire tabilisation d une provision taler sur la dur e de la p riode allant de l attribution des options l ouverture de la p riode d exercice vesting des options gale la diff rence entre le prix d exercice de l option et le prix d acquisition ou prix probable d acquisition des actions ou le prix d achat terme des actions aug ment du co t de la couverture e Durant le vesting actualisation de la provision pour tenir compte i de l volution de l action si pas encore acquise ni couverte et ii de la pro babilit d exercice au regard des cri t res et conditions du plan e Lors de l exercice de l option reprise sur provision et constatation d une charge gale la diff rence entre le prix d achat des actions et le prix d exercice des options Attribution gratuite d actions AGA traitement comptable non encore confirm par le CNC en ce qui concerne les normes fran aises e Lors de l attribution du droit aux AGA RAS e Lors de l attribution du droit aux AGA comptabilisation d une provi sion vraisemblablement taler sur la dur e de la p riode d acquisition gale prix d acquisition ou prix probable d acquisition des actions ou attribution des actions comptabilisa tion d une charge bas e sur i la juste valeur de l option action et ii sur le nombre probable d actions qui seront livr es compte tenu des conditions
123. plique sous r serve que 1 L attribution ou les options de souscription mentionn es au m me alin a b n ficient l ensemble des salari s de l entreprise 2 Les actions ou les options soient attribu es ou consenties soit de mani re uniforme soit propor tionnellement la dur e de pr sence dans l entreprise au cours de l exercice ou aux salaires soit par une combinaison de ces diff rents crit res La d duction mentionn e au premier alin a est gale la diff rence entre la valeur des titres la date de l augmentation de capital et leur prix de souscription Un d cret fixe les modalit s d application de ces dispositions notamment les obligations d clarati ves 3 Articles du Code de la s curit sociale CSS art L 136 6 I Les personnes physiques fiscalement domicili es en France au sens de Particle 4 B du code g n ral des imp ts sont assujetties une contri bution sur les revenus du patrimoine assise sur le montant net retenu pour l tablissement de l imp t sur le revenu l exception de ceux ayant d j support la contribution au titre de l article L 136 7 a Des revenus fonciers b Des rentes viag res constitu es titre on reux c Des revenus de capitaux mobi liers d Abrog e Des plus values gains en capi tal et profits r alis s sur les march s terme d instruments financiers et de marchandises ainsi que su
124. pourra galement se reporter la partie Formules du dossier L attribution gratuite d actions r alis par F Basdevant F Martin Laprade et F Peltier publi in Actes prat ing soci taire 2005 formu les 4 d administration au jour o les options seront consenties et que e i dans le cas d octroi d options de souscription le prix d exercice ne pourra pas tre inf rieur 80 de la moyenne des cours cot s de l action de la Soci t sur le march Eurolist by Euronext lors des 20 s ances de bourse pr c dant leur attribu tion et ii dans le cas d octroi d options d achat d actions ce prix ne pourra tre inf rieur ni la valeur indiqu e au i ci dessus ni 80 du cours moyen d achat des actions d tenues par la Soci t au titre des articles L 225 208 et L 225 209 du Code de commerce e ce s prix ne pourra ont tre modifi s sauf si la Soci t r alise l une des op rations pr vues par l article L 225 181 du Code de commerce le Conseil d administration proc dera dans les conditions pr vues par la r glementation alors en vigueur un ajustement du nombre et du prix des actions pouvant tre obtenues par l exercice des options consenties aux b n ficiaires pour tenir compte de l incidence de cette op ration constate que la pr sente autorisation emporte au profit des b n ficiaires des options de souscription renonciation expresse des actionnaires leur droit pr f
125. r de la soci t attri butrice e dont le capital est d tenu pour plus de 50 directement ou indirectement exclusivement conjointement soci t fille de la soci t attributrice 28 Soci t attributrice non cot e Les options ou actions gratuites peuvent tre consenties aux salari s mais pas aux manda taires sociaux de soci t s dont 10 au moins du capital ou des droits de vote est d tenu directement ou indirectement par la soci t attributrice 3 Restrictions conventionnelles au choix des b n ficiaires 29 Le maintien des options peut tre subordonn certains crit res et en particulier la pr sence du b n ficiaire dans l entre prise Pour les juges cette condition ne porte pas atteinte aux liber t s et droits fondamentaux du b n ficiaire et sa validit de principe a t admise sous r serve que le r glement d crivant le fonc tionnement du plan qui peut tre r dig en anglais si le salari signataire ma trise cette langue est bien opposable aux salari s auxquels il doit avoir t communiqu La Cour de cassation a consid r que la communication de ce r glement est valable d s lors qu elle est ant rieure au licenciement Le salari qui ne peut du fait de son licenciement sans cause r elle et s rieuse exercer les options sur titres qui lui avaient t attribu es a droit la r pa ration du pr judice qui en r sulte mais non au maintien des
126. r les march s d options n gociables soumis l imp t sur le revenu un taux proportionnel de m me que des avantages d finis aux 6 et 6 bis de l article 200 A du Code g n ral des imp ts et du gain d fini larti cle 150 duodecies du m me code f De tous revenus qui entrent dans la cat gorie des b n fices indus triels et commerciaux des b n fices non commerciaux ou des b n fices agricoles au sens du code g n ral des imp ts l exception de ceux qui sont assujettis la contribution sur les revenus d activit et de remplacement d finie aux articles L 136 1 L 136 5 Pour la d termination de l assiette de la contribution il n est pas fait application des abattements mentionn s au de l article 125 0 A l article 150 0 D bis et aux 2 et 5 du 3 de l article 158 du code g n ral des imp ts ainsi que pour les reve nus de capitaux mobiliers des d penses effectu es en vue de l acquisition et de la conservation du revenu ll Sont galement assujettis la contribution dans les conditions et selon les modalit s pr vues au ci dessus a Les sommes soumises l imp t sur le revenu en application des arti cles 168 1649 A et 1649 quater A du Code g n ral des imp ts ainsi que de l article L 69 du livre des proc dures fiscales a bis Les sommes soumises l imp t sur le revenu en application du 1 de l article L 66 du livre des proc d
127. rentiel de souscription aux actions qui seront mises au fur et mesure de l exercice des options de souscription L augmentation du capital social r sul tant de l exercice des options de souscription sera d finitivement r alis e par le seul fait de la d claration de l exercice d options accompagn e des bulletins de souscription et des versements qui pourront tre effectu s en num raire ou par compensation avec des cr ances certaines liquides et exigibles sur la Soci t conf re tous pouvoirs au Conseil d administration pour mettre en uvre la pr sente autorisation l effet notamment e d arr ter la liste des b n ficiaires d options et le nombre d options allou es chacun d eux et 33 34 Formules e de fixer les modalit s et conditions des options et notamment fixer dans les conditions et limites l gales les dates auxquelles seront consenties les options la dur e de la validit des options tant entendu que les options devront tre exerc es dans un d lai maximal de dix ans la ou les dates ou p riodes d exercice des options tant entendu que le Conseil d administration pourra i anticiper les dates ou les p riodes d exercice des options ii maintenir le caract re exer able des options ou iii modifier les dates ou p riodes pendant lesquelles les actions obtenues par l exercice des options ne pourront tre c d es ou mises au porteur les clauses ventuelles
