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la formation des contrats de commerce

1. TGI PARIS 10 avril 1996 Expertises Octobre 1996 p 371 Un service en ligne sur le Minitel est interdit car son code d acc s induit en erreur 204 Cr ation ventuelle de 7 nouveaux domaines g n riques arts firm info nom rec store web 25 TGI PARIS 23 mai 1996 Affaire relais et chateaux Gazette du palais Septembre Octobre 1996 p 1 Respect du droit des marques dans l attribution des noms de domaine TGI BORDEAUX 22 juillet 1996 Expertises D cembre 1996 p 444 R servation d un nom de domaine au regard du droit des marques P DEPREZ V FAUCHOUX Le droit des marques et les noms de domaines Internet Expertises D c 1996 p 445 Exc ept dans le droit de la propri t litt raire et artistique L article 11 de la loi du 11 mars 1957 disposait que Les auteurs des uvres pseudon mes sont repr sent s dans l exercice de leurs droits par l diteur ou par le publicateur originaire tant qu il n auront pas fait conna tre leur identit civile et justifi de leur qualit L article L 113 1 du Code de la propri t intellectuelle dispose que la qualit d auteur appartient preuve contraire celui ou ceux sous le nom de qui l oeuvre est divulgu e Voir galement l article L 128 3 207 L article 4 des conditions pratiques d AOL pr voit le r gime du pseudonyme Pour le choix de chacun de vos pseudonymes soyez cr atif tout en restant raisonnable et responsable Ce pse
2. inventer Petites Affiches du 23 25 mars 1997 p 1 L VEYSSIERE A VIBERT La publicit sur Internet Peut on surfer sans risques L gicom n 12 M VIVANT La monnaie lectronique Aspects juridiques Les petites affiches du 15 septembre 1996 n 111 M VIVANT Cybermonde Droit des r seaux J C P d G I n 43 3969 A WEBER Droit de l Internet A la recherche des pierres angulaires Commentaire de l affaire UEJF Expertises Juillet Ao t 1996 p 274 V LES TEXTES L article 6 du Code civil dispose que l on ne peut d roger par des Conventions particuli res aux lois qui int ressent l ordre public ou les bonnes m urs L article 17 du Code de commerce qui dispose que la comptabilit r guli rement tenue peut tre admise en justice pour faire preuve entre commer ants pour faits de commerce L article R 54 1 du Code des Postes et T l communications introduit un d cret du 4 janvier 1985 relatif au syst me dit Kiosque t l phonique La recommandation 88 590 du 19 novembre 1988 JOCE 1988 n 317 L article 6 1 dispose que l metteur doit s arranger pour conserver les justificatifs internes suffisants afin de rep rer les op rations et de rectifier les erreurs L article 6 2 dispose que c est l metteur qu il incombe de prouver que l op ration a t correctement enregistr e et comptabilis e et n a pas t affect e par une panne technique ou d fai
3. D 1996 p 491 Le droit d auteur doit tre respect sur le r seau Internet et une contrefa on peut tre sanctionn e Ma tre Bensoussan au cours de nombreux colloques Une clause d cline la responsabilit du site des industries du cin ma et de la musique de l utilisation faite des uvres par leurs clients Les documents photographiques et sonores communiqu s doivent tre libre de tout droit A charge pour nos clients de s en acquitter s il y a lieu WMMC d clinant toute responsabilit en cas de r clamation des ayants droits http www wmmc com H BATIFFOL P LAGARDE Trait de droit international priv LGDJ 8 me d 1993 p 605 en mati re de contrats distance Elle pr cise la loi applicable l gard de consommateurs europ ens et propose une protection uniforme des consommateurs au moins dans le cadre de la communaut Le commer ant rel ve principalement de la loi du pays dans lequel il a son tablissement La Directive article IT paragraphe c retient plus particuli rement la d termination du lieu d tablissement des prestataires en donnant une d finition tr s large et tr s 66 pr cise de ce lieu d tablissement cest lexercice effectif dune activit conomique au moyen dune installation stable dans un autre tat membre pour une dur e ind termin e Le projet rejette en outre tout crit re technologique la pr sence et l utilisation des moyens
4. contrat en ligne B Les Conventions internationales Les Conventions internationales offrent des solutions aux conflits de lois si deux conditions sont remplies 1 La Convention doit avoir vocation r gir le contrat La loi applicable au contrat en ligne sur Internet est pr cis e soit par la Convention internationale relative aux obligations contractuelles de 1980 a soit par la Convention internationale relative aux ventes caract re international d objets mobiliers corporels de 1955 b soit par les Conventions relatives la propri t intellectuelle c soit par les Conventions bilat rales d soit par la future directive europ enne sur le commerce lectronique e a La Convention de Rome du 19 juin 1980 relative aux obligations contractuelles La Convention de Rome est applicable depuis le 1er avril 1991 Selon 1 article 4 de la Convention le contrat est r gi par la loi du pays avec lequel il pr sente les liens les plus troits Le contrat est pr sum avoir les liens les plus troits avec le pays o la partie doit fournir la prestation caract ristique Le contrat ayant pour objet un droit r el immobilier pr sente les liens les plus troits avec le pays o est situ l immeuble article 4 3 Les contrats conclus par les consommateurs sont N BRAULT Le droit applicable Internet Legicom Juin 1996 p 6 d Sand loi applicable au contrat des services en ligne propos s par Compus
5. d autres dispositions imp ratives du Code de la consommation b L information du consommateur sur les prix L article 14 de l arr t du 3 d cembre 1987 relatif l information du consommateur sur les prix dispose que le prix de tout produit ou de toute prestation de services propos s au consommateur selon une technique de communication distance doit tre indiqu de fa on pr cise au consommateur par tout moyen faisant preuve avant la conclusion du contrat Une circulaire du 19 juillet 1986 pr cise que le vendeur ou le prestataire peuvent faire conna tre publiquement leur prix de diverses mani res notamment par le relais m me de la technique de communication distance qui permet la prise de commande Ainsi le prix peut appara tre sur l cran ou le lecteur de vid o catalogue dappareil t l matique type Minitel de borne t l matique ou de vid okiosque Il peut galement tre mentionn dans les publipostages de bons de commande Cette circulaire a un int r t mineur deux points de vue La circulaire est une instruction l intention des agents administratifs d pourvue de force obligatoire vis vis des administr s La circulaire ne traite pas du r seau Internet utilis l poque comme un moyen de communication entre universit s La directive europ enne du 20 mai 1997 a t prise dans le but d instaurer une meilleure protection des consommateurs au niveau de l Union europ enne Ell
6. levaient 3 milliards de francs 165 http www yahoo fr http www nomade fr 166 L article 20 de la loi 167 S applique l offre non La r glementation relative la publicit trompeuse promotionnelle ou promotionnelle e L offre non promotionnelle n est pas forc ment une publicit Toute forme de communication faite dans le cade d une activit commerciale industrielle artisanale ou lib rale dans le but de promouvoir la fourniture de biens ou de services y compris les biens immeubles les droits et obligations Mais le World Wide Web fait en sorte que l offre est fois une invitation contracter et la fois une promotion par l image et le son e Toute publicit promotionnelle n est pas forc ment une offre S il n y a pas de liens renvoyant un formulaire la publicit n est pas une offre et ne peut donc former le contrat De toute fa on la publicit active et passive sur Internet sera soumise la r glementation sur la publicit trompeuse La nature juridique du contrat en ligne sur Internet est complexe car elle n cessite d appliquer une multitude de r glementations Une fois conclu encore faut il prouver ce contrat immat riel Chapitre 2 Les r gles de preuve Le principe du consensualisme valide la d mat rialisation des obligations contractuelles sur le r seau Internet Toutefois certains contrats sont formalistes un crit conditionne la validit du contrat Le co
7. une loi La fraude la loi suppose que deux conditions soient r unies Le changement volontaire du point de rattachement L l ment de rattachement doit tre modifi volontairement et effectif L intention d luder la loi A la diff rence de l ordre public la fraude la loi suppose un changement de la loi applicable qui doit tre le but du changement de rattachement Apr s avoir d sign le tribunal comp tent le juge peut par le jeu des r gles de conflit ou des r gles impos es appliquer la loi fran aise TITRE 2 Le droit fran ais Dans son article 1108 le Code civil fran ais d finit quatre conditions essentielles pour la validit d une Convention le consentement de la partie qui s oblige sa capacit de contracter un objet certain qui forme la mati re de l engagement une cause licite dans l obligation Le contrat en ligne sur Internet pose le probl me du mode de formation du contrat La langue du site h berg sur un serveur tranger peut tre un indice de frauder la loi fran aise Mais la cr ation d une page d accueil dans la langue du serveur renvoyant des pages en plusieurs langues est possible S http www prescom com gigastorage Le dossier d instruction de l affaire Gigastorage h berg sur un serveur californien dont le but est d contourner le secret de l instruction P Y FAGOT De l incidence du t l travail au regard de la taxe prof
8. 1 En dessous de cette somme la preuve est libre Mais au dessus de cette somme un acte est obligatoire Cette libert de preuve ne doit pas toutefois dissimuler les risques encourus par les parties au commerce lectronique du fait de l immat rialit des relations qu elles entretiennent Il y a deux sortes d actes e Lacte authentique est celui qui a t re u par officiers publics ayant le droit dinstrumenter dans le lieu o lacte a t r dig et avec les solennit s requises 1 L acte doit tre dress par un officier public notaires huissiers de justice officiers d tat civil greffiers consuls de France l tranger et va conf rer l acte une authenticit qui a une force ex cutoire et une force probante Le contenu du contrat ne fait foi que jusqu preuve contraire par contre les mentions de l officier public ne font foi que jusqu inscription de faux e Lacte sous seing priv reconnu par celui auquel on l oppose ou l galement tenu pour reconnu a entre ceux qui lont souscrit et entre leurs h ritiers et ayants cause la m me foi que l acte authentique L acte sous seing priv a une force probante mais non ex cutoire La signature est indispensable selon l article 1326 du Code civil L acte juridique par lequel une seule partie s engage envers une autre lui payer une somme dargent ou lui livrer un bien fongible doit tre constat dans un titre qui comporte la signatur
9. A BENSOUSSAN Internet Aspects juridiques Herm s 1996 A BENSOUSSAN Le commerce lectronique aspects juridiques Herm s 1998 A BENSOUSSAN Le marketing direct et le droit Herm s 2 me d 1994 A BENSOUSSAN Les t l coms et le droit Herm s 2 me d 1996 A BENSOUSSAN Le multim dia et le droit Herm s 2 me d 1996 AFDIT Informatique et le droit de la preuve 1996 AFTEL Le droit du multim dia De la t l matique Internet Sous la direction de P HUET Le journal du t l phone 1996 Colloque Informatique T l matique et preuve Deauville du 10 novembre 1995 Petites affiches du 29 mai 1996 Colloque Internet ADIJ AFDIT JURISCONNEXION ADBS 15 et 16 avril 1996 Gazette du Palais du 11 12 septembre 1996 Num ro sp cial Colloque Le droit saisi par Internet Barreau de Paris du 28 mai 1997 Non publi Conseil National du Cr dit Bilan et perspectives des moyens de paiement 1986 p 167 Dossier Le droit et les contrats d Internet L gicom 1996 n 12 GALOUEDEC GENUYS Une soci t sans papier Nouvelles technologies de l information et droit de la preuve La documentation fran aise 1990 O HANCE Business et Droit d Internet Best of Editions 1996 P HUET Le Droit du multim dia de la t l matique Internet 1996 D KAPLAN AFTEL Internet Les enjeux pour la France 1996 O ITEANU La r forme des noms de domaines g n riques AFTEL 1997
10. Aspects juridiques du commerce lectronique approche internationale Les Petites Affiches 26 9 1997 5 CI LUCAS DE LEYSSAC Le droit fondamental de la preuve l informatique et la t l matique Les Petites Affiches 29 mai 1996 p 4 Les actes se prouvent par un crit sur support papier Mais o r side l exigence de l crit sur support papier sinon dans l inconscient juridique collectif 6 CL LUCAS DE LEYSSAC Le droit fondamental de la preuve l informatique et la t l matique Les Petites Affiches 29 mai 1996 p 6 Il semble bien qu on la rapporte plut t qu on l apporterait 1 La charge de la preuve L article 1315 du Code Civil dispose que celui qui r clame l ex cution d une obligation doit la prouver R ciproquement celui qui se pr tend lib r doit justifier le paiement ou le fait qui a produit l extinction de son obligation Actori incumbit probatio reus in excipiendo fit factor C est le demandeur qui doit prouver ce qu il all gue il a la charge de la preuve Si le d fendeur soul ve une exception c est donc lui de rapporter la preuve il y a renversement de la charge de la preuve Le code de proc dure civile pr voit galement un r gime de la preuve tel 2 L exigence d un acte cri Il doit tre pass acte devant notaires ou signatures priv es de toutes ventes exc dant une somme ou une valeur fix e par d cret 5000 francs