128. res entra nant la modification du capital social Ces l ments sont r unis dans un document appel r glement du plan qui devra recevoir l accord des b n ficiaires concern s 7 Pour les options consenties partir du 31 d cembre 2006 au b n fice du pr sident du conseil d administration du directeur g n ral des directeurs g n raux d l gu s des membres du direc toire ou du g rant il doit e soit d cider une interdiction de lever leurs options avant la cessation de leurs fonctions dans ce cas le plan devra r server une ventuelle clause dite de pr sence qui ne permet aux b n fi ciaires de lever leur option qu la condition d tre pr sent dans la soci t aux seuls salari s non dirigeants en fonction dans la soci t au moment de lever l option e soit fixer la quantit des actions issues des options exerc es qu ils seront tenus de conserver au nominatif jusqu la cessation de leurs fonctions Dans ce cas le d lai de conservation peut tre sup rieur au d lai de quatre ans Cette information doit par ailleurs tre mentionn e dans le rapport de gestion b Le r le de l organe d administration dans l attribution gratuite d actions 47 Le conseil d administration ou le directoire fixe avec pr ci sion qui recevra les actions gratuites Les b n ficiaires des actions parmi les b n ficiaires potentiels d sign s le cas ch ant par l assembl e g n
129. rise et partant par un appauvrissement Sur la base toutefois de la jurisprudence rendue en mati re de stock options il n tait pas permis la soci t mettrice de d duire la moins value conomique r sultant de l mission de titres nouveaux gale la diff rence entre le prix d isition d ti par le b n ficiai xd i RANCE SCOR ne ERSA 85 Depuis la loi du 30 d cembre 2006 la soci t attributrice peut d sormais pratiquer une d duction extra comptable dans 137 L n 2006 1770 30 d c 2006 pr c 138 CE 9 et 10 ss sect r unies 16 janv 2006 SA LVMH JurisData n 2006 080833 Dr fisc 2006 n 23 comm 429 139 Instr 30 ao t 1997 BOI 4 N 2421 24 Dossier l hypoth se o elle octroie de options de souscription d actions ou attribue des actions nouvelles pour autant toutefois que le plan respecte un certain nombre conditions Le montant de la charge fiscale que la soci t peut d duire au titre de l exercice de l augmentation de capital est gal la diff rence entre la valeur des actions la date de l augmentation de capital et le prix de souscrip tion vers par le salari z ro s agissant des actions gratuites La loi du 30 d cembre 2006 tant relativement elliptique sur la mise en uvre de ces nouvelles mesures l administration vient apr s de longs mois de r flexion de commenter ces dispositions dans une instruction publi e le 9 avril 2008 4 N
130. rivi l gi En outre il a soutenu que la proc dure d approbation des avantages particuliers avait vocation s appliquer chaque fois que l attribution gratuite d actions de pr f rence est r serv e certains salari s ou dirigeants bien que l assembl e g n rale extraordinaire ne connaisse pas leurs noms car ils ne seront nomm ment d si gn s que par une d cision du conseil d administration ou du directoire 5 Cas particulier des American Depositary Receipts ADRS 25 Ces titres sont assimil s des actions dans la convention franco am ricaine de 1994 Par cons quent l instruction fiscale du 10 novembre 2006 les a reconnus ligibles au r gime des actions gratuites lorsque les conditions suivantes sont remplies les certificats attestent la d tention d actions de la soci t attri butrice l interposition de titre fiduciaire est justifi e par des contraintes juridiques propres l tat o est constitu le plan le titulaire du plan supporte effectivement le risque capitalisti que le plan remplit par ailleurs les autres conditions pr vues par le dispositif 7 C B n ficiaires 1 Qualit des b n ficiaires dans la soci t attributrice 26 Les options de souscription ou d achat d actions ou l attribu tion gratuite d actions peuvent tre consenties tout ou partie des membres du personnel salari aux mandataires sociaux pr sident du conseil
131. rrespond au d lai de dix s ances de bourse pr c dant et suivant la date laquelle les comptes consolid s ou d faut les comptes annuels sont rendus publics 2 la seconde est comprise entre la date laquelle les organes sociaux de la soci t ont connaissance d une information qui si elle tait rendue publique pourrait avoir une incidence significa tive sur le cours des titres de la soci t et la date post rieure de dix s ances de bourse celle o cette information est rendue publique 2 Cons quences diff rentes suivant les instruments 35 Pendant cette p riode la soci t ne peut pas consentir des options La loi ne pr cise pas la sanction en cas d attribution irr guli re d options En cas d attribution gratuite d actions l issue de la p riode de conservation les actions attribu es ne peuvent pas tre c d es pendant ces fen tres n gatives E Information des actionnaires 36 Un rapport sp cial tabli par le conseil d administration ou le directoire informe chaque ann e l assembl e g n rale ordinaire des op rations r alis es Il doit lui indiquer e Les plans d options mis en uvre au b n fice des mandataires sociaux et des dix salari s ayant le plus d options Dans ce cas ce rapport doit rendre compte C com art L 225 184 al 1 3 du nombre des dates d ch ance et du prix des options de sous cription ou d achat d actions qui durant l ann
132. rt s sur le bordereau r capitulatif des coti sations BRC sur lequel sont d clar es les r mun rations vers es durant le mois de l attribution ou par mesure de tol rance le mois suivant Ces m mes informations doivent figurer sur le tableau r capitulatif annuel en annexe de la DADS Conclusion 91 En conclusion les stock options et les attributions gratuites d actions comportent de nombreuses similitudes Le comit juri dique de l ANSA rel ve que les attributions gratuites d actions n ont pas t consid r es par les autorit s publiques comme des instruments distincts des stock options contrairement aux souhaits et pr visions de leurs auteurs Ceci a conduit rapprocher large ment les deux r gimes fiscaux et sociaux cet gard les AGA ont entra n un durcissement sensible du r gime des SO dans le cas des cessions titre gratuit Si l on rappelle qu existe galement des SO pour petites et moyennes entreprises non cot es les BSPCE bons de souscription de parts de cr ateurs d entreprise qui ont un r gime juridique et fiscal propre on ne peut manquer de retrouver ce go t de la complexit qui caract rise parfois trop notre pays Trois instruments finalement pas si distincts que cela n est ce pas un peu du luxe Comment s tonner que tout ceci donne du travail aux fonctionnaires juristes et fiscalistes et aux juges gt 92 N anmoins cette comparaison laisse appara tre certaines