11. J C P 1994 11 22237 note Paisant Clause qui ne fut pas jug e abusive CA Paris 10 mai 1994 Aff UFC c France T l com Rev dr inf telecom 1996 Clause selon laquelle l usager est seul responsable de l utilisation et de la conservation de sa carte Pastel 245 Recommandation n 95 02 mise par la commission des clauses abusives relative aux contrats propos s par les diteurs ou distributeurs de logiciels ou progiciels destin es l utilisation sur micro ordinateurs 24 S Rozenfeld D nonciation des clauses abusives Expertises septembre 1995 p 293 E A Caprioli Contrats informatiques et clauses abusives Con rats Concurrence Consommation Juin 1996 p l 7 Recommandation n 91 02 mise par la commission des clauses abusives relative certaine clauses ins r es dans les contrats conclus entre professionnels et non professionnels ou consommateurs BOCC la jurisprudence et la doctrine affirm rent que le droit de la preuve n tait pas d ordre public La loi du 1er f vrier 1995 ins ra dans le Code de la consommation l article L 132 5 qui dispose que dans les contrats conclus entre professionnels et non professionnels ou consommateurs sont abusives les clauses qui ont pour effet de cr er au d triment du non professionnel ou du consommateur un d s quilibre significatif entre les droits et obligations des parties au contrat La clause q de l annexe de cet artic
12. e personnellement au consommateur De toute fa on le fait de faire parvenir un courrier lectronique suppose que l exp diteur connaissait l adresse lectronique du destinataire L offre est donc personnelle En cons quence il s agit d une r elle op ration de d marchage domicile et ou de marketing t l phonique puisque l offre est v hicul e num riquement par les lignes t l phoniques voire bient t par des images anim es Le contrat propos devra respecter les articles L 121 21 L 121 33 du Code de la consommation Le consommateur qui aura c d la tentation ne sera r ellement engag qu apr s signature d un contrat devant comporter les mentions obligatoires pr cis es l article L 121 23 N anmoins cette pratique est dans le collimateur europ en Ainsi le Parlement Autrichien vient il en juillet 1999 de voter un amendement la loi sur les t l communications rendant ill gal envoi de publicit par e mail sans le consentement des destinataires D Italie a fait de m me et lAllemagne devraitsuivre Une d cision juridique canadienne du 9 juillet 1999 a clairement condamn le spam Une telle d cision pourrait a fortiori se produire en France Aucun r gime juridique n est par contre pr vu pour le push m dia b Le d marchage passif _ X Le mailing publicitaire par courrier lectronique Expertises d cembre 1996 pis Par d cision de justice aux Etats Un
13. la loi du vendeur dans un contrat de consommation si celle ci m conna t les droits du consommateur C est le juge saisi qui d terminera si le contenu de la loi est choquant L ordre public sert de justification l application des lois de police Elles sont dict es par un tat qui d clare sa loi comp tente pour r gir l ensemble d une situation juridique L application d une loi de police peut d pendre des parties en pr sence dans le contrat en ligne l article 5 2 de la Convention de Rome 1980 pr cise que Nonobstant les dispositions de l article 3 libert de choix le choix par les parties de la loi applicable ne peut avoir pour r sultat de priver le consommateur de la protection que lui assurent les dispositions imp ratives de la loi du pays dans lequel il a sa r sidence habituelle En cons quence le consommateur en s appuyant sur l article 5 pourra demander L article 18 de la Convention 5 Les Pays Bas ont l galis le cannabis Au titre des activit s interdites ou r glement es on peut citer les loteries ou casinos 7 X Un logiciel euthanasique sur Internet Expertises d cembre 1996 por Un des Etats de l Australie a l galis l euthanasie Un m decin australien diffuse par contrat un logiciel en t l chargement et un mode d emploi pour s euthanasier TH BATIFFOL P LAGARDE Trait de droit international priv LGDJ 8 me d p 429 l application des dispositions imp rat
14. m me si le serveur est h berg dans un autre pays 7 A BENSOUSSAN Internet Aspects juridiques Herm s 1996 n 23330 comme l illustre le conflit entre Navigator de Netscape et l Explorer de Microsoft Sani J HUET Aspects juridiques du commerce lectronique approche internationale Petites Affiches du RAD IN NN eco CRIER Il s agit du site de la tribune de Gen ve qui a publi des sondages fran ais dont la publication tait int rdite entre les deux tours des lections l gislatives 2 La location d un espace disque afin de faire h berger un site miroir est possible http www lib ration fr et http www lib ration com http www syselog fr Une soci t qui h berge des sites Web aux USA Le contrat en ligne peut tre conclu sur un serveur fran ais fr mais soumis une loi trang re L exemple de Compuserv qui soumet les contrats la loi de l tat de l Ohio _ Shttp www icsl com Une entreprise bas e sur l le de Man International Company Services Limited permet d adopter la nationalit irlandaise ou b liz ene en vendant des passeports et des soci t s offshore clef en main B DEGODET Des paradis fiscaux dans les banlieues Le magazine du T l travail Mars avril 1997 p 16 Les paradis juridiques et fiscaux les zones franches ne sont pas si loin La fraude la loi consiste utiliser des r gles de conflit pour chapper l application d
15. publique 1904 7 Voir dans ce sens l avis de M le professeur GAVALDA propos de l arr t Cass Com 1 janv 7 L article 28 1 de la loi du 29 d cembre 1990 qui impose une d claration pr alable lorsque le moyen ou la pr sentation ne peut avoir d autre objet que d auth ntifier une communication ou d assurer r gime juridique de la cryptologie vient d tre modifi par deux d crets n 99 199 et 99 200 du 17 mars 1999 et un arr t de la m me date Ces textes n ont pas remis en cause l organisation et la nature de l organe de contr le de la cryptologie Mais les moyens et prestations de cryptologie de 40 bits 128 bits au plus sont d sormais exempt s de toutes formalit s du moins en ce qui concerne leur usage de nature priv Avec la publication de ces textes le gouvernement fran ais a donn un signal de sa volont de prendre en consid ration les enjeux conomiques de la cryptologie tenter de faciliter le commerce lectronique Section 2 Les am nagements Conventionnels Fr quents dans les syst mes informatiques ferm s Paragraphe 1 les am nagements Conventionnels doivent tre adapt s aux syst mes informatiques ouverts Paragraphe 2 Paragraphe 1 Les syst mes ferm s Les EDI A prennent en consid ration les probl mes de preuve par les Conventions relatives la preuve B A Les changes de Donn es Informatis es EDIT Le volume consid rable du papier consom
16. Article 3 Les modalit s de conservation durable du message lectronique seront quantifi es selon les prescriptions du d cret d application de la pr sente proposition de loi VIL SITES WEB 1 Informations g n rales sur le commerce lectronique http www law comell edu topics commercial htm Documents universitaires propos du commerce lectronique http www commerce net Association de soci t s faisant du commerce lectronique http www semper org info GAC026E html Pr sentation du projet semper propos du e com http www finances gouv fr commerce_electronique lorentz index d htm Rapport de la Mission Commerce Electronique pr sid e par M Francis Lorentz 4 2 1999 ce rapport pr sente les enjeux et perspectives du commerce lectronique sur Internet le caract re international de ce nouveau march les aspects juridiques le r le d exemple de l Etat la n cessit de valoriser les atouts de la France http www strategie Internet com un bilan complet de l Internet marchand en France d un point de vue pratique les phases de construction des sites et leur co t les logiciels le catalogue le marketing le chiffre d affaires 1999 2 La signature informatique http wWww juriscom net espace2 signalec2 htm La signature lectronique par T Hassler 16 juillet 1999 3 Les EDI http wWww gencod ean fr organisme de concertation industrie commerce de d finition et de stan
17. Expertises mars 1999 A GUITTON Un vide juridique entre mill narisme et carences contractuelles Gazette du Palais du 11 f vrier 1997 p 9 F GRAS Internet et la responsabilit p nale L gicom n 12 p 95 G HAAS Commerce lectronique Paiement et s curit L gicom 1996 n 12 p 35 D linquance num rique L attaque des STAD par les donn es p 43 G HAAS L Internet et les l ments d identification d un site Web Gazette du palais du mercredi du 22 et jeudi 23 janvier 1997 p 31 T HASSLER Preuve de l existence d un contrat et Internet br ves observations propos d une proposition de loi 16 juillet 1999 http www juriscom net J M HOCQUARD T l copie et preuve Les Petites Affiches du 29 mai 1996 p 24 J HUET Droit de l informatique Le r gime juridique de la t l matique interactive J C P d G I n 3147 J HUET Le commerce lectronique Le droit du multim dia Le journal du t l phone 1996 J HUET Le commerce lectronique Num ro sp cial Internet Gazette Palais du mercredi 11 et 12 septembre 1996 p 63 J HUET Aspects juridiques du commerce lectronique approche internationale Petites Affiches 26 septembre 1997 N 116 M JEANDIDIER Les trucages et usages frauduleux de cartes magn tiques J C P d G 1986 I n 3229 O ITEANU R FUENTES Quel r gime juridique pour quelle protection L gicom 1996 n 2 p 29 M KUIZLER Les serveurs
18. Le sens am ricain de ces termes ne signifie pas activit commerciale lectronique mais doit tre comprise dans le sens plus large d changes lectroniques En cons quence le contrat en ligne sur Internet ne se limite pas un objet commercial particulier L objet du contrat pourrait tre civil Le contrat civil n cessite un certain formalisme sur support papier qui se concilie mal avec un support d mat rialis du r seau Internet Le contrat de consommation va galement se d velopper avec le World Wide Web en cons quence certaines r gles de protection du consommateur devront tre 11 A BENSOUSSAN Aspects juridiques d Internet Herm s 1996 p 67 La date de r ception du contrat d pendra de la fr quence d vidage de 7 a bo te aux lettres 102 A BENSOUSSAN Aspects juridiques d Internet Herm s 1996 po Une h sitation entre l heure du client risques de fraude li e au syst me d exploitation ou l heure du syst me j lt Le principe de libert contractuelle et les r gles du droit international priv permettront de localiser e contrat 104 J COHEN La vid oconf rence sur RTC pr te l emploi 01 informatiques du 7 mars 1997 p 32 Le concept de vid o e mail 105 Khames Visiophonie De num ris Internet Le journal du t l phone Noyembre D cembre 1996 p 110 Plusieurs produits de visiophonie sont propos s tels que CU See Me de White Pine Software Sha
19. O ITEANU Internet et le droit Eyrolles juin 1996 LAMY Droit de l informatique 1999 n 2054 LAMY Droit du financement 1999 n 1769 T PIETTE COUDOL A BERTRAND Internet et la loi Dalloz 1996 V SEDALLIAN Droit de l Internet Collection AUI 1996 B TECHNIQUE H GIRARD Comprendre le t l travail Le journal du t l phone 1996 J M MUR La visiophonie en entreprise Le journal du t l phone 1996 J F SUSBIELLE T l phonie sur l Internet Eyrolles 1996 P REBOUL D XARDEL Commerce lectronique Eyrolles 1997 THE INSTITUTE OF ELECTRICAL AND ELECTRONICS ENGINEERS Spectrum Technology and the electric economy f vrier 1997 p 18 47 HI THESES VALERY Des contrats par correspondance 1895 SESCIOREANO Conventions relatives la preuve de la lib ration du d biteur Paris 1920 LE BALLE Des Conventions sur les proc d s de preuve en droit civil Paris 1923 J L AUBERT Notions et r les de l offre et de l acceptation dans la formation du contrat th Paris 1968 P COURTIN VINCENT La preuve du paiement d une somme d argent de l crit la t l matique Th se PARIS I 1989 X LAGARDE R flexion critique sur le droit de la preuve Pr f J GHESTIN 1994 LGDJ Th se publi e Tome 239 L THOUMYRE L change des consentements dans le commerce lectronique Th se publi e dans la revue Lex Electronica de l Universit de Montr al l adresse suiv
20. a propos de soumettre les services en ligne la loi du lieu de consultation des services par l utilisateur Cette proposition pourrait tre transpos e au contrat en ligne sur Internet puisque techniquement le modem ne fait que rapatrier des paquets IP sur un poste client La consultation aurait lieu sur le poste client et devrait tre soumise la loi du lieu de la consultation D ailleurs l article 5 de la Convention de Rome de 1980 concernant les contrats conclus par les consommateurs dispose que la loi applicable est la loi du pays dans lequel le consommateur a sa r sidence habituelle Appliqu au contrat en ligne la loi du lieu de la consultation est la loi de la r sidence du consommateur c Les r gimes sp ciaux en raison du service ou du produit offert Les produits ou services param dicaux les produits financiers et assurances les armes feu les tabacs et boissons alcoolis es sont r glement es par les textes g n raux En pratique il est possible de commander en ligne des lentilles de contact qui doivent normalement tre prescrites par des m decins et d livr es par des opticiens dipl m s d tat A ce sujet le Tribunal de Grande Instance de Paris a t saisi une vente de lentilles de contact dans le cadre du r seau Internet Il a consid r dans une ordonnance de r f r rendue le 24 novembre 1998 que la vente de ces produits requiert la pr sence effective et permanente dun opticien lun tier
21. acc s vis vis du contenu des pages h berg es en mars 1999 la Cour d appel de Paris s est prononc pour la premi re fois explicitement sur la responsabilit civile d un fournisseur d h bergement par rapport aux contenus ill gaux ou dommageables des sites h berg s et l a assimil un directeur de publication de presse Cette position est tout fait contraire celle actuellement pr conis e par la Commission europ enne dans sa proposition de directive du 18 novembre 1998 relative certains aspects juridiques du commerce lectronique articles 12 et suivants En effet La Commission y d fend le principe de l exon ration de responsabilit des fournisseurs d acc s et d h bergement certaines conditions En outre l article 15 de cette proposition exon re express ment comme la loi am ricaine les fournisseurs d acc s et d h bergement de toute obligation de surveillance ou de recherche active des infractions Plusieurs proposition de loi viennent d ailleurs d tre d pos e l Assembl e Nationale Amendement Bloche Proposition Olivier de Chazeaux pour limiter la responsabilit des h bergeurs d acc s Internet 150 Paragraphe 4 Le droit de la t l matique Droit de Liber anues 1999 n 2054 et ss L information des consommateurs sur le service et les prix des contrats d acc s en ligne Respect de l article 43 alin a 4 de la loi du 30 septembre 1986 y 14 TGI PA