133. rte Force est de constater que ce m canisme ne peut tre g n ralis Il est aujourd hui n cessaire de proc der une r vision de notre dispo sitif d actionnariat salari Les options sont la fois un m ca nisme de r mun ration et d actionnariat Mais l usage elles apparaissent peu efficace comme m canisme d incitation l actionnariat dans la mesure o elles se concluent le plus souvent par la vente des actions De ce fait il est souhaitable de promou voir une nouvelle formule de cession gratuite d actions aux sala ri s et aux dirigeants 5 Cette proposition de loi a ainsi abouti l introduction d un instrument largement r pandu dans les soci t s anglo saxonnes l attribution gratuite d actions au profit des dirigeants et des sala ri s en leur imposant de conserver leurs titres moyen terme Le m canisme d attribution gratuite d actions se divise en deux p rio des une premi re p riode dite d acquisition qui d bute par la d ci sion du conseil d administration ou du directoire d attribuer les actions et qui se termine par l attribution effective des actions aux b n ficiaires La dur e de cette p riode est fix e par l AGE et elle ne peut tre inf rieure deux ans C com art L 225 197 1 1 al 5 une seconde p riode dite de conservation qui court compter de l attribution d finitive des actions et pendant laquelle les actions 9 Dece fait des
134. s Valeur des actions en T 150 000 euros Valeur des actions en T 4 ans 400 000 euros Prix de cession des actions en T 6 ans 450 000 euros Sauf option pour le r gime des traitements et salaires le gain d acquisition de 250 000 euros est tax 29 18 11 hauteur de 152 500 euros et41 30 11 au del au titre de l ann e de cession Que le gain d acquisition soit impos dans T 6ans Cession des actions la cat gorie des TS ou qu il b n ficie du r gime favorable la nouvelle contribution salariale de 2 5 sera due La plus value de cession de 50 000 euros est quant elle tax e 29 18 11 70 3 cas Stock options respectant le d lai de portage de deux ans en pr sence d un rabais exc dentaire 2 ans 4 ans gt T T 4ans Attribution des options Lev e des options T 6ans Cession des actions Valeur des actions en T 150 000 euros Prix de lev e des options fix en T 120 000 euros Rabais 150 000 120 000 30 000 euros contrainte juridique des 20 respect e Rabais admissible 5 x 150 000 7 500 euros on suppose que le cours de l action a t stable au cours des vingt s ances pr c dent le jour o l option a t consentie Rabais exc dentaire 30 000 7 500 22 500 euros Valeur des actions en T 4 ans 400 000 euros Prix de cession des actions en T 6 ans 450 000 euros Le rabais exc dentair
135. s ou de l acquisition pour les attributions gratuites d actions La juste valeur est immuable mais le montant de la charge devrait tre actualis durant la p riode de vesting ou de l acquisition en fonc tion des conditions et crit res d acquisition des actions pr sence dans l entreprise etc 134 Sont consid r es comme ayant un lien de d pendance les soci t s qui d tien nent directement ou indirectement par l interm diaire d une autre soci t une participation dans la soci t dans laquelle le redevable est employ 135 En cas de non respect des conditions la perte du b n fice de l exon ration partielle est r troactive 136 La notion de juste valeur est interpr ter au regard des normes compta bles internationale IFRS et notamment des normes IFRS 2 et IAS 39 La juste valeur est g n ralement d finie comme le montant pour lequel un actif pour rait tre chang dans le cadre d une transaction effectu e dans des conditions de concurrence ou de march normales IAS 39 ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 Tableau r capitulatif Dossier Normes comptables fran aises IFRS Actions nouvelles Actions existantes Stock options e Lors de l octroi des options RAS e Lors de l octroi des options comp Lors de l octroi des options e Lors de l exercice des options aug mentation du ca
136. s Fiscalement la liquidation des avoirs du plan en cours de p riode d indisponibilit n est pas soumise l imp t sur le revenu Dans la mesure toutefois o cette liquidation constitue une d livrance des sommes correspondan tes elle entra ne l exigibilit des pr l vements sociaux sur le gain net de liquidation Ensuite les actions issues de l exercice des options doivent tre vers es dans le PEE et demeurer indisponibles pendant cinq ans compter de leur versement sans possibilit de d blocage anticip autre que le d c s du salari S agissant de ce versement il convient de pr ciser que d s lors qu il est op r par remploi d avoirs qui taient log s dans le plan il n est pas constitutif d un nouveau versement Partant il n entre pas dans le plafond annuel des versements volontaires de 25 mais n ouvre pas droit non plus abondement Enfin les actions doivent aux termes de la circulaire du 14 septembre 2005 rev tir la forme nominative et tre inscrites leur prix d acquisition ou de souscription tel que fix par le conseil d administration ou le directoire lors de l attribution des options Compte tenu de leurs caract ristiques sp cifiques et notamment leur indisponibilit ferme de cinq ans elles doivent tre d tenues dans un compte sp cifique ouvert au nom du salari ou du manda taire social La d tention des titres au nominatif impos e par la circulaire intermi
137. s cessions exc de 25 000 Option possible pour l imposition dans la cat gorie des traite ments et salaires A AP Nouvelle Imp t sur le Pr l vements biti Charges Stock options Has ET contribution Le sociale Gain d acquisition lors Principe 30 pour la fraction 11 sous r serve que 2 5 du gain d acqui Pas de charges sociales que la p riode d indis du gain d acquisition le montant annuel des sition payer ponibilit de 4 ans et qui n exc de pas cessions exc de les obligations d clara 152500 et 40 25 000 tives sont respect es au del sous r serve que le montant annuel des cessions exc de 25 000 Option possible pour l imposition dans la cat gorie des traite ments et salaires En cas de portage des 18 jusqu Plus value de cession 18 sous r serve que le montant annuel des cessions exc de 25 000 11 sous r serve que Pas de charges sociales le montant annuel des payer cessions exc de 25 000 155 En cas de non respect de la p riode d indisponibilit de quatre ans le r gime de faveur n est plus applicable le gain d acquisition notamment est impos comme un salaire et les charges sociales sont dues 156 compter de 2006 le b n ficiaire peut r duire le montant de la plus value d s lors qu il b n ficie d un abattement pour dur e de d tention gal un tiers de la valeur de
138. s actions par ann e de d tention au del de la cinqui me ann e 31 32 Dossier ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 D Tableau r capitulatif r gime fiscal et social attributions gratuites d actions Attribution gratuite d actions Imp t sur le revenu Pr l vements sociaux Nouvelle contribution sociale Charges sociales Gain d acquisition lorsque la p riode de conservation de 2 ans est respect e 7 30 quel que soit le montant annuel des ces sions Option possible pour l imposition dans la cat gorie des traite ments et salaires 11 2 5 du gain d acquisi tion Pas de charges sociales payer Plus value de cession 18 sous r serve que le montant annuel des cessions exc de 25 000 78 11 sous r serve que le montant annuel des cessions exc de 25 000 Pas de charges sociales payer 157 En cas de non respect de la p riode de conservation de deux ans le r gime de faveur n est plus applicable le gain d acquisition notamment est impos comme un salaire et les charges sociales sont dues 158 compter de 2006 le b n ficiaire peut r duire le montant de la plus value d s lors qu il b n ficie d un abattement pour dur e de d tention gal un tiers de la valeur des actions par ann e de d tention au del de la cinqui me ann e