22. bandes de t lex les disquettes les disques durs prouvant le contrat conclu en ligne pourront tre produites devant les tribunaux de commerce Le droit fran ais commence int grer les nouvelles technologies puisque les statuts d une SA peuvent utiliser le proc d de la visioconf rence pour l organisation d une assembl e g n rale La preuve du contrat en ligne doit galement rapporter la certitude des obligations contractuelles Paragraphe 2 La certitude des obligations contractuelles Les contrats conclus sur les r seaux vont au del des r gles traditionnelles de preuve puisque la validit du contrat en ligne passe par une identification des parties A et une authentification du contrat B A L identification des parties Comment sont labor es les adresses lectroniques sur Internet 1 L attribution des noms de domaine Les noms de domaine se d finissent comme l affectation d un espace sur Internet permettant de localiser et d identifier les op rateurs 5 X LINANT DE BELLEFONDS Rapport introductif Informatique et droit de la preuve d des Parques1987 p 17 1 Collection A Bensoussan L informatique et le droit Herm s n 26600 La jurisprudence tient compte de la pratique devenue courante dans le monde des affaires de conclure des contrats par t lex en leur accordant un haut degr de fiabilit technique 17 Paris 24 octobre 1986 D 1987 somm 443 obs Ayn s 18 Cass com 2
23. commerce lectronique approche internationale Les Petites Affiches 26 9 1997 w5 5 J Ghestin Les obligations du vendeur selon la Convention de Vienne RDAI 1988 A La Convention de Vienne du 11 avril 1980 L application de la Convention de Vienne est subordonn e au respect de deux conditions 1 Une vente commerciale Les contractants seront imp rativement des commer ants Ils agiront dans le cadre d extranet ou par EDI via Internet Le consommateur est hors champs de la Convention Elle ne concerne pas non plus les contrats m langeant une op ration de vente et une prestation de service o cette derni re aurait le dessus sur la premi re 2 Une volont des parties de s y soumettre Selon l article 6 de la Convention les parties sont libres de se r f rer la Convention en tout ou en partie B Les r gles pr vues par la Convention L article 14 de la Convention pr cise qu une proposition de conclure un contrat adress une ou plusieurs personnes d termin es constitue une offre si elle est suffisamment pr cise et si elle indique la volont de son auteur d tre li en cas d acceptation Une proposition est suffisamment pr cise lorsquelle d signe les marchandises et express ment ou implicitement fixe la quantit et le prix ou donne des indications permettant de les d terminer Une proposition adress e des personnes ind termin es est consid r e seulement comme une invitation l off
24. contre proposition l offre devrait tre retourn e au site qui renverrait une nouvelle offre adjointe au contrat de base et aux options s lectionn es En fait plusieurs offres sont laiss es la discr tion de l acceptant L accord des volont s sera imm diat sur le World Wide Web quelquesoit les options s lectionn es Par contre le contrat conclu par courrier lectronique ne sera pas imm diatement form car l offre originelle pourra faire l objet de plusieurs J FLOUR J L AUBERT Les obligations Armand Colin 1994 p 105 O ITEANU Internet et le droit Eyrolles 1996 p 83 Quelle est la nature juridique du lien hypertexte telle est la question pos e au tribunal de Los Angeles Microsoft a r f renc sur es pages web un Site qui vend des places de spectacles Ce dernier s oppose cette citation Expertises Mai 1997 p 3 J FLOUR J L AUBERT Les obligations Armand Colin 1994 p 112 contre propositions avant de former le contrat Ce mod le doit tre calqu sur celui du courrier traditionnel La distinction contrats d adh sion et contrats n goci s est perceptible sur Internet les contrats conclus sur le World Wide Web auront tendance tre des contrats d adh sion les conditions g n rales de vente sont obligatoires Les contrats conclus par courrier lectronique seront des contrats n goci s L acceptation en ligne ne peut tre qu expresse L acceptation tacite ne
25. crit 3 L acte crit cart A La preuve des faits juridiques B Les r gles de preuve du Code du Commerce Paragraphe 2 La certitude des obligations contractuelles A L identification des parties 1 L attribution des noms de domaine 2 Les adresses lectroniques personnelles A L authentification du contrat 1 La capacit des contractants 2 Identit du contractant et signature lectronique Section 2 Les am nagements Conventionnels Paragraphe 1 Les syst mes ferm s A Les changes de donn es informatis es B Les Conventions relatives la preuve dans les contrats bancaires 1 Validit des Conventions relatives la preuve 2 Les Conventions relatives la preuve sont elles des clauses abusives Paragraphe 2 Les syst mes ouverts A Les Conventions relatives la preuve B Les tiers de confiance CONCLUSION Tout ce monde visible nest quun trait imperceptible dans l ample sein de la nature Nulle id e n en approche Nous avons beau enfler nos conceptions au del des espaces imaginables nous n enfanterons que des atomes au prix de la r alit des choses C est une sph re dont le centre est partout la circonf rence nulle part PASCAL Pens es Internet est per u comme une v ritable r volution technologique qui permet de communiquer toute chose avec toute personne dans le monde entier R seau immat riel et plan taire Internet permet d entrer dans le nouveau monde de l informati
26. des preuves r sultera d am nagements Conventionnels Le droit de l Internet a connu un fort int r t de la part des journalistes des professeurs de droit et des tribunaux Dans un premier temps certains journalistes ont tent de d montrer que le 66 LE r seau Internet voluait dans un no man s land juridique tant au niveau national qu au niveau international Cette hypoth se fut prise en consid ration puisque le ministre des postes et t l communications proposa d laborer une charte de coop ration internationale relative aux technologies de l information et tout particuli rement le r seau Internet Dans un second temps les professeurs de droit ont refus cette hypoth se en dessinant le cadre juridique applicable Internet Dans un troisi me temps les tribunaux ont commenc juger des litiges relatifs au World Wide Web et FTP Ainsi les r gles de droit s appliquent au contrat en ligne sur Internet tant au niveau international gr ce au droit international priv TITRE 1 qu au niveau national par hypoth se le droit fran ais TITRE 2 i 3 Proposition faite l OCDE le 23 novembre 1996 par Monsieur Fran ois Fillon ministre des postes et des t l communications D sireux d tablir une liste de principes directeurs susceptibles de servir de base l laboration des codes de bonne conduite visant notamment assurer le respect de la dignit humaine la protection d
27. domicili sur le territoire d un tat contractant peut tre attrait devant un autre tat contractant conform ment l article 5 En mati re contractuelle devant le tribunal du lieu o l obligation qui sert de base la demande a t ou doit tre ex cut e C est la loi de l ex cution de l obligation En mati re de contrats conclus par les consommateurs les contestations sont soumises au tribunal du domicile du consommateur ou d faut au lieu de la succursale du contractant du consommateur B La Convention de Lugano du 16 septembre 1988 Elle fut n goci e entre la CEE et PAELE Association Europ enne de Libre change La Cour de justice de Luxembourg est comp tente pour l application de la Convention de Bruxelles ma s non pour la Convention de Lugano C Les Conventions bilat rales 3l V B AUDIT Droit International priv Economica 1991 N 172 32 LAMY Droit de l informatique1999 n 2134 p 1258 3 LAMY 1999 Droit de l informatique n 2253 p 1320 Les ventes temp rament relatives aux objets mobiliers corporels les pr ts temp rament ou d une autre op ration de cr dit li au financement de tels objets les contrats pr c d s d une proposition ou d une publicit Les tats peuvent signer une Convention avec un autre tat relative la comp tence juridictionnelle La France a sign avec la Suisse une telle Convention le 15 juin 1869 Paragraphe 3 L
28. du consentement De mani re g n rale les parties pourront rem dier aux deux probl mes cit s ci dessus en ayant recours aux m thodes d identification par signature lectronique et certification La signature lectronique doit tre prot g e afin de garantir l authenticit du contrat La jurisprudence fut dans un premier temps r ticente la signature lectronique mais l volution des technologies conduisirent dans un second temps la Cour de Cassation reconna tre la validit de la signature lectronique Celle ci est quivalente une signature manuscrite car une cha ne de caract res peut tre assimil e aux caract res repr sent s par la 219 main D ailleurs la signature manuscrite pourrait reproduire l algorithme de la 716 L THQUMYRE L change des consentements dans le commerce lectronique juillet 1999 http www juriscom net _ 7 TL S te 9 mai 1984 D 1985 359 note B nabent Le tribunal a refus le remboursement d un cr dit consenti par l metteur un titulaire d une carte Faute de preuve de l ensemble de l ouverture du cr dit car l engagement de l emprunteur ne pouvait r sulter que de sa signature 218 Cass 1 re civ 8 novembre 1989 D 1990 p 790 note GAVALDA 2A BENSOUSSAN Aspects juridiques de l Internet Herm s 1996 p 73 La signature lectronique s op re essentiellement par transposition signature lectronique Les adversaire
29. elle soit adress e une personne d termin e dans ce cas l les juges imposent un d lai moral qu ils fixent d apr s les circonstances la nature du contrat et les usages et qui correspond au temps raisonnablement n cessaire et suffisant pour examiner et i Le gt Ve La qualit du fran ais doit tre galement importante de sorte que certaines initiatives tentent de pen Ses sites Sa le Paned et de e gle sor ane langue fran aise de qualit sur Internet Les justiciers du linguistiquement correct Plan te Internet Novembre 1996 p 28 Selon l article 20 la pr sente loi est d ordre public _ Deux associations de protection de la langue fran aise ont assign une cole d ing nieur d origine am ricaine dont le site Web est en grande Bretagne mais h berg par un Serveur fran ais La loi du 4 ao t 1994 est elle applicable L article 11 de la loi exempte les coles trang res de l emploi de la langue fran aise du contenu des cours des examens des th ses www gtl georgiatech metz fr L THOUMYRE L change des consentements dans le commerce lectronique Juillet 1999 appr cier la proposition re ue L offre devra tre retir e avec un pr avis raisonnable Loffre aura disparu partir du moment o elle sera retir e d un site Web Elle ne sera plus accessible au public m me si l offre subsiste au sein du serveur Toutefois si l offre a t accept e avant d av
30. est compos de lettres converties en donn es binaire 0 1 Il s agit de la transposition d un document papier sur un document num ris qui sera compris et retrait par l ordinateur Les questions de preuve sont au c ur de l admission des contrats conclus sur Internet En cons quence les r gles l gales Section 1 doivent pouvoir tre adapt es aux exigences des nouvelles technologies par des am nagements Conventionnels Section 2 Section 1 Les r gles l gales Appliqu au contrat en ligne les r gles l gales pr voient le r gime de la preuve des obligations contractuelles Paragraphe 1 et la certitude de celles ci Paragraphe 2 Paragraphe 1 Les obligations contractuelles Le contrat en ligne sera dans la plupart des cas un acte juridique mais parfois une fausse manipulation peut en faire un fait juridique Aussi le droit de preuve applicable au contrat en ligne d pendra de la volont des parties e Sil est qualifi d acte juridique le contrat sera soumis au r gime de la preuve l gal le juge sera li par la force probante des preuves A e Sil est qualifi de fait juridique il sera soumis au r gime de la preuve libre le juge a un pouvoir d appr ciation sur les preuves apport es B A La preuve des actes juridiques La charge de la preuve 1 impose celui qui r clame l ex cution d une obligation suivants les cas de rapporter un acte 2 ou len dispenser 3 174 J HUET
31. et internationales continueraient d terminer le juge comp tent e Concernant les contrats sur un support non durable comme Internet le tribunal virtuel serait comp tent Sur le mod le de l arbitrage le juge pourrait tre d sign sur une liste de juges sp cialis s dans l informatique en ligne Ce mode alternatif de r glement des litiges est l heure actuelle exp riment au Canada Le juge comp tent devra ensuite d terminer la loi applicable au contrat en ligne sur Internet La proposition de Directive europ enne 98 586 relative certains aspects juridiques du commerce lectronique pr voit la fois de favoriser un r glement extrajudiciaire des conflits pour certains litiges sur Internet compte tenu des faibles montants des transactions et de la qualit des parties particuliers et pas syst matiquement multinationales des recours juridictionnels organis s librement par les Etats membres la condition qu ils soient efficaces proc dure de r f r Chapitre 2 La loi applicable Les r gles de conflit de lois seront trait es par r f rence au droit international riv fran ais L analyse pourrait tre diff rente si un juge chilien ou am ricain p yse p Publication sur le r seau des condamnations prononc es par le cyber juge Aujourd hui la proc dure civile pourrait s appliquer aux litiges survenus en ligne Assignations par E mail Communication des pi ces par F