139. s ajus tements de prix se feront alors en appliquant les articles R 225 137 ets ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 e Siles actions de la soci t sont admises aux n gociations sur un march r glement le prix de souscription ne peut pas tre inf rieur 80 de la moyenne des cours cot s aux vingt s ances de bourse pr c dant ce jour aucune option ne pouvant tre consentie moins de vingt s ances de bourse apr s le d tachement des actions d un coupon donnant droit un dividende ou une augmentation de capital Les conditions d exercice des options e Le nombre d actions qui peuvent tre souscrites ou achet es par chacun des b n ficiaires ne doit pas d passer trois limites impor tantes le nombre total des options de souscription ou d achat ouvertes et non encore lev es ne peut donner lieu souscription d un nombre d actions exc dant le tiers du capital social de la soci t mettrice C com art R 225 143 et lorsque les options d achat sont consenties la soci t ne doit d tenir ni plus de 10 de ses propres actions ni plus de 10 d une cat gorie d actions C com art L 225 210 al 1 e L ventuelle r alisation d objectifs conomiques pr d termi n s la qualit de salari ou de dirigeant la date de lev e des options la suspension du droit de lever les options en cas d op rations financi
140. s attribu es gratuitement est toujours imposable Si le gain d acquisition sur actions gratuites est par d faut et quel que soit son montant imposable au taux forfaitaire sp cifique de 30 CGI art 200 A 6 bis le taux d imposition du gain sur stock options est fonction du montant du gain r alis et de la dur e de d tention des actions En effet le gain d acquisition est en principe soumis l imp t sur le revenu au taux forfaitaire de 30 concur rence de la fraction du gain n exc dant pas 152 500 euros et de 40 au del CGI art 200 A 6 al 1 Toutefois ces taux de 30 et 40 sont r duits respectivement 18 et 30 si le b n fi ciaire respecte un d lai de portage des actions de deux ans comp ter de la fin de la p riode d indisponibilit de quatre ans ou de l exercice des options si celui ci est post rieur CGI art 200 A 6 al 2 Quels que soient les taux applicables au gain d acquisition celui ci d s lors qu il est imposable est soumis aux pr l vements sociaux applicables aux revenus du patrimoine au taux global de 11 Il est galement noter dans l un comme dans l autre des dispo sitifs concern s que le b n ficiaire peut toujours opter pour une imposition du gain d acquisition dans la cat gorie des traitements et salaires CGI art 200 A 6 y compris dans le cas o les actions issues de stock options sont conserv es pendant deux ans l objec tif tant de ne pas p
141. s qui octroient des stock options peuvent consentir leurs salari s un rabais sur le prix de souscription ou d acquisition de leurs actions Remarque D finition Le rabais permet aux soci t s cot es de fixer le prix de souscription en dessous du cours de l action le jour de la d cision de l octroi des options dans la limite toutefois de 80 de la moyenne des vingt derniers cours de bourse pr c dant la date laquelle les options sont octroy es l 9 Le rabais s il ne d passe pas 5 de la valeur de l action la date d octroi des options ne sera pas fiscalis avant la date de cession des actions Il participera du prix d exercice et sera int gr au gain d acquisition r alis sur l exercice des options En revanche le rabais exc de 5 de la valeur de l action la date d octroi des options la fraction du rabais qui exc de ce pourcentage constitue un compl ment de r mun ration imposable d s l exercice des options 1 58 Le gain d acquisition Qu il s agisse du dispositif des stock options ou de celui des attributions gratuites d actions l avantage consenti au b n ficiaire lors de la livraison de ses actions est appel gain d acquisition 99 Seul le rabais exc dentaire reste soumis aux charges sociales V supra 60 100 Les soci t s dont les actions ne sont pas admises sur un march r glement sont exclues de ce dispositif et le prix d exercice des options doit correspon dr
142. ses b n ficiaires conserver plus longtemps leurs titres L incon v nient des stock options est d tre un mode de r alisation d une plus value court terme en exer ant les options et en revendant imm diatement les actions Dans les faits le b n ficiaire d actions gratuites n a pas plus de raison de conserver ses titres l issue de la p riode obligatoire de conservation que le titulaire de stock options apr s avoir re u ses actions La seule certitude est donc qu ils restent int ress s la vie sociale tant qu ils n ont pas la pleine disposition de leurs titres Ces p riodes de conservation obligatoire demeurent courtes par rapport la vie de la soci t et ces futurs actionnaires risquent d avoir une perspective d am lioration imm diate du cours de bourse au d triment de l volution long terme de la soci t Cet effet pervers est souvent mis en avant par les parti sans du d veloppement durable et d nonc comme l une des causes du court termisme qui caract rise la gestion financi re de certaines soci t s 7 Ces deux m canismes conservent n anmoins des diff rences L attribution d actions gratuites permet de devenir actionnaire de l entreprise attributrice sans contrepartie financi re alors que l exercice de stock options n cessitera le payement d un prix de souscription par les b n ficiaires Pour leurs b n ficiaires l attribution d actions gratuites est un gain
143. si ces bons sont parfois attribu s dans des conditions anormales ou dans des circonstances contrai res l int r t social notamment en raison d un prix d acquisition trop bas ou dans l unique dessein de faire profiter leurs b n ficiai res proches de l actionnaire majoritaire de gains indus et soumis une fiscalit avantageuse L administration fiscale se r serve le droit de requalifier cette op ration m me si elle se situe dans le cadre de dispositions l gales La mauvaise r putation des bons de souscription ou d achat d actions explique l attitude qualifi e d incons quente f des pouvoirs publics qui ont plusieurs reprises pris des mesures d courageant cette technique qu ils avaient auparavant favoris e Au fil des r formes le r gime juridi que des stock options a gagn en complexit et la multiplication des contraintes tant juridiques que fiscales et sociales impos es lors de leur mise en uvre les a rendus de moins en moins attractives Une proposition de loi fut alors d pos e l Assembl e nationale partir du constat suivant depuis le retournement boursier de 2001 et les d bats n s dans certaines entreprises les options ont fait l objet de critiques elles sont le plus souvent r serv es l encadrement de l entreprise leurs conditions d attribution lais sent planer un doute sur le choix de la date d attribution enfin les b n ficiaires ne s exposent aucun risque de pe
144. sition des actions mais qu elle n est exigible qu au moment de leur cession la question qui se pose est celle de savoir si l exigibilit de la contribution est subordonn e ce que le b n ficiaire soit affili un r gime d assurance maladie obligatoire fran ais la date de livraison des actions et ou la date de cession des actions ce jour cette question n a pas t tranch e Enfin il est noter que malgr ses similitudes tant dans l assiette que dans le recouvrement avec l imp t sur le revenu 17 cette nouvelle contribution ne semble pas pouvoir tre incluse dans la liste des impositions restituables au titre du bouclier fiscal 13 3 La plus value de cession 67 La plus value r alis e l occasion de la cession d actions issues de stock options ou attribu es gratuitement n est imposable au titre de l ann e de cession des actions que si le montant annuel des cessions de valeurs mobili res et titres de soci t s r alis par le b n ficiaire et son foyer fiscal au titre de l ann e de cession d passe le seuil actuel de 25 000 euros Si le seuil de 25 000 euros n est pas franchi la plus value de cession n est ni impos e ni soumise pr l vements sociaux Si en revanche le seuil annuel de 25 000 euros est franchi la plus value de cession est imposable au taux de 18 augment des pr l vements sociaux au taux global de 11 soit une imposition effective de 29 Le cas
145. social pouvant tre attri bu La loi dispose que le nombre total des actions attribu es gratuitement ne peut exc der 10 du capital social C com art L 225 197 1 1 al 2 cette quantit devant tre appr ci e la date d attribution de ces actions par le conseil d administration ou le directoire 7 Le comit juridique de l ANSA a consid r qu il s agissait d un plafond global de toutes les actions qui ont t attri bu es gratuitement 7 La dur e minimale de la p riode d acquisition et de conserva tion 8 Elle pourra d cider de r duire ou supprimer la p riode de conservation des actions lorsqu elle a retenu une p riode d acqui sition d au moins quatre ans C com art L 225 197 1 I al 7 L ventuelle attribution d finitive des actions en cas d invalidit du b n ficiaire au sens de l article L 341 4 du Code de la s cu rit sociale intervenant au cours de la p riode d acquisition L ventuelle autorisation du conseil d administration ou du directoire en cas d op ration sur le capital de la soci t pendant la phase d acquisition adapter le nombre d actions gratuites attri bu es afin de garantir la neutralit de ses op rations sur les droits des attributaires des actions de la soci t mettrice Dans ce cas 77 R Foy Stock options Enc Dalloz soci t s 37 78 J Proffit Les m canismes incitatifs l attribution gratuite d actions dans la loi po
146. ssez proches Elles suivent un d rou lement identique tout d abord la r daction de rapports par l organe charg de convoquer une assembl e g n rale extraordi naire et du commissaire aux comptes puis une d cision de l assembl e g n rale extraordinaire et enfin une d cision du conseil d administration ou du directoire Les missions de chacun de ces organes sont assez proches dans les deux m canismes 7 N anmoins ces proc dures conservent des diff rences qui justifient leur analyse partiellement successive 1 Rapports de l organe charg de convoquer l assembl e g n rale extraordinaire et des commissaires aux comptes 39 Rapport de l organe charg de convoquer l assembl e g n rale extraordinaire conseil d administration directoire g rant de SCA pr sident de SAS L organe doit se r unir afin d arr ter le texte de son rapport cette assembl e 7 ainsi que le texte du projet de r solution Le rapport peut tre relativement succinct En cas d attri bution de stock options il indique les motifs de l ouverture de la p riode de souscription des options de souscription ou d achat d actions ainsi que les modalit s propos es pour la fixation du prix de souscription ou d achat Les noms des b n ficiaires ventuels des options et le nombre des titres sur lesquels portent ces options 70 L n 2006 1770 30 d c 2006 pr c art 62 I qui pr voit que les d cisions prises en applicati
147. stration ou le directoire fixe les condi tions dans lesquelles les options seront octroy es II d termine Les b n ficiaires des options parmi les b n ficiaires potentiels d sign s le cas ch ant par l AGE Les p riodes auxquelles les options seront attribu es Il n est pas tenu d offrir les options d s que l assembl e des actionnaires a pris sa d cision En outre dans le silence de la loi rien ne semble s opposer ce qu il utilise l autorisation en plusieurs tranches des dates diff rentes pour des b n ficiaires diff rents et des condi tions diff rentes N anmoins le conseil d administration ou le directoire doit respecter les d lais fix s par l AGE lors de l auto risation d mission des options Le prix d achat ou de souscription des actions ce prix doit tre fix au jour o l option est consentie c est dire le jour o le conseil d administration ou le directoire arr te les conditions g n rales de l offre et ne peut pas tre modifi pendant la dur e de l option sauf op rations financi res n cessitant un ajustement du prix convenu l origine ou du nombre d actions distribu es ou acceptation de cette modification par l ensemble des b n ficiai res La d termination du prix doit respecter des r gles pr cises qui varient suivant le caract re cot ou non de la soci t e Si les actions de la soci t ne sont pas admises aux n gocia tio
148. t de l attribution sont incessibles jusqu au terme de la p riode d acquisition hormis le cas de la d volution successorale Condition d acquisition des actions conform ment la d cision du Conseil d Administration le droit des b n ficiaires de recevoir les actions est subordonn une condition de pr sence continue au sein d une Soci t Partici pante durant toute la p riode d acquisition DROITS ATTACH S AUX ACTIONS Les actions livr es l issue de la p riode d acquisition donneront droit de voter aux assembl es d actionnaires de ou d y tre repr sent ainsi que de recevoir les dividendes qui pourraient tre mis en distribution Elles donneront droit dans la propri t de l actif social dans le partage des b n fices et dans le boni de liquidation une part proportionnelle la fraction du capital social qu elles repr sen tent Toutefois les actions qui seront livr es aux B n ficiaires dans le cadre du Plan seront soumises l issue de la p riode d acquisi tion une p riode de conservation de deux ans Enfin lors de la revente des actions les B n ficiaires devront respecter les restrictions pr vues l article L 225 197 1 du Code de commerce et par les directives sur le sujet mises en place par la soci t au sein du groupe Mots Cl s Option de souscription ou d achat d actions Attribution gratuite d action AGE R solutions Document d inf
149. t r ali s e conform ment la r glementa tion en vigueur ne fait pas perdre le b n fice des dispositions du premier alin a Les conditions mentionn es au m me alin a conti nuent tre applicables aux actions re ues en change L imp t est d au titre de l ann e au cours de laquelle le b n ficiaire des actions les a c d es Toutefois en cas d change sans soulte r sul tant d une op ration mentionn e au deuxi me alin a l imp t est d au titre de l ann e de la cession des actions re ues en change Il Les dispositions du I s appli quent lorsque l attribution est effec tu e dans les m mes conditions par une soci t dont le si ge est situ l tranger et qui est m re ou filiale de l entreprise dans laquelle l attributaire exerce son activit CGI art 163 bis C I L avantage d fini l article 80 bis est impos lors de la cession des titres dans les conditions pr vues au 6 de l arti cle 200 A si les actions acquises rev tent la forme nominative et demeurent indisponibles sans tre donn es en location suivant des modalit s fix es par d cret en Conseil d tat jusqu l ach vement d une p riode de quatre ann es compter de la date d attribution de l option Lorsque les actions ont t acqui ses la suite d options consenties par une m re ou une filiale dont le si ge social est situ l tranger les obligations d clarati