32. l informatique Th mis PUF 1987 H BATIFFOL P LAGARDE Trait de droit international priv LGDJ 8 me d 1993 p 605 M BERA La machine Internet Editions Odile Jacob 1999 J CALAIS AULOY F STEINMETZ Droit de la consommation Pr cis Dalloz 4 me d 1996 C HUITEMA Et Dieu cr a l Internet Eyrolles 1996 J M BILLAUT Les interm diaires sont ils condamn s Le journal de l atelier n 52 53 p 2 Le d veloppement des r seaux de t l communications prouve en g n ral et de l Internet en particulier l mergence sur ces r seaux du commerce lectronique et des syst mes de paiement s curis s am nent penser que les interm diaires traditionnels dans les secteurs de l activit conomique sont probablement condamn s terme Y aura t il une d flation mondiale les r seaux de t l communications permettant de supprimer entre l offre et la demande des cha nes compl tes d interm diaires et donc de diminuer les prix 9 29 J HUET H MAISL Droit de l informatique et des t l communications LITEC 1989 P LOINTIER I TORTELLO Internet pour les juristes Dalloz 1996 IL OUVRAGES SPECIALISES A JURIDIQUE F ASSERAF OLIVIER E BARBRY Le droit du multim dia PUF 1996 V B AUDIT Droit International priv Economica 1991 N 172 H CAPITANT Travaux de l association Les nouveaux moyens de reproduction et le droit de la preuve Tome 37 1986
33. mon tiques et la s curit du paiement par cartes Bancatique 1990 p 607 L LABORELLI Techniques cryptographiques d authentification et contr le du copyright Expertises d cembre 1995 p 428 P LAGARDE Le nouveau droit international priv des contrats apr s l entr e en vigueur de la Convention de Rome du 19 juin 1980 Rev crit 1991 287 B LASSERRE De nouvelles r gles du jeu pour les t l communications fran aises Conf rence d actualit administrative du 24 f vrier 1997 non publi L LEVENEUR Contrats entre professionnels et l gislation des clauses abusives Contrats Concurrence Consommation Avril 1996 p 1 Y KAPLUI Extraits d uvres musicales sur Internet Faut il admettre l existence d un droit de citation L gicom 1997 n 13 P LABEAUME T l travail domicile un r gime juridique lacunaire Gazette du Palais du 2 au 4 juin 1996 p 1 I LAMBERTERIE Internet Une chance pour le droit fran ais et le droit compar Num ro sp cial Internet Gazette Palais du mercredi 11 et 12 septembre 1996 p 38 P LE CANNU Commerce et transactions via Internet Quels risques Quelles couvertures juridiques ou techniques Num ro sp cial Internet Gazette du palais du mercredi 11 et jeudi 12 septembre 1996 p 72 P LECLERCQ Faut il r former le droit de la preuve 1991 n 1 p 5 P LECLERCQ Diffusion internationale du droit Num ro sp cial Internet Gazette Palais du mercredi 11 et 12 septe
34. porter atteinte la dignit humaine soit de faire commerce d un tel message est puni de trois ans d emprisonnement et de 500 000 francs d amende lorsque ce message est d atteinte la moralit d un mineur Cet article est complet puisqu il permet d englober le r seau Internet par l utilisation du terme quel quen soit le support Mais le r seau Internet ne permet pas l heure actuelle d identifier celui qui contracte depuis son ordinateur Un message d avertissement pr cisant que le service est r serv aux majeurs n emp cherait pas un mineur de se connecter et de contracter En fait certains webmasters se sont d j quip s de syst mes permettant d identifier l ge de leurs visiteurs Ceux l fonctionnent souvent par le biais d une institution interm diaire Adultcheck Adultsign etc qui demande au client la d livrance d une preuve de majorit le plus souvent par la fourniture du num ro d une carte de cr dit En retour le client re oit un num ro d identification et un mot de passe qu il pourra utiliser pour ouvrir les pages d un site dont le contenu pourrait tre pr judiciable pour les mineurs A l origine ces syst mes n ont pas t con us pour former des contrats valides mais bien plut t pour prot ger le diffuseur d informations pr judiciables contre des poursuites judiciaires L on aurait pu proposer leur utilisation dans le but de s assurer de la capacit d un cocontractant s ils
35. s offshore clef en main 17 Organismes fran ais http wWww jurisnet org Association pour promouvoir Internet chez les juristes fran ais http www justice gouv fr Le minist re de la justice http www legifrance gouv fr L essentiel du droit fran ais par le gouvernement http www conseil etat fr Le Conseil d tat http wWww conseil constitutionnnel fr Le Conseil Constitutionnel http www cnil fr La CNIL http www ccompte fr La Cour des Comptes http www Internet gouv fr Toutes les informations concernant les actions du Gouvernement par rapport Internet http www journal officiel gouv fr Le Journal Officiel http www paris barreau fr Le barreau de paris http www telecom gouv fr Le minist re des t l communications http www aftel fr Association Fran aise de la T l matique Multim dia http www droit umontreal ca Le centre de recherches de droit public de Montr al 18 Le droit http www argia fr hj La lettre de l Internet juridique http www juriscom net Le point sur le droit et Internet http www legifrance gouv fr Tout le droit fran ais par le gouvernement fran ais http www gpdoc com La gazette du palais section des technologies avanc es http www rabenou org Les codes fran ais en ligne http www planete net code nternet code html Code de d ontologie des professionnels de l Internet http www legalis net Base de donn es concernan
36. une dimension commerciale Le commerce sur Internet repr senterait en lan 2000 plus de 6 milliards de dollars de revenus et quelque 200 milliards de dollars de transactions Selon une tude les achats en ligne concernent les logiciels 53 les livres 37 les compact disques et cassettes 30 le mat riel informatique 22 les billets d avion 21 les v tements 16 et les appareils lectriques 10 Le contrat en ligne conclu sur le r seau Internet soul ve un certain nombre de probl mes juridiques compte tenu de sa nature internationale et d mat rialis e FTP anonyme 14 N cessit d tre enregistr aupr s du site 5 TGI 12 juin 1996 UEJF 16 Archie R seau qui g re une base de donn es contenant la liste des fichiers pr sents sur un serveur FTP Gopher R seau orient sur le texte qui pr sente l information comme le sommaire d un livre Telnet R seau de connexion de point point PPP entre ordinateurs qui font abstraction d un fournisseur d acc s au r seau Internet Usenet Forum de discussion comprenant plus de 12000 groupes de discussion Internet Relay Chat R seau de discussion en temps r el Magazine DEFIS Juillet ao t 1999 8 Magazine PC Expert Septembre 1999 Selon Forrester Research Selon IDC 21 NFO Research 2 T CANTALOUBE Le commerce en ligne La Tribune du 4 mars 1997 re Ce sondage montre qu Internet commence avoir un impact sur les habit
37. 6 novembre 1996 J C P d E 1997 juris n 906 note Leveneur La Cour d appel a v rifi si les t lex litigieux comportant les mentions es mentions exig es par l article 130 du Code de commerce et a l galement justifi sa d cision en retenant qu au regard de ce texte la signature du pr tendu avaliste ne pouvait r sulter de la mention d un num ro dans le texte d un t lex s agirait il d une cl informatique L adresse d un site Web peut s crire Attp www tnx fr 1 Une adresse commen ant par http protocole informatique est appel e URL Uniform Resource Location Le www est l abr viation du World Wide Web c est dire la toile d araign e mondiale qui permet de mettre en contact tous les r seaux existants Cette adresse permet de localiser physiquement une ressource sur le World Wide Web L adresse comporte galement une pr cision g ographique permettant de localiser l op rateur fr fran aise au australienne En fait ce suffixe ne permet pas toujours de conna tre la localisation du serveur Certains suffixes sont trop impr cis pour localiser les op rateurs com org edu L attribution d un nom de domaine dans fr s effectue pour tout organisme officiellement d clar en France en concertation avec l AFNIC conform ment aux recommandations de l IANA Internet Assigned Numbers Authority L attribution d un nom de domaine est essentiellement bas e s
38. DI et commerce lectronique Au contraire le premier permet de franchir les tapes techniques et culturelles menant au second 2 La clause du contrat d acc s au services en ligne de Compuserve Si le compte d un membre est un compte soci t et factur par Compuserve en tant que tel les charges relatives aux prestations fournies en vertu du pr sent Contrat en ligne seront cumul es et identifi es gr ce un code d identification d utilisateur user ID et seront normalement factur es la fin du mois au cours duquel les prestations auront t fournies Cependant la facture lectronique devra respecter l article 31 de l ordonnance du 30 d cembre 1986 qui impose l acheteur de r clamer la facture 7 http www degriftour fr 258 http www globeonline fr 2 A BENSOUSSAN Aspects juridiques de l Internet Herm s 1996 p 72 1006 I Pottier La preuve dans les transactions financi res distance Expertises Banque n 568 Mars p 70 Les transactions par EDI peuvent int grer des m canismes destin s g rer les questions de preuve il s agit par exemple de la d signation par les parties d un tiers t moin ou d un tiers authentificateur qui tient son pouvoir des parties et non de la loi sorte de notaire lectronique SII Pottier La preuve dans les transactions financi res distance Expertises Banque n 568 Mars 1996 p 70 L intervention d un tiers certificateur ind pen
39. LA FORMATION DES CONTRATS DE COMMERCE ELECTRONIQUE par Murielle Isabelle CAHEN avocat au barreau de Paris Septembre 1999 PLAN TITRE I Le Droit international priv Chapitre 1 Le Tribunal comp tent Section 1 Les r gles de conflits de juridictions Paragraphe 1 Les prorogations de comp tences Paragraphe 2 Les Conventions internationales Paragraphe 3 Les r gles subsidiaires Section 2 Le tribunal fran ais Paragraphe 1 Les litiges entre trangers Paragraphe 2 Les litiges entre un fran ais et un tranger A Comp tence de droit commun B Comp tence fond e sur la nationalit fran aise Le privil ge de juridiction Section 3 Le tribunal virtuel Chapitre 2 La loi applicable Section 1 Les r gles applicables Paragraphe 1 Les r gles de conflit A La libert contractuelle B Les Conventions internationales 1 La Convention doit avoir vocation r gir le contrat a La Convention de Rome du 19 juin 1980 relative aux obligations contractuelles b La Convention de la Haye du 15 juin 1955 relative la loi applicable aux ventes caract re international d objets mobiliers corporels c Les Conventions relatives la propri t intellectuelle d Les Conventions bilat rales e La Directive europ enne 97 7 du 20 mai 1997 Paragraphe 2 Les r gles mat rielles A La Convention de Vienne du 11 avril 1980 B Les r gles pr vues par la Convention Section 2 Les r gles impos es Paragra
40. Paragraphe 2 Les syst mes ouverts Compte tenu de l anonymat des contractants les syst mes ouverts comme Internet sont moins s rs que les syst mes ferm s En cons quence les am nagements Conventionnels relatifs la preuve A et r le d un tiers de confiance B seront n cessaires mais plus d licats mettre en uvre A Les Conventions relatives la preuve Les Conventions d interchange type EDI influencent certains contrats en ligne sur Internet tout particuli rement les clauses relatives la preuve de la facturation la preuve des obligations contractuelles la force probante de la signature B Les tiers de confiance Sur le mod le des r seaux valeur ajout s un tiers de confiance pourrait 261 jouer un r le important dans le syst me probatoire Il aurait plusieurs 23 AFNOR Les syst mes ouverts 1993 1006 D Pottier La preuve dans les transactions financi res distance Expertises Banque n 568 Mars p72 Les r seaux ouverts n offre aucune s curit Les transactions peuvent tre intercept es et d tourn es et on ne peut prouver l authentification de l exp diteur 255 C ELISABETH Editorial sur les liens entre les EDI et le commerce lectronique Le journal du commerce lectronique et de EDI Septembre Octobre 1996 p 1 Les EDI peuvent s appuyer sur une architecture ouverte de type Web En effet il n y a pas d opposition entre E
41. RIS 10 janvier 1997 Expertises f vrier 1997 p 57 Demande de retrait de propos diffamatoires sur un site Web et condamnation de publier en ligne la d cision 15 X Un logiciel euthanasique sur Internet Expertises d cembre 1996 p 377 Un des tats de l Australie a l galis l euthanasie Un m decin australien diffuse par contrat un logiciel en t l chargement et un mode d emploi pour s euthanasier Le droit de la presse s appliquera t il effectivement un site Web tranger 15 TGI PARIS 16 avril 1996 Affaire BNP Roche Petites Affiches du 10 juillet 1996 p 25 D TRUCHET Internet et les libert s publiques Colloque le droit saisi par Internet du 28 mai 1997 Internet fera des victimes 153 Arr t disponible sur le site http www legalis net 154 lt inspirant directement de la r cente l gislation am ricaine relative au droit d auteur sur les autoroutes de l information Digital Millenium Copyright Act du 21 octobre 1998 5 Responsabilit des fournisseurs d acc s de T Verbiest Expertises Juin 1999 556 http www patrickbloche org 17 Expertises juin 1999 Pour le professeur J Huet la r glementation de la t l matique s appliquerait Internet qui est la continuit du Minitel Le Code de d ontologie annex aux Conventions Kiosque 36 15 36 16 36 17 rappelle que la loi sur la presse et la communication audiovisuelle sont applicables la t l matique D s