150. tionnai res auraient conclu avec les dirigeants un mandat qui comporte rait une contradiction car leurs int r ts sont souvent tout fait divergents ce qui aurait pour effet de produire un certain nombre de co ts Plus r cemment plus de six investisseurs institutionnels am ricains sur dix ont affirm qu ils consid raient la r tribution sous forme d actions de la soci t comme la meilleure modalit de r mun ration pour un administrateur Plusieurs instruments ont t cr s pour mettre en uvre cette n cessit reconnue de rappro cher les dirigeants et les salari s du capital de la soci t 2 L attribution d options de souscription ou d achat d actions s inspire des stock option plans pratiqu s depuis longtemps avec succ s dans les entreprises am ricaines Elle a t introduite en France par une loi n 70 1322 du 31 d cembre 1970 Le l gis lateur souhaitait mettre fin la trop grande dissociation du capital et du pouvoir et viter que les salari s affichant un certain m pris l gard de cette propri t qui leur chappe se renferment dans une esp ce de mystique du pouvoir qui les conduit la synarchie et la technocratie Cette loi avait pour but d impliquer plus les salari s en leur r servant un r gime pr f rentiel de participation selon un m canisme strictement intuitu personae la diff rence des autres formules l gales d int ressement des salari s les mis s
151. ttributrice des stock options ou des actions attribu es gratuitement diff re selon la nature des actions qui sont remises aux b n ficiaires lors de l exer cice de leurs options ou de leurs droits S il s agit d actions nouvelles l octroi des options ou selon le cas des actions gratuites ne se traduit par aucune criture particuli re N anmoins lors de l acquisition des actions par le b n ficiaire le traitement diff re selon le dispositif S agissant de stock options la soci t augmente son capital concurrence du prix de souscrip tion qui lui est vers par le b n ficiaire S agissant d actions gratui tes pour lesquelles le b n ficiaire ne r alise aucun apport la soci t devrait lors de la livraison des actions aux b n ficiaires augmenter son capital concurrence du nominal des actions remi ses Sous r serve de confirmation par le CNC cette augmentation de capital serait op r e par pr l vement sur les r serves disponi bles de la soci t mettrice ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 82 S il s agit d actions existantes il convient de pr ciser que si la comptabilisation des stock options est sans quivoque il en va autrement pour les actions attribu es gratuitement le CNC n ayant ce jour toujours pas pris de position officielle sur la question Dans l attente de ces conclusions les auteurs et praticiens semblent
152. tui tes d actions art pr c 23 p 683 62 C com art L 225 182 al 2 pour les stock options et C com art L 225 197 1 II al 3 pour les attributions gratuites d actions 63 L n 2006 1770 30 d c 2006 pour le d veloppement de la participation et de l actionnariat salari et portant diverses dispositions d ordre conomique et social JO 20 janv 2007 p 1201 Contrainte ins r e aux articles L 225 185 Dossier cription ou d achat d actions ou des actions gratuites qu la condi tion que le conseil d administration ou le directoire soit d cide que les options ne peuvent pas tre lev es stock options ou que les actions ne peuvent tre c d es actions gratui tes avant la cessation de leurs fonctions soit fixe la quantit des actions qu ils sont tenus de conserver au nominatif jusqu la cessation de leurs fonctions Remarque Le comit juridique de l ANSA recommande de privil gier la conservation au nominatif jusqu la fin des fonctions du dirigeant car il juge cette formule plus quilibr e et mieux adapt e aux diverses situations Il pr cise que le conseil d administration ou le directoire peut d terminer diverses modalit s pour fixer la quantit d actions conserver arr ter des principes diff rents selon l anciennet des mandataires pr voir un pourcentage variant en fonction de l importance de l attribution pr voir une progressivit dans l obligation
153. uites au PEE 76 La loi du 30 d cembre 2006 a introduit la possibilit pour les salari s de verser l issue de la p riode d acquisition leurs actions gratuites dans un PEE dans la limite d un montant gal 7 5 du plafond annuel de la s curit sociale par adh rent soit approximativement 2 500 euros actuellement Cette limite fait l objet de certaines critiques dans la mesure o elle rendrait margi nal l int r t d un versement des actions gratuites un PEE pour les salari s 12 77 Contrairement aux actions issues de stock options dont le versement dans le PEE d pend de la seule volont de son b n fi ciaire il en va autrement du versement des actions gratuites seuls certains plans remplissant les conditions d ligibilit ce verse ment En premier lieu le versement des actions gratuites au PEE ne peut avoir lieu que si le plan d attribution gratuite d actions est ouvert l ensemble des salari s de l entreprise Les actions doivent donc tre attribu es tous les salari s d une soci t int gr e dans le p ri m tre du plan afin que ces derniers puissent b n ficier de la facult de versement de leurs actions dans le plan d pargne En revanche si un plan est institu au niveau d un groupe d entreprises PEG le texte de la loi du 30 d cembre 2006 n impose pas que le plan b n ficie l ensemble des salari s adh rant au PEG L metteur est donc libre de choisir parm
154. umises au droit fran ais jusqu ce qu une instruc tion de la direction g n rale des imp ts dat e du 24 mai 2005 n affirme que par analogie avec le r gime applicable aux options sur titres stock options il est admis que le r gime fiscal pr vu pour les actions gratuites s applique galement aux attributions par des soci t s dont le si ge est situ l tranger d actions gratuites aux salari s ou mandataires sociaux qui exercent leur activit dans des entreprises dont elles sont m res ou filiales 18 Pour que le r gime de faveur des stock options et des actions gratuites soit appliqu des soci t s trang res les instructions des 24 mai 2005 et 10 novembre 2006 imposent le respect de certai nes conditions La soci t trang re doit d tenir ou tre d tenue hauteur de 10 du capital ou des droits de vote par l entreprise dans laquelle le b n ficiaire exerce son activit Par ses caract ristiques propres la soci t trang re doit tre en mesure de respecter les conditions pr vues par le Code de commerce fen tres n gatives garantie que les actions demeu rent incessibles Donc les plans trangers n ouvrent droit au r gime fiscal et social de faveur qu la condition qu ils respectent les r gles juridiques essentielles pr vues aux articles L 225 177 L 225 184 du Code de commerce stock options ou L 225 197 1 L 225 197 5 du Code de comm
155. union suivant la cl ture de chaque exer cice le conseil d administration ou le directoire selon le cas constate s il y a lieu le nombre et le montant des actions mises pendant la dur e de l exercice la suite des lev es d options et apporte les modifica tions n cessaires aux clauses des statuts relatives au montant du capi tal social et au nombre des actions qui le repr sentent Le pr sident peut sur d l gation du conseil d administration ou du directoire proc der ces op rations dans le mois qui suit la cl ture de l exercice Le conseil d administration ou le directoire ou le pr sident en cas de d l gation peuvent galement toute poque proc der cette cons tatation pour l exercice en cours et apporter aux statuts les modifica tions correspondantes C com art L 225 179 L assem bl e g n rale extraordinaire peut aussi autoriser le conseil d adminis tration ou le directoire selon le cas consentir au b n fice des membres du personnel salari de la soci t ou de certains d entre eux des options donnant droit lachat d actions provenant d un rachat effectu pr alablement l ouverture de l option par la soci t elle m me dans les conditions d finies aux arti cles L 225 208 ou L 225 209 L assembl e g n rale extraordinaire fixe le d lai pendant lequel cette autorisation peut tre utilis e par le conseil d administration ou par le dir
156. ur 141 V supra 55 et tableaux r capitulatifs C ou D en annexe p 30 et 31 142 L n 2005 1579 19 d c 2005 de financement de la s curit sociale pour 2006 art 16 JO 20 d c 2005 p 19531 143 Cir n DSS 5B 2008 119 144 La date retenir pour le calcul de la juste valeur n est g n ralement pas celle du jour de l attribution des options En effet la juste valeur s entend de celle utilis e pour calculer la charge comptable refl t e dans les comptes conso lid s Or cette juste valeur ne peut tre appr ci e qu partir du moment o les deux parties metteur et attributaire ont une compr hension commune et une connaissance suffisante des termes du plan G n ralement cette date sera celle de la remise de la lettre informant l attributaire de son droit attri bution Il y a donc en pratique un d calage entre la date de d cision prise par la conseil et la date d appr ciation de la juste valeur ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 l tablissement des comptes consolid s soit sur une base gale s agissant de stock options 25 de la valeur des actions sur lesquelles portent les options ou s agissant d actions attribu es gratuitement la valeur des actions la date de la d cision d attri bution par l organe comp tent 88 Le choix entre les diff rentes possibilit s expos es ci dessus est exerc par l e
157. ur le d veloppement de la participation et de l actionnariat salari Dr soci t s 2007 tude 5 79 Ansa comit juridique avis n 07 010 7 f vr 2007 80 V infra 49 et 50 13 14 Dossier les actions nouvelles gratuites sont soumises aux m mes conditions et crit res que celles cr es initialement La nature des actions attribu es elle d terminera si l attribution porte seulement sur des actions existantes ou seulement sur des actions mettre ou encore au choix sur des actions existantes ou des actions mettre En revanche elle ne peut pas se prononcer sur les questions qui ne rentrent pas dans le champ strict de son autorisation et qui rel vent de la comp tence du conseil d administration ou du direc toire compte tenu de la sp cificit des pouvoirs de chacun 4 R le de l organe d administration dans la mise en uvre de la d cision de l assembl e 45 La mise en uvre de la d cision de l assembl e g n rale extraordinaire appartient au conseil d administration ou au direc toire ou d faut soci t trang re d pourvue de conseil d admi nistration ou de directoire par exemple l organe habilit qui valent De m me pour les SAS ou les soci t s en commandite par actions il faut se r f rer aux statuts pour d terminer l organe comp tent a Le r le de l organe d administration dans l octroi des stock options 46 Le conseil d admini
158. ur leur b n ficiaire et pour la soci t mettrice 53 Outre les stock options et les actions gratuites attribu es par les soci t s fran aises conform ment aux dispositions du Code de commerce peuvent ouvrir droit au r gime fiscal et social favora ble les plans mis en place par des soci t s trang res au profit des salari s fran ais de leur soci t m re ou filiale II convient pour b n ficier de ce r gime que le plan tranger respecte les r gles juridiques essentielles pr vues aux articles L 225 177 L 225 184 du Code de commerce en ce qui concerne les stock options 7 et celles pr vues aux articles L 225 197 1 L 225 197 5 du m me code en ce qui concerne les actions attribu es gratuitement 54 Cependant certaines d rogations ces r gles sont admises afin de concilier l application du r gime favorable avec les contraintes tenant aux l gislations trang res S agissant par exem ple des actions gratuites il est admis quand la l gislation trang re impose une participation financi re des attributaires de pr voir une participation symbolique pouvant atteindre jusqu 5 de la valeur des actions au jour de l attribution L administration fiscale semble galement admettre qu une soci t am ricaine qui proc de une attribution gratuite d actions au profit notamment des sala ri s de ses filiales fran aises puisse sous certaines conditions leur remettre des ADRs American
159. ure 1 L n 2007 1822 24 d c 2007 art 74 Il le de l article 74 de la pr sente loi est applicable aux cessions r alis es compter du 1 janvier 2008 2 L n 2006 1770 30 d c 2006 art 39 V Ces dispositions sont applicables compter du 1 janvier 2005 CGI art 217 quinquies Pour la d termination de leurs r sultats fiscaux les soci t s peuvent d duire les charges expos es du fait de la lev e des options de souscription ou d achat d actions consenties leurs salari s en application des articles L 225 177 L 225 184 du Code de commerce ainsi que du fait de l attri bution gratuite d actions en applica tion des articles L 225 197 1 L 225 197 3 du m me code Les dispositions de l article 39 duodecies s appliquent aux moins values qui r sultent de la diff rence entre le prix de souscription des actions par les salari s et leur valeur d origine Il Les entreprises peuvent prati quer une d duction au titre de l exer cice au cours duquel elles ont mis des actions au profit de leurs sala ri s en application d une attribution gratuite d actions mettre ou de la lev e d options de souscription d actions mentionn es au premier alin a du I ou en application d une augmentation de capital r serv e aux adh rents d un plan d pargne d entreprise mentionn e l article L 443 5 du Code du travail Le premier alin a s ap
160. ures fiscales et qui ne sont pas assujetties la contribution en vertu d une autre disposition b Tous autres revenus dont l impo sition est attribu e la France par une convention internationale rela tive aux doubles impositions et qui n ont pas support la contribution pr vue l article L 136 1 ll bis Les personnes physiques fiscalement domicili es en France au sens de l article 4 B du Code g n ral des imp ts sont galement assujet ties la contribution mentionn e au raison des plus values exon r es d imp t sur le revenu en application du 7 du Ill de l article 150 0 A dudit code Il en est de m me pour les plus values long terme exon r es en application de l article 151 septies A du Code g n ral des imp ts Ill La contribution portant sur les revenus mentionn s aux et Il ci dessus est assise contr l e et recouvr e selon les m mes r gles et sous les m mes s ret s privil ges et sanctions que l imp t sur le revenu Le produit annuel de cette contribution r sultant de la mise en recouvrement du r le primitif est vers le 25 novembre au plus tard aux organismes affectataires Il en est de m me pour la contribution mentionn e au Il bis dont l assiette est calcul e conform ment aux dispositions de l article 150 0 D du Code g n ral des imp ts Les dispositions de l article L 80 du livre des proc dures fiscales sont applicables Il n est