42. Sur Internet tout n est pas audiovisuel entre le site de la r doute et le site des crits de Kant mais au del du contenu ce droit ne serait pas applicable car le sens de la communication est invers car dans le cadre de la communication audiovisuelle l utilisateur est passif par contre dans le cadre d Internet utilisateur est actif il part la recherche de l information c est l interativit 1 E DUPUIS TOUBOL M H TONNELIER S LEMARCHAND Responsabilit et Internet J C P d E 1997 n 13 L Internet n est donc pas un nouveau m dia mais plut t un nouvel espace de communication Seules les offres en ligne accessibles au public ou une cat gorie de public ont le caract re dune communication audiovisuelle et seront soumises au r gime de la loi du 30 septembre 1986 e Soit l offre est propos e une personne d termin e E mail FTP L offre propos e dans un courrier lectronique ne doit pas respecter la loi du 30 du septembre 1986 car elle est adress e une personne d termin e Paragraphe 3 Le droit de la presse La loi du 29 juillet 1881 est applicable un site Web assimil la presse Certains d lits tels que la diffamation l injure la provocation au suicide pourront tre sanctionn es Un m canisme de responsabilit en cascade est applicable aux d lits occasionn s par le r seau Internet En ce qui concerne la responsabilit des fournisseurs d
43. TP Constats divers par des huissiers de l Agence de Protection des Programmes Prise en compte de l ordre public virtuel par la demande d avis la communaut des internautes dans les newsgroups Plaidoiries des avocats par visiophonie Condamnations en ligne par des publications diverses par le paiement d amendes avec des moyens s curis s 4 http www cybertribunal org Y DIETRICH amp A MENAIS Un aper u de la proposition de Directive 98 586 relative certains aspects juridiques du commerce lectronique Avril 1999 http www juriscom net A LEVASSEUR Droit des Etats Unis Pr cis Dalloz 2 me d p 261 tait comp tent Le contrat en ligne est il un contrat international Il peut l tre Le contrat international doit comporter des l ments d extran it s suffisants pour qu il y ait un probl me de choix entre plusieurs syst mes juridiques La jurisprudence fran aise consid re qu un contrat est international lorsqu il met en cause les int r ts du commerce international La d termination de la loi applicable du contrat en ligne est encadr e par des r gles applicables Section 1 et des r gles impos es Section 2 Section 1 Les r gles applicables Le juge se r f rera aux r gles de conflit de lois Paragraphe 1 et aux r gles mat rielles Paragraphe 2 Paragraphe 1 Les r gles de conflit de lois A d faut d une loi choisie par les parties A les r gles de conflit de l
44. ans un m me tat contractant et si la loi de cet tat n interdit pas de telles Conventions En France une telle clause oppos e au consommateur serait r put e non crite En effet l article 48 du Nouveau Code de Proc dure Civile dispose que toute clause qui directement ou indirectement d roge aux r gles de comp tence territoriale est r put e non crite moins quelle nait t convenue entre des personnes ayant toutes contract es en qualit de commer ant Les clauses de comp tence sont valables entre commer ants L exp rience prouve cependant que les professionnels ne prennent pas toujours la pr caution de d signer le droit applicable Paragraphe 2 Les Conventions internationales A d faut de choix le juge comp tent sera d sign par des trait s internationaux Il peut s agir soit de la Convention de Bruxelles de 1968 A soit de la Convention de Lugano de 1988 B soit de Conventions bilat rales C A La Convention de Bruxelles du 27 septembre 1968 Cette Convention est relative la comp tence judiciaire et l ex cution des d cisions en mati re civile et commerciale Elle fut conclue et modifi e de nombreuses reprises par les tats membres de la CEE En vigueur depuis le 1er f vrier 1973 elle est applicable uniquement en Europe L article 2 dispose que Le tribunal comp tent est celui du domicile du d fendeur quelle que soit la nationalit de celui ci Cependant le d fendeur
45. ante http www lex electronica org articles v5 1 thoufr htm Centre de recherche en droit public de l Universit de Montr al juillet 1999 IV ARTICLES D AMMAR Preuve et vraisemblance Contribution l tude de la preuve technologique Rev Trim Dr Civ 1993 p 499 H ALTERMAN Les cartes bancaires et la preuve Les Petites Affiches 29 mai 1996 p 11 E BARBRY Des d crets tant attendus quel droit pour la cryptologie JCP 1 avril 1998 n 14 p 591 Y BENHAMOU Quelle r gulation pour les futures autoroutes de l information Contribution au droit des technologies de l information Gazette du Palais du 17 au 21 mai 1997 p 7 A BENSOUSSAN Centre certificateur Authentification Preuve et contr le Les Petites Affiches 29 mai 1996 p 28 A BENSOUSSAN Commerce lectronique Internet Aspects juridiques Herm s 1996 n 23000 S BERTOLASO L utilisation de la langue fran aise Protection r elle ou illusoire du consommateur Petites Affiches du 19 f vrier 1997 p 17 H BITAN L Internet repr sente t il une menace pour l ordre public Expertises Juillet Ao t 1996 p 266 Y BREBAN I POTTIER La probl matique juridique des changes lectroniques face la preuve Gazette du 4 avril 1996 p 3 Y BREBAN I POTTIER Les ouvertures la d mat rialisation Gazette du Palais du 1 ao t 1996 p 4 Y BREBAN Actualit de la r gulation d Internet Gazette du Palais du 15
46. ar t l vision impose le respect des dispositions relatives la protection des mineurs et la transmission par crit des informations n cessaires de l article 6 de la directive au plus tard au moment de la prise de contact direct entre le fournisseur et le consommateur 7 Cette loi du 6 janvier 1988 relative aux op rations de t l promotion avec offre de vente est int gr e aux articles L 121 17 et L 121 20 du Code de la consommation 4 La vente par d marchage Le d marchage du professionnel peut tre actif a ou passif b SUhttp www playboy com 132 Loi du 6 janvier 1988 incorpor e l article L 121 16 du Code de la Consommation 133 Des plug in de Netscape ou Microsoft comme Quicktime 14 http www Ici fr 5 JAVA ACTIVE X VRML 136 S C Le Web TV de Sony SVM d cembre 1996 p 84 7 L article 7 de la directive europ enne concernant la protection des consommateurs en mati re de contrats n goci s distance du 20 mai 1997 138 J CALAIS AULOY F STEINMETZ La vente par d marchage Droit de la consommation Pr cis Dalloz 4 me d 1996 p 91 106 a Le d marchage actif Un professionnel sollicite directement le consommateur par sa bo te aux lettres lectroniques Une pratique courante s est r pandue sur Internet les junk mail ou SPAM C est une technique de marketing consistant inonder les bo tes aux lettres lectroniques d offres commerciales Doit elle tre adress
47. ation veut que le consommateur ait un droit de r traction pendant 7 jours la suite de l acceptation de l offre qu il fait Mais qu en est il dans le monde Quelles sont les autres l gislations Est ce que le consommateur fran ais qui aura r pondu un offre venant du Japon aura le b n fice de ce droit de r tractation pendant 7 jours suivant son acquisition Ce n est pas s r Selon l article 5 de la Convention de Rome le consommateur b n ficiera du d lai de r tractation de 7 jours pr vu par le Code de la consommation does ie OO Re D es ei pe RS ed mienen Article 3 de la Convention SA BENSOUSSAN Internet Aspects juridiques Herm s 1996 n 23323 Belgique Danemark Finlande France Italie Norv ge Su de Suisse c Les Conventions relatives la propri t intellectuelle Les droits d auteurs sont prot g s par deux Conventions internationales e La Convention de Berne du 9 septembre 1886 relative la protection des uvres litt raires et artistiques e Le trait sur le droit d auteur de l Organisation mondiale de la propri t intellectuelle du 20 d cembre 1996 prement discut le texte est moins ambitieux que pr vu En France la doctrine les professionnels du droit et la jurisprudence estiment que le droit d auteur doit tre respect sur Internet m me si certains sont plus r serv s L utilisation dune uvre sur Internet n cessite l autorisation de l aute
48. au Internet Bient t d autres r seaux gouvernementaux ou universitaires vont pouvoir se connecter sur ARPANET Transmission Control Protocol Internet Protocol En 1987 le d partement de la d fense d l gue l administration d ARPANET la fondation NSF NET puis IBM MCI En 1991 les universit s Mac Gill et du Minnesota introduisirent Archie et les serveurs Gopher En 1992 Internet prendra son envol par la cr ation du World Wide Web et peu plus tard du navigateur MOSA C une interface conviviale entre l utilisateur et le r seau Internet Depuis 1995 devant le succ s grandissant d Internet les navigateurs du Web permettent de supporter toutes les ressources du r seau Telnet FTP Newsgroups Aujourd hui il y a deux acc s au r seau Internet e Soit directement par l interm diaire d un fournisseur d acc s e Soit par un r seau propri taire qui proposent une palette de services en ligne dont un acc s au r seau Internet Le r seau Internet comprend un grand nombre de ressources e La toile d araign e mondiale World Wide Web Certainement la ressource la plus utilis e aujourd hui le Web ne cesse de faire l actualit certains journaux consacrent des pages sp ciales pour pr senter les nouveaux sites le site de l accident du vol TWA 8007 des r sultats de la coupe Davis en 1996 le projet Galil o de la NASA Le Web est fond sur le principe de l hypertexte et tr
49. availle en mode client serveur e Le courrier lectronique E mail Le r seau Internet constitue le support de distribution du courrier lectronique Le r seau permet d envoyer et de recevoir du courrier via des bo tes aux lettres lectroniques h berg es sur un serveur Les utilisateurs sont identifi s gr ce des adresses d identit personnelle IP e Le transfert de fichiers File Protocol Transfer L utilisateur peut envoyer un fichier associ ou non un courrier lectronique Outil de recherche dans des bases de donn es pour sites FTP Structure de menus hi rarchises des documents _ 4 Le CERN ar yeloppi les protocoles du World Wide Web pour r lier l ensemble des documents scientifiques Il cr e une DTD appel e Hyper Text Mark up langage d riv de Standard Generalized Mark up Langage Les services en ligne les plus connus sont AOL le plus important avec plus de 13 millions d abonn s en juillet 1999 Compuserve Wanadoo Le Nouvel Observateur Le Monde multim dia Lib ration Multim dia 7 http www usatoday com news index crash ncrash00 htm http www fft fr coupe_davis2 journal html http www jpl nasa gov galileo 10 Commande qui permet d acc der une autre ressource sur le r seau Un code d abr viations entre les utilisateurs DRAC De Retour Au Clavier CMO C est Mon Opinion lt S gt Sourire AACIB Ah Ah C est Une Blague D autres codes plus vis
50. avril 1997 p 19 J P BUYLE O POELMANS Internet Quelques aspects juridiques Rev dr inf t l com 1996 n 2 p 10 CHAMBRE DE COMMERCE ET D INDUSTRIE DE PARIS contrat type de commerce lectronique Commer ants Consommateurs JCP Entreprises et Affaires n 41 du 8 octobre 1998 L CADOUX Informatique et libert s en 1997 Vers o allons nous l ments de perspective Gazette du Palais du 16 et 17 avril 1997 p 2 J CALAIS AULNOY L influence du droit de la consommation sur le droit civil des contrats Rev Trim Dr Civ 1994 p 240 E CAPRIOU S curit et confiance dans le commerce lectronique signature num rique et autorit de certification JCP n 14 1 avril 1998 p 583 J L COLOMBANI Propri t intellectuelle et Internet Vers un code des autoroutes de l information Petites Affiches du 12 mars 1997 p 31 D CROZE Informatique preuve et s curit D 1987 p 165 D CROZE R gles de nommage et droit des marques Vers une solution internationale Gazette du palais du 15 avril 1997 p 24 O DEBOUZY Cryptographie la transition fran aise Expertises juin 1990 E DERIEUX Journaliste internaute de la possibilit pour un internaute de se pr valoir de la qualit de la qualit de journaliste Petites Affiches du 19 mars 1997 p 8 P DEPREZ V FAUCHOUX Les fournisseurs d acc s I Internet et le droit fran ais Expertises D cembre 1996 p 429 Y DIETRICH Un aper u de la propo
51. ctions en justice ou des voies de recoufs par le consommateur notamment en obligeant le consommateur saisir exclusivement une juridiction d arbitrage non couverte par des dispositions l gales en limitant ind ment les moyens de preuves la disposition du consommateur ou en imposant celui ci une charge de preuve qui en vertu du droit applicable devrait revenir normalement une autre partie au contrat 250 Cass 1 re civ 8 novembre 1989 D 1990 p 369 Dans un contrat qui pr voit l usage par Pemprunteur d une carte magn tique et la composition concomitante d un code confidentiel valan ordre pour l organisme pr teur de verser au vendeur le prix d achat la clause d terminant le proc d de preuve de l ordre de paiement est pour les droits dont les parties ont la libre disposition une Convention relative la preuve qui est licite 3 TI Montreuil sous bois 9 avril 1986 D 1987 som 300 La preuve de l authenticit de la signature est apport e par les enregistrements informatiques Com 1 mars 1994 J C P 1994 d E 581 Le Professeur Gavalda est critique l gard de la pr somption Conventionnelle de n gligence qui doit n cessairement pr voir la preuve contraire en cas de captation frauduleuse du code secret de la carte de paiement Sur le Web le num ro de la carte et la date d expiration suffise l heure actuelle pour pr sumer la volont du porteur de carte 253
52. dant charg de contr ler l accomplissement des transactions lectroniques et d en conserver la trace peut jouer un r le tr s important dans le syst me fonctions Il assurerait la s curisation des transmissions de messages sur les r seaux publics sans ing rence dans le contenu applicatif des changes et de fournir aux parties des preuves irr futables en cas de litige Il proc derait une identification fiable de l metteur et du destinataire Contr le dun code confidentiel il garantirait l int grit des donn es transmises entre l metteur et le destinataire il assurerait la non r pudiation par l metteur et le destinataire des donn es transmises il conserverait les preuves au moyen de la trace lectronique laiss e par un message il certifie les changes et proc de un horodatage complet Ce tiers de confiance devra pr senter toutes les garanties en appartenant une profession organis e autour d un conseil de l ordre Ce r le doit il tre uniquement d volu la profession notariale ou bien dautres professionnels comme les avocats ou les experts comptables Quand un notaire r dige un acte il engage l autorit de l tat par le sceau de la r publique Doit il y avoir un nouveau corps de techniciens l image des commissaire aux comptes dans les soci t s Ne devront ils pas respecter la loi du 25 vent se an XI contenant organisation du notariat modifi e par la loi du 25 j
53. dard EDI http wWww institut qc ca Institut lectronique de la Chambre de commerce de Montr al dont le but est de promouvoir les EDI 4 Les banques virtuelles http www banque directe com 5 La preuve http www cs htv fi ssh crypto protocols html Outils pour s curiser les communications http www gmn fr Une clause relative la preuve des obligations contractuelles 6 R gles de conflit de lois et de juridiction http www kslaw com menu jurisdic htm Le tribunal comp tent et la loi applicable au contrat en ligne 7 Le paiement en ligne http www iut sceaux u psud fr GEA2 Dossier de fond sur le commerce lectronique et le porte monnaie virtuel avec un chapitre sur la s curit de paiement http www cardshow com bienvenue html Site en fran ais renseignant sur la mon tique les v nements internationaux l actualit du commerce lectronique et de la carte bancaire en g n ral http wWww cartes bancaires com html dossiers comml html Le groupement des Cartes Bancaires Europay France et le consortium e COMM pr sentent la solution technique de s curisation des paiements sur Internet qu ils ont retenu en juin 1998 Cette solution repose sur le protocole SET 8 Cryptologie http www Internet gouv fr francais commerce textesref htm D crets n 99 199 et 99 200 du 17 mars 1999 d finissant les cat gories de moyens et de prestations de cryptologie dispens es de toute formalit
54. des ordinateurs ou des terminaux Site Web Ensemble de donn es consultables Socket Programme permettant la connexion entre l ordinateur et Internet SSII Soci t de services d ing nierie informatique Syst mes d exploitation Programme qui pilote l ordinateur TCP IP Protocole de communication permettant le dialogue entre adresses IP Telnet Connexion distance par le r seau internet X400 Norme des serveurs de messagerie
55. des prix Le code professionnel de vente par correspondance et distance invite les entreprises veiller ce que les photos et dessins reproduisent fid lement le produit ou le service offert et ne comportent pas d ambiguit s sur les notions notamment de dimensions poids qualit 7 Il faut distinguer entre la volont de reproduire fid lement et les probl mes techniques pouvant entraver cette reproduction fid le Dans ce dernier cas le fournisseur d acc s qui h berge le site o l information est consult e peut avoir une part de responsabilit dans la reproduction identique Les galeries virtuelles Les commer ants sont regroup s au sein d un serveur commun qui offrent leurs produits Il s agit de centrales de r f rencement en ligne Certaines galeries r servent l acc s un client abonn En cons quence 17 Parce que nous ne rencontrons pas nos clients le descriptif de nos produits ne doit comporter aucune ambiguit explique Pierre Alzon directeur g n ral de Degriftour qui sur le web depuis f vrier et sur le minitel depuis 5 ans vend des voyages prix cass s plus de 120 000 personnes par an R ductour permettra des r servations l avance D Hoeltgen Le commerce adopte prudemment Internet Le journal du t l phone Juillet Ao t 1996 SUn frame extension de Nets ape ins r dans code source HTML ne peut pas tre lue par tous les navigateurs il faut pr voir un formatage mo
56. e au r seau seulement lorsqu il met une requ te DN S Domain Name Server Logiciel convertissant les adresses lectroniques en num ro IP compos es de chiffres EDIFACT Echange de donn es informatis pour l administration le commerce et le transport E mail Bo te aux lettres lectronique Extr anet R seau entre fournisseurs et distributeur utilisant l architecture d Internet FTP File Protocol Transfer Transfert de tout type de fichiers par le r seau Internet HTTP Hypertext Transport Transfert Protocol Protocole de transfert des pages hypertextes sur le World Wide Web Hyper texte Fonction permettant d associer une cha ne de caract res une adresse lectronique IP Adresse num rique correspondant l identit et la localisation de l utilisateur d un r seau de t l communications LL Liaison lou e un op rateur LS Liaison sp cialis e qui tablit des liens de points points entre deux sites r seau priv Mir OFT copie conforme d un site principal Modem Modulateur d modulateur qui convertit un signal analogique en un signal num rique Noms de domaine Affectation d un espace sur le r seau internet permettant de localiser et d identifier les op rateurs Nickname Pseudonyme surnom Off line Hors ligne d connect d un r seau de t l communications On line En ligne connect un r seau de t l communications Op r ateur Fournisseu
57. e d immeubles l tranger et actions relatives aux voies d ex cution pratiqu es l tranger Cet article constitue une protection contre le forum shopping stratag me qui a pour but d chapper l application d une loi en portant le litige devant une juridiction trang re qui ne sera pas oblig e d appliquer cette loi Toutefois l article 14 du Code Civil n est pas un rempart solide pour trois raisons Aucune disposition l gale n interdit de renoncer au privil ge de juridiction Larticle 14 nest pas d ordre public et le privil ge de juridiction qu il institue ne peut tre appliqu d office par le juge Linsertion d une clause attributive de comp tence dans un contrat international fait partie de l conomie de la Convention Elle emporte renonciation tout privil ge de juridiction e L article 15 du Code Civil pr cise qu un fran ais pourra tre traduit devant un tribunal de France pour des obligations par lui contract es en pays tranger m me avec un tranger La comp tence du tribunal fran ais fait chec la d signation d un tribunal tranger Ces deux articles d rogent aux r gles de comp tence d finies l article 3 de la Convention de Bruxelles du 27 septembre 1968 tout comme le font d autres tats signataires de la Convention qui ont dans leur l gislation des articles similaires aux articles 14 et 15 du Code Civil Le tribunal comp tent pourra tre un jou
58. e de celui qui souscrit cet engagement ainsi que la mention crite de sa main de la somme ou de la quantit en toutes lettre et en chiffres En cas de diff rence lacte sous seing priv vaut pour la somme crite en toutes lettres 7 CI LUCAS DE LEYSSAC Le droit fondamental de la preuve l informatique et la t l matique Les Petites Affiches 29 mai 1996 p 6 18 LAMY Droit de l informatique 1999 n 2394 2 19 Cass 28 mars 1995 Aff France T l com c Didier Berthe Rev dr inf et telecom 1996 note uet 180 Article 9 du Nouveau Code de Proc dure Civile Il incombe chaque partie de prouver conform ment la loi les faits n cessaires au succ s de sa pr tention 1 CI LUCAS DE LEYSSAC Le droit fondamental de la preuve l informatique et la t l matique Les Petites Affiches 29 mai 1996 p 4 18 L article 1341 du Code civil 18 L article 1317 du Code civil WlL article 1319 alin a 1 dispose que Tacte aythentique fait pleine foi de la Convention qu il renferme entre les parties contractantes et leurs h ritiers ou ay nts cause 185 L article 1322 du Code civil La mention crite de sa main se concilie mal avec les contrats d mat rialis s Le contrat en ligne sur Internet sera consid r comme un acte sous seing priv car la signature manuscrite est obligatoire pour le moment encore 3 L acte crit cart L exigence d un acte authentique ou sous seing priv p
59. e la vie priv e et renforcer la protection des consommateurs y compris la s curit des transactions financi res sur les r seaux Voir bibliographie Cass 1 re civ 21 juin 1950 J C P 1950 II 5812 La Cour de assation nonce depuis longtemps que tout contrat international est n cessairement rattach la loi d un Etat auquel il se soumet Internet ne peut pas tre un no mans land juridique Trib Com Paris 3 mars 1997 D 1997 p 176 note GAUTIER Contrefa on constat e en ligne par un agent de l APP d un site de t l chargement qui proposait de t l charger gratuitement des logiciels dont l un appartenait une soci t informatique TITRE I Le droit international priv La th se du vide juridique consiste dire qu Internet n est soumis aucune r gle de droit C est oublier que les trait s internationaux ont vocation r gir les actes ou les faits juridiques du monde r el et du monde virtuel Saisi d un litige le juge devra partir la recherche du tribunal comp tent Chapitre 1 et la loi applicable au contrat en ligne sur Internet Chapitre 2 Chapitre 1 Le tribunal comp tent Le juge saisi devra d terminer le tribunal comp tent conform ment aux r gles de conflits de juridictions Section 1 qui pourrait tre une juridiction fran aise Section 2 ou un tribunal virtuel Section 3 Section 1 Les r gles de conflits de juridiction
60. e oblige un commer ant faire b n ficier le consommateur de nombreuses informations telles que l identit du fournisseur les caract ristiques essentielles et prix toutes taxes comprises du bien ou du service ou encore le co t de l utilisation de la technique de communication distance lorsqu il est calcul sur une base autre que le tarif de base art 4 L ensemble de ces informations dont le but commercial doit appara tre sans quivoque doivent tre fournies de mani re claire et compr hensible par 125JO 4 ao t 1988 6 Dictionnaire juridique Dalloz tout moyen adapt la technique de communication distance utilis e elles devront donc appara tre sur le site du commer ant de telle sorte que l internaute n ait pas les rechercher dans un labyrinthe des liens hypertextes c Les sites commerciaux et les galeries virtuelles Les articles du Code de la consommation relatifs l affichage des prix l tiquetage des produits doivent ils tre respecter Les v p cistes sur Internet exercent ils dans des magasins ouverts au public Les magasins peuvent se d finir comme le lieu d tablissement d une activit commerciale Sur Internet il y a deux cat gories de magasins Les sites commerciaux Les commer ants offrent leurs produits sur leurs propres sites L acc s n est pas r serv Dans ce cas les magasins sont ouverts au public et doivent respecter les articles relatifs l affichage
61. ement l exemple du contrat type propos par fa Chambre de Commerce et d Industrie de Paris en juin 1998 JCP Entreprises et Affaires 8 10 1998 n 41 10 Exceptions faites des virus qui s ex cutent automatiquement des agents intelligents ou r seaux neuronaux manifeste En fait la fonction d identification de la signature des contractants aura lieu au moment du paiement L acceptation et l identification sont n cessaires d s la formation du contrat en ligne Paragraphe 3 Les contrats entre absents Sur Internet les parties au contrat ne sont pas physiquement pr sentes Deux probl mes vont donc se poser Celui de la date et de l heure du contra Celui de la localisation du contrat Le contrat en ligne est il toujours un contrat entre absents Les contrats par E mail ou sur le World Wide Web pourront tre consid r s comme des contrats entre absents Il n est pas vrai de dire que le contrat en ligne sur Internet est toujours un contrat entre absents Les contractants peuvent tre dans un espace virtuel commun gr ce des syst mes en temps r el tels que la t l phonie ou la visiophonie sur Internet Le contrat en ligne sur Internet peut donc tre un contrat en temps r el entre personnes virtuellement pr sentes 102 LS Section 2 Les r gles sp ciales Que signifie les termes commerce lectronique Il faut partir de l origine am ricaine des termes electronic commerce ou e business
62. erve est la loi de l Etat e J Foyer Entr e en vigueur d la Convention de Rome du 19 juin 1980 sur la loi applicable aux Conventions contractuelles JDI 1991 601 5 A d faut de choix de la loi applicable au contrat le contrat Ge r gi par la loj du pays Pol u contrat est s parable avec lequel il pr sente les liens les plus troits Toutefois si une partie du reste du contrat et pr sente un lien plus troit avec un autre pays il pourra tre fait application titre exceptionnel cette partie du contrat de la loi de cet autre pays 56 2 2 n Pik Il est pr sum que le contrat pr sente les liens les troits avec la loi de la r sidence du d biteur de l obligation ou de la loi du stoge ou de l iablissement principal d une personne morale r gis par la loi de la r sidence habituelle du consommateur article 5 On peut n anmoins se demander si ce texte est ais ment applicable au commerce lectronique par nature immat riel et peu localis La Convention s applique sans condition de r ciprocit c est dire m me si la loi applicable est celle d un tat non signataire de la Convention de Rome b La Convention de La Haye du 15 juin 1955 relative la loi applicable aux ventes caract re international d objets mobiliers corporels Cette Convention en vigueur depuis le ler septembre 1964 s applique uniquement aux objets corporels et non aux objets incorporels tels que le