161. us contraignant que pour les stock options La premi re dite d acquisition pendant laquelle les actions sont attribu es titre non d finitif et la p riode cons cutive dite de conservation pendant laquelle les actions d finitivement attribu es ne peuvent pas tre c d es Ces deux p riodes ont en commun d imposer une indis ponibilit des actions mais elles sont soumises des r gimes fiscaux et juridiques diff rents 49 P riode d acquisition La dur e de cette p riode est fix e par l AGE et ne peut en principe tre inf rieure deux ans comp ter de la date d attribution des actions par le conseil d administra tion ou le directoire Pendant la p riode d acquisition les attri butaires ne sont que des actionnaires potentiels En cons quence ils n ont le droit ni de voter ni de percevoir des dividendes Pour int resser les b n ficiaires aux r sultats pendant cette p riode certains plans pr voient qu une r mun ration quivalente aux divi dendes distribu s sera accord e mais elle ne b n ficiera pas des avantages fiscaux et sociaux des actions gratuites Les b n ficiai res ne deviendront propri taires des actions qu l issue de cette p riode d acquisition La loi pr voit deux temp raments possibles cette indisponibilit En premier lieu les droits r sultant de l attribution gratuite d actions sont incessibles jusqu au terme de la p riode d acquis
162. ux managers Les stock options se r v lent plus int ressantes que les actions gratuites pour les offres r serv es aux managers depuis la loi de financement de la s curit sociale pour 2008 n 1786 du 149 D s lors que la nouvelle contribution est applicable aux options et actions attribu es depuis le 16 octobre 2007 que la loi n a t publi que le 19 d cembre 2007 et que de surcro t le texte de loi ne permettait pas lui seul d organiser efficacement le paiement de la contribution l administration sociale reconna t que les soci t s n ont ce jour g n ralement pas pu s acquitter de la contribution Par cons quent elle admet qu elle n appliquera aucune sanction aux soci t s ayant proc d des attributions d options ou d actions entre le 16 octobre 2007 et le 8 avril 2008 pour autant quelles s acquittent de ladite contribution au plus tard le 31 mai 2008 150 Ansa comit juridique avis n 07 033 sept 2007 151 N anmoins la lev e cession est d savantageuse d un point de vue fiscal car elle ne respecte pas le d lai de portage et est donc priv e du r gime fiscal de faveur V Ex 68 152 V supra 77 et 85 25 26 Dossier ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 19 d cembre 2007 En effet l assiette de la nouvelle contribu tion patronale peut tre r duite pour les actions attribu es suite
163. ves incombent la filiale ou la m re fran aise Un d cret en Conseil d tat fixe les conditions dans lesquelles ces actions peuvent exceptionnellement tre n goci es avant l expiration de ce d lai I bis L change sans soulte d actions r sultant d une op ration d offre publique de fusion de scis sion de division ou de regroupe ment r alis e conform ment la r glementation en vigueur ou de l apport une soci t cr e dans les conditions pr vues l article 220 nonies ne fait pas perdre le b n fice des dispositions du premier alin a du I Les conditions mentionn es cet alin a continuent tre applica bles aux actions re ues en change En cas d change sans soulte r sultant d une op ration mention n e l alin a pr c dent l imp t est d au titre de l ann e de la cession des actions re ues en change Il Si les conditions pr vues au ne sont pas remplies l avantage mentionn l article 80 bis est ajout au revenu imposable de l ann e au cours de laquelle le sala ri aura converti les actions au porteur en aura dispos ou les aura donn es en location Toutefois si les actions sont c d es pour un prix inf rieur leur valeur r elle la date de lev e de option la diff rence est d ductible du montant brut de l avantage mentionn au premier alin a et dans a limite de ce montant lorsque cet avantage est imposable Le m
164. voit des crit res de performance collective qui s ils sont atteints conf rent tous les salari s le droit de recevoir leurs actions ou d exercer leurs options L objectif de la loi de 2006 tant de r compenser l entreprise chaque fois qu elle traitera ses salari s et seulement ses salari s de mani re quivalente la d duction de la charge ne sera admise qu raison des seules actions mises par la soci t mettrice au profit des salari s et non des mandataires sociaux Ainsi en cas de plan ouvert non seulement aux salari s mais galement aux mandataires sociaux la d duction ne pourra tre op r e par la 140 Instr 9 avr 2008 BOI 4 N 1 08 n 39 et 51 ACTES PRATIQUES amp ING NIERIE SOCI TAIRE REVUE BIMESTRIELLE LEXISNEXIS JURISCLASSEUR MARS AVRIL 2008 soci t mettrice qu raison des actions mises au profit de ses salari s Enfin si une lecture stricte du texte de loi semble limiter la d duc tion fiscale aux seules actions mises par la soci t mettrice au profit de ses salari s l administration par mesure de tol rance admet toutefois lorsque les actions sont mises dans le cadre d un plan ouvert aux salari s d un groupe de soci t s que chaque entre prise du p rim tre du plan puisse pratiquer la d duction concur rence des actions mises au profit de ses salari s propres noter toutefois qu l instar des r gles applicables la soci t mettrice
165. xerc e Il en est ainsi par exem ple lorsque des actionnaires de r f rence rejetant toute dilution 74 D bat au S nat Le contenu de ce rapport n a pas encore t fix par d cret 75 Rapport pr vu par C com art L 225 197 1 I al 1 76 CNCC Bull 138 p 176 Dossier et ou toute modification indirecte de leur poids dans le capital obligent n accorder que des options d achat Le plafond de l mission d actions nouvelles ou d achat de titres La loi n impose qu un plafond th orique tr s lev le nombre total des options ouvertes et non encore lev es ne peut donner droit souscrire un nombre d actions exc dant le tiers du capital social C com art L 225 182 et R 225 143 En revanche il ne semble pas qu elle puisse imposer certaines conditions aux organes d administration pour l attribution d options ni m me qu elle ait le pouvoir d offrir directement des options et d en d signer les b n ficiaires En effet le Code de commerce conf re aux organes d administration un pouvoir sp ci fique quant l attribution d options L AGE ne peut les priver de ce pouvoir Malgr le d sir l gitime de certains actionnaires de contr ler plus troitement l attribution d options l assembl e g n rale ne peut se substituer aux organes d administration 77 3 R le de l assembl e g n rale extraordinaire autorisant l attribution gratuite d actions 43 Intervention obligatoir

Stock-options et actions gratuites

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