63. es r gles subsidiaires A d faut de prorogations de comp tence ou de l applicabilit d une Convention internationale le juge saisi devra se reconna tre comp tent Il peut s agir par exemple d un juge fran ais Section 2 Le tribunal fran ais Le tribunal saisi ne peut imposer au tribunal d sign une comp tence que son ordre juridique ne lui accorde pas Le tribunal fran ais r gle les litiges entre trangers Paragraphe 1 et entre un fran ais et un tranger Paragraphe 2 Paragraphe 1 Les litiges entre trangers Les tribunaux fran ais se reconnaissent comp tents pour conna tre des litiges entre trangers m me si pendant longtemps ils se d claraient incomp tents au motif que les articles 14 et 15 du Code Civil ne visaient que les litiges entre fran ais et trangers Paragraphe 2 Les litiges entre un fran ais et un tranger Le conflit de juridiction peut renvoyer au tribunal fran ais selon le droit commun A ou selon le privil ge de juridiction B A Comp tence de droit commun Les tribunaux fran ais sont comp tents partir du moment o l un des crit res de comp tence territoriale admis par le Code de proc dure civile est localis en France domicile ou si ge social du d fendeur lieu d un d lit Le probl me est alors de localiser le contrat en ligne Pour des contrats portant sur de l information le juge comp tent est celui du lieu o linformation est
64. essionnelle et la taxe fonci re Le magazine du T l travail mars avril 1997 p 30 Il a deux caract ristiques principales il regroupe plusieurs contrats sp ciaux et son mode de formation entra ne des probl mes de preuve Deux sortes de r gles soul vent des probl mes avec le contrat en ligne sur Internet Il s agit des r gles de formation Chapitre 1 et des r gles de preuve Chapitre 2 Chapitre 1 R gles de formation des contrats Le contrat en ligne sur Internet regroupe une multitude de contrats Diff rentes r gles s appliquent au contrat en ligne les r gles de fond applicables tous les contrats Section 1 et les r gles sp ciales Section 2 Section 1 Les r gles applicables tous les contrats La formation du contrat en ligne selon le droit fran ais r sulte de la rencontre des volont s r sultant d une offre Paragraphe 1 et d une acceptation Paragraphe 2 entre personnes consid r es comme absentes Paragraphe 3 Paragraphe 1 Loffre L offre est propos e sur un site a certaines caract ristiques A un certain contenu B et peut tre r vocable ou caduque C A Caract ristiques de l offre L offre lectronique devra respecter les dispositions du Code Civil et devra tre ferme et pr cise Pour Monsieur It anu l offre en ligne est v hicul e sur un mode audiovisuel par des vecteurs de communications c ble lignes t l phoniques t l phone Le droit c
65. et a en cons quence ordonn la suspension de la vente de lentilles de contact par l Internet d Les jeux et concours Les casinos virtuels commencent se d velopper sur le World Wide Web 7 D PADOIN Table ronde sur Internet et les infractions Colloque le droit saisi par Internet du 28 mai 1997 Formation continue des avocats 1 L article 222 7 du Nouveau Code P nal 114 O ITEANU Internet et le droit Eyrolles 1996 p 33 115 O ITEANU Internet et le droit Eyrolles 1996 p 96 16 TGI Paris Ord ref 24 11 1998 n 63197 98 BF Gazette du Palais du 23 24 juillet 1999 Ces techniques de jeux distance sont dangereuses car elles font abstraction des fronti res territoriales et risquent de ne pas prot ger le consommateur Face aux risques engendr s certains tats ont commenc r glementer les paris sportifs sur Internet En France une loi ancienne du 21 mai 1836 interdit les jeux Les loteries commerciales sont r glement es dans le Code de la consommation l article L 121 36 Elles sont permises s il n y a pas d obligation d achat Les faux concours sont s v rement sanctionn s par la jurisprudence B La vente distance La vente en ligne va au del du contrat de vente traditionnelle car elle int gre la notion de distance Aussi le contrat en ligne sur Internet devra tre analyser comme un contrat n goci distance 1 qui peut prendre la forme d une vente par corresponda
66. eut tre cart e dans plusieurs cas e Lorsqu il existe un commencement de preuve par crit Le contrat en ligne t l charg sur un support informatique disquette disque dur constituera t il un commencement de preuve par crit Rien ne s oppose ce que l crit soit num ris du moment quil mane de celui contre lequel la demande est form e ou de celui qu il repr sente et qui rend vraisemblable le fait all gu Le support num ris contenant le contrat t l charg sur le Web vaudra comme commencement de preuve par crit L expertise de l article 1324 du Code Civil permettra d authentifier le contrat e Lorsque l une des parties soit na pas eu la possibilit mat rielle ou morale de se procurer une preuve litt rale de l acte juridique soit a perdu le titre qui lui servait de preuve litt rale par suite d un cas fortuit ou d une force majeure 1 L impossibilit de rapporter la preuve litt rale r sulte t elle de limmat rialit du contrat en ligne Le terme litt ral signifie la lettre Une imprimante peut elle procurer une preuve litt rale Un document transmis par t l copie constitue un commencement de preuve par crit Le transfert d un support papier un support informatique n a aucune incidence si le r sultat de l impression correspond l original sur support papier Lorsqu une partie n a pas conserv le titre original et pr sente une copie qui en est la repr
67. eut d roger par des Conventions particuli res aux lois qui int ressent l ordre public et les bonnes m urs 1 L article L 113 2 du Code P nal dispose que la loi p nale fran aise est applicable aux infractions commises sur le territoire de la R publique Une publicit trompeuse sur un site Web situ l tranger pourra tre sanctionn e si l infraction est constat e en France En pratique ce sera tr s _ M6 J Calais Auloy L influence du droit de la consommation sur le droit civil des contrats Rev Trim Dr Civ 1994 p 240 107 J HUET Le commerce lectronique Le droit du multim dia Le journal du t l phone 1996 108 T article 1583 du Code civil 10 L article 1598 du Code civil 110 La loi du 29 juillet 1994 relative la protection du corps humain sauf cas des exp riences th rapeutiques r glement es 11 J HUET H MAISL Le respect des bonnes m urs et les messageries roses Droit de l informatique et des t l communications 1989 n 484 difficile En France les contrats en ligne vocaux type audiotel doivent respecter un certain nombre de contraintes l gales dont une interdiction de faire du commerce avec des messages caract re pornographique ou violent Certains op rateurs ont pr f r d localiser leurs serveurs dans des pays o la l gislation tait moins contraignante Face ce d tournement de la loi lassociation des industries d informations europ enne EIIA
68. is Compuserve a obtenu l interdiction de milliers de publicit s identiques depuis ses comptes clients 140 A BENSOUSSAN Aspects juridiques d Internet Herm s 1996 p 62 En mati re de d marchage par t l phone ou moyen assimil le moment de formation d finitive du contrat est retard jusqu l acceptation crite et sign e du consommateur en retour de l offre crite que le professionnel est tenu de lui envoyer Le document papier pr vaudra par cons quent sur la transaction d mat rialis e 1 Magazine Hebdo Micro n 69 70 12 au 25 ao t 1999 142 Netsurf septembre 1999 p 28 18 S GRUN La bataille du Push m dia Internet Professionnel informations sur des sujets choisis plut t que de les chasser sur le Web S hors ligne Mai 1997 p 8 Recevoir les agit il d un contrat par d marchage Le consommateur de sa propre initiative va chercher les offres sur le site du professionnel Le contrat en ligne sur Internet devra galement respecter le droit de la communication Paragraphe 2 Le droit de la communication Le contrat en ligne sur Internet doit il respecter la loi du 30 septembre 1986 relative la communication audiovisuelle La loi du 30 septembre 1986 voque aussi bien la t l communication par lignes t l phoniques fils de cuivre que par un r seau c bl fibres optiques toute transmission mission ou r ception de signes de signaux d crit
69. ives de son tat de r sidence Les dispositions du Code fran ais de la consommation sont imp ratives si le consommateur est fran ais Il convient galement d voquer les questions de concurrence Dores et d j la n cessit de voir respecter une certaine loyaut dans les relations commerciales est un sujet de pr occupation On peut s inqui ter en particulier du nombre d offres de produits ou services gratuits sur Internet logiciels outils de navigation Une autre pr occupation importante de l ordre public est le souci de pays non anglophones de prot ger leur langue nationale Or l omnipr sence de l anglais sur les r seaux rend le probl me particuli rement aigu Paragraphe 2 La fraude la loi Le contrat en ligne sur Internet pr sente de nombreux risques compte tenu de linternationalit de ce r seau Le principe de libert contractuelle facilite la d localisation juridique des obligations contractuelles ce sont les sites miroirs Quel est le statut juridique des sites miroirs Ils ne sont pas r pr hensibles s ils n ont pas pour but de frauder la loi Il faut distinguer entre la loi du pays qui h berge le site et la loi applicable au contrat en ligne qui d pend de la volont des parties Contrairement l id e re ue la loi applicable au contrat en ligne n est pas la loi de l h bergement du serveur La loi applicable au contrat en ligne peut renvoyer un paradis juridique
70. le a relanc le d bat sur la validit de ces Conventions relatives la preuve Les Conventions seraient valables si elles n inversaient pas la charge de la preuve Certaines Conventions relatives la preuve d finissent la signature lectronique comme un ensemble de chiffres qui r sulte d un calcul algorithmique d clench ou initi par la frappe d un code confidentiel La Cour de Cassation a consacr la signature lectronique lors d un paiement par carte de paiement L authentification r sulte de la similitude de la composition du code secret et des 251 donn es inscrites sur la carte personnelle L authentification pr sume l identit p p du porteur d une carte et autorise un paiement irr vocable Mais la signature lectronique sera valable si la preuve contraire peut tre rapport e le syst me informatique tait d r gl le d biteur a perdu son code secret Qu en est il de ces am nagements dans les syst mes ouverts 6septembre 1991 Texte adopt le 23 mars 1990 sur le rapport de M J Ghestin 8 A propos d un jugement dissident Collection A Bensoussan L informatique et le droit Herm s n 2599 Un jugement du Tribunal de grande instance de Lyon pr cise que les r gles substantielles de preuve sont d ordre public et que les parties ne peuvent y d roger contractuellement Le 2 La Convention a pour but ou pour effet De supprimer ou d entraver l exercice d a
71. llance du syst me L article 28 1 de la loi du 29 d cembre 1990 qui impose une d claration pr alable lorsque le moyen ou la pr sentation ne peut avoir d autre objet que d authentifier une communication ou d assurer l int grit du message transmis Recommandation n 91 02 mise par la commission des clauses abusives relative certaines clauses ins r es dans les contrats conclus entre professionnels et non professionnels ou consommateurs BOCC 6septembre 1991 Texte adopt le 23 mars 1990 sur le rapport de M J Ghestin AFNOR Recommandations sur les syst mes ouverts 1992 Recommandation n 94 02 mise par la commission des clauses abusives relative aux contrats porteurs de cartes de paiement BOCC du 27 septembre 1994 n 2477 Circulaire du 16 janvier 1997 relative l emploi de la norme EDIFACT ONU par les administrations Proposition de loi n 246 du 3 mars 1999 d pos e au S nat qui ajouterait un alin a 2 l article 1334 du Code Civil Article 1 Un message lectronique poss de une valeur probatoire sous r serve du respect de deux conditions cumulatives d une part que soit possible l authentification par une signature lectronique fiable que soit assur e la conservation du message sous contr le du signataire Article 2 Les juges pourront proc der toutes les investigations techniques qu ils estiment n cessaires pour tablir l authentification de la signature lectronique
72. lors si le contrat en ligne sur Internet doit respecter la r glementation sur la t l matique a fortiori il doit respecter le droit de la presse et le droit de la communication Quel est le r gime juridique des passerelles entre le Minitel et Internet 9 Les contrats conclus par le biais du Minitel mais destination du r seau Internet seront soumis la r glementation de la t l matique Les activit s commerciales du Minitel sont effectu es gr ce au syst me Kiosque Il y a deux formes de consommation en ligne e La consommation l acte France T l com est un tiers de confiance qui fait payer les utilisateurs en fonction de leur temps de connexion sur les serveurs Il existe diff rents tarifs L op rateur est un collecteur de fonds qu il reverse ensuite aux serveurs e La consommation domicile Le Minitel est un vecteur de vente par correspondance Ainsi les professionnels effectuant ce commerce doivent respecter la r glementation de la t l matique 162 Paragraphe 5 Le droit de la publicit La publicit se d veloppe sur le World Wide Web Certains annonceurs se sentent tenu d tre pr sents sur certains moteurs de recherches L espace publicitaire sur Internet est il soumis la loi du 29 janvier 1993 relative la publicit Tout achat d espace publicitaire ou de pr sentation ayant pour objet l dition ou la distribution d imprimer publicitaire ne peut tre r alis
73. m par les entreprises c de devant les proc d s lectroniques de diffusion des documents Les entreprises les administrations peuvent automatiser le traitement de diff rentes informations Les partenaires doivent avoir des relations continues Il existe diff rentes variantes des EDI telles que les normes EFI change de formulaires informatis s et EDT change de donn es techniques Les donn es informatis es peuvent tre chang es au niveau international gr ce des normes l int grit du message transmis 31 Journal Officiel du 19 mars 1999 22 i iti i pA me Cryptographie la transition fran aise 1 re et 2 partie O Debuzy et T Samman Expertises Juin et Juillet 1999 CE partie y p i 23 CL LUCAS DE LEYSSAC Plaidoyer pour un droit Conventionnel de la preuve en mati re informatique Cah du Barreau de PARIS Octobre 1987 p 53 2334 Circulaire du 16 janvier 1997 des services du premier ministre recommande l emploi de la norme EDIFACT ONU par les administrations de r f rence tel que EDIFACT ONU SGML X400 pour la structuration des messages Les partenaires tablissent une Convention d interchange qui identifie des parties pr cise le contenu de l change des donn es et donne aux documents d mat rialis s la m me force probante que l crit papier En cas de litige et pour autant que le droit n en dispose pas autrement les enregistrements informatiques des messages qui o
74. mbre 1996 p 17 X LINANT DE BELLEFONDS Rapport introductif Informatique et droit de la preuve d des Parques 1987 p 17 X LINANT DE BELLEFONDS Internet et le statut de l information Quelles r gles du jeu Num ro sp cial Internet Gazette Palais du mercredi 11 et 12 septembre 1996 p 63 CL LUCAS DE LEYSSAC Plaidoyer pour un droit Conventionnel de la preuve en mati re informatique Cah du Barreau de PARIS Octobre 1987 p 53 CL LUCAS DE LEYSSAC Le Conventionnel sur la preuve en mati re informatique in informatique et droit de la preuve Travaux AFDI d des Parques 1987 p 143 CI LUCAS DE LEYSSAC Cartes bancaires Rev Dr Bancaire 1991 p 2 CI LUCAS DE LEYSSAC Le droit fondamental de la preuve l informatique et la t l matique Les Petites Affiches 29 mai 1996 p 3 La logique de preuve multilat rale G MAINCON VITRAC EDI et r gime de la preuve La piste des quivalents fonctionnels Expertises Avril 1996 p 144 H MAISL De la t l matique Internet Rupture ou continuit Num ro sp cial Internet Gazette Palais du mercredi 11 et 12 septembre 1996 p 56 P MICHAUD Le droit de la preuve informatique en comptabilit et fiscalit Les Petites Affiches 29 mai 1996 p 23 G NICOLAS Le bureau europ en part en guerre contre l insuffisance de protection des utilisateurs de cartes de paiement Banque et droit La vie judiciaire du 15 juillet 1990 F OLIVIER E BARBRY Les con
75. n adapt la technique de communication distance utilis e de mani re claire et non quivoque notamment sur les l ments suivants Identit du fournisseur caract ristiques essentielles du produit ou du service prix quantit et existence de frais de transport si non inclus mode de paiement modalit s de livraison ou d ex cution dur e de validit de la sollicitation Le terme notamment sugg re de compl ter l information du consommateur par 122 J HUET Aspects juridiques du commerce lectronique approche internationale Les Petites Affiches 26 9 1997 123 J CALAIS AULOY F STEINMETZ Prix des produits et services Droit de la consommation Pr cis Dalloz 4 me d 1996 p 279 309 1 L article 6 de la proposition de directive du conseil concernant la protection des consommateurs en mati re de contrats n goci s distance du 21 mai 1992 Le projet de directive relative aux ventes distance vient d tre adopt part le Parlement europ en le 16 janvier 1997 Il s agit de r gles minimales de la vente distance par courrier t l phone fax t l vision Internet de marchandises et de services Il y a quatre grands axes L information de l adresse du fournisseur le re u crit d une commande le d lai de r tractation de 7 jours ouvrables compter de la livraison le remboursement de sa commande en cas d absence de livraison dans les 30 jours Pour plus d informations http europa eu int
76. nce 2 par t l achat 3 par d marchage 4 1 Le contrat en ligne sur Internet est il un contrat n goci distance La Directive europ enne du 20 mai 1997 concernant la protection des consommateurs en mati re de contrats n goci s distance d finit le contrat n goci distance comme tout contrat concernant un produit ou un service conclu apr s sollicitation par le fournisseur e Sans pr sence simultan e du fournisseur et du consommateur e En utilisant une technique de communication distance pour la transmission de la sollicitation de contracter et de la commande Les accords commandes Conventions ou op rations dex cution individuelles faits dans le cadre d un contrat global n entrent pas dans cette notion Cette d finition peut s appliquer Internet car le produit ou le service sont propos s par le biais d une technique de communication distance sans possibilit pour le professionnel et le consommateur de se rencontrer simultan ment Le World Wide Web rend possible une communication distance comportant tous les l ments n cessaires pour que son destinataire puisse g3 7 Expertises janvier 1997 p 5 un juge du Minnesota estime que les autorit s de l Etat de l union avaient le droit de r glementer les jeux et paris organis s sur les r seaux en ligne 118 LAMY Droit de l informatique 1999 n 2088 p 1217 1 Cass l re ciy 28 mars 1995 L organisa
77. ne pr sentaient pas les deux inconv nients suivants 1 la simple d livrance du num ro d une carte de cr dit n est pas une condition suffisante pour s assurer de la majorit d un acteur Nombreux sont les cas de piratage des num ros de carte 2 les commer ants ne d sirent pas alourdir les proc dures d acceptation qui en elles m mes exigent souvent la d livrance d un num ro de carte de cr dit pour effectuer le paiement du produit ou du service souhait Enfin le commer ant se souciera tr s rarement de la capacit de son susceptible d tre vu ou per u par un mineur 25 O ITEANU Internet et le droit Eyrolles 1996 p 55 cocontractant d s lors que la vente tant effectu e les risques d action en nullit de l acte restent minimes 21 2 Identit du contractant et signature lectronique Si l environnement des inforoutes ne permet pas de s assurer de l ge de la personne avec laquelle on contracte a fortiori ne peut on d celer l identit de celle ci Notons que l erreur sur l identit de la personne du contractant n est pas en soi une cause de nullit du contrat La question ne se posera en fait que dans le cas de contrats intuitu personae c est dire en consid ration de la personne ou lorsque les parties auront fait de l identit de l un des cocontractants un l ment essentiel du contrat Ainsi le contrat pass avec une tierce personne entachera le contrat d une nullit pour vice
78. nnels Expertises Avril 1996 p 144 7 L article 7 de la Convention d interchange de GENCOD EAN France 28 La station de travail du RVA authentifie l heure et la date de la corbeille de d part et d arriv e des messages EDI 29 M LANGLOIS Les R seaux Valeur Ajout e Le magazine du commerce lectronique et de PEDI Mars Avril 1997 p 17 I Pottier La preuve dans les transactions financi res distance Expertises Banque n 568 Mars 1996 p 72 L exemple du syst me Swift qui suit un certain formalisme informatique 1 La validit des Conventions relatives la preuve Les Conventions relatives la preuve sont valables car les r gles l gales ne sont pas d ordre public Les contractants peuvent convenir de la force probante des enregistrements par les syst mes informatiques L article 6 4 des conditions g n rales du contrat Carte Bleue stipule que lorsque la carte est utilis e pour des achats de biens ou des prestations de services par correspondance par t l phone par Minitel ou sur des appareils automatiques le titulaire du compte autorise la banque d biter celui ci sur le vu des enregistrements ou des relev s transmis par le commer ant m me en l absence de factures sign es par le titulaire de la carte Dans la pratique le client accepte par avance comme preuve crite d cisive la bande journal sur laquelle sont enregistr es lectriquement toutes les donn es concernant des op ration
79. ns contrats certaines transactions pour lesquels le l gislateur impose un formalisme Pour prendre un exemple de relations entre professionnels et consommateurs une offre de pr t ne peut tre faite qu en respectant un certain formalisme qui est destin prot ger le consommateur Et il est exclu de contracter un pr t que ce soit un pr t pour l acquisition d un bien de consommation courante ou un pr t immobilier par la voie lectronique que ce soit par Internet ou par la t l matique 1996 n H GIRARD Traitement de ch que distance Le magazine du T l travail Novembre d cembre P J BERENGUER GUILLON Cr ez votre entreprise de t l services Le magazine du T l travail Novembre d cembre 1996 p 24 possibilit de le remplacer article 17 7 En 1804 le Code Civil n envisageait que l crit sur support papier L article 2838 du Code civil qu b cois dispose que l inscription des donn es d un acte juridique sur support informatique est pr sum e pr senter des garanties suffisamment s rieuses pour qu on puisse s y fier lorsqu elle est effectu e de fa on syst matique et sans lacunes et que les donn es inscrites sont prot g es contre les alt rations Une telle pr somption existe en faveur des tiers du seul fait que l inscription a t effectu e par une entreprise Un acte juridique sur support d mat rialis peut il tre un crit au sens du droit probatoire Un crit d mat rialis
80. nt t conserv s conform ment la Convention constituent la preuve des faits contenus moins que la preuve contraire ne soit apport e Un interm diaire appel r seau valeur ajout e RVA ou r seau de services valeur ajout e RSVA garantit le fonctionnement r gulier de l change de donn es informatis entre les partenaires Le RVA s curise les transferts des donn es par la notarisation dur e d archivage en moyenne de 3 ans par l identification des parties par l alerte en cas de non relevage dune bo te aux lettres par le r le de tiers certificateur par la non r pudiation par le renvoi automatique des messages par l authentification des signatures lectroniques par le cryptage Les banques disposent de leurs propres r seaux informatiques qui permet de proc der des transferts lectroniques de fonds L articulation entre l E D TI et Internet devrait pouvoir se faire de plus en plus ais ment gr ce la mise en place de plates formes d inter connexion g r es par des centres serveurs B Les Conventions relatives la preuve dans les contrats bancaires Les Conventions relatives la preuve sont valables 1 si elles ne sont pas consid r es comme des clauses abusives 2 1997 3A C HANOTTE Le mod le X400 Le magazine du commerce lectronique et de l EDI Mars Avril p 34 9 G MAINCON VITRAC EDI et r gime de la preuve La piste des quivalents fonctio
81. ntrat de t l travail n cessite encore un crit sur support papier Il en va de m me dans les rapports entre professionnels s agissant de l mission ou de la circulation d effets de commerce et notamment de connaissements maritimes Pour ce qui est des documents n gociables mis l occasion d un transport de marchandises notamment le connaissement la loi type du C N U D C I sur le commerce lectronique pr voit la suppression de l exigence de l crit et la 167 J CALAIS POR STEINMETZ La publicit trompeuse Droit de la consommation Pr cis Dalloz 4 me d 1996 p 109 120 5 18 Directive n 84 450 CEE du 10 septembre 1984 JOCE 19 septembre 1984 n L250 p 17 Les liens hypertextes renvoient aux pages web qui permettent de contracter http re yahoo coni 10 A BENSOUSSAN Les t l coms et le droit Herm s 2 me d 1996 p 64 Cass Crim 17 mars 1981 Les messages informatifs ne rel vent pas de la publicit 7 T en va ainsi en France pour les offres de cr dit adress es des consommateurs pour lachat de biens mobiliers ou le financement de prestations de services qui sont r gis par les articles L 311 1s du Code de la Communication issus d une loi du 10 janvier 1978 12 J HUET Le commerce lectronique Num ro s sp cial Internet Gazette Palais du mercredi 11 et 12 septembre 1996 p 61 Le vecteur lectronique aujourd hui pas plus que demain ne pourra laisser passer certai
82. o fr nom fr presse fr tm fr et en domaines sectoriels notaires fr barreau fr par exemple Pour l instant il n y a aucune r gle qui permette d viter les confusions entre le nom de l op rateur et le contenu du site Le contrat teletel de France T l com relatif l attribution des codes d acc s aux services Minitel pourrait servir de r f rence car l attribution d un code d ceptif est exclus Une r forme est en pr paration afin de prendre en consid ration le droit des marques 2 Les adresses lectroniques personnelles D composons cette adresse lectronique IP dupont sorbonne fr Il peut s agir du vrai nom dupont ou d un pseudonyme attribu pour des raisons techniques Les pseudonymes permettent de multiplier le nombre d adresses utilisables pour viter les quiproquos Le pseudonyme est un identifiant interm diaire entre l anonymat et le nom Celui qui utilise un pseudonyme sur Internet est la fois connu par son pseudonyme qui lidentifie mais finalement inconnu car le pseudonyme n est pas son vrai nom Quelle est la validit d un contrat en ligne mettant en pr sence deux contractants utilisant leurs pseudonymes Le droit des obligations ne dit pas un mot sur ces contrats conclus par pseudonymes Faut il alors en conclure qu il est impossible de conclure sur Internet en utilisant un pseudonyme La r ponse proviendra du type de contrat rencontr sur le r seau
83. obtenir pour un m me fichier des r sultats identiques sur une imprimante laser de bureau ordinaire et sur un syst me d impression haut volume 18 L article 1348 alin a 2 14 Y BUFFELAN LANORE Droit civil I Montchrestien A loppos les supports temporaires reinscriptibles tels que les disquettes les disques durs les cassettes DAT les compacts disques r inscriptibles ne vaudront pas commencement de preuve par crit Les commencements de preuve par crit ont une valeur moindre car il n emporte pas la conviction du juge l oppos des actes sous seing priv s ou authentiques B La preuve des faits juridiques A la suite d une erreur l un des contractants peut s engager alors qu il ne voulait pas valider son acceptation Il s agit d un contrat par inadvertance Dans ce cas le rapport juridique entre les parties n est pas contractuel La preuve de la validation par erreur est libre comme en mati re commerciale C Les r gles de preuve du Code de commerce En mati re commerciale la preuve est libre selon I article 109 du Code de commerce l gard des commer ants les actes de commerce peuvent se prouver par tout moyen moins qu il n en soit dispos autrement par la loi Elle doit cependant convaincre le juge La preuve est libre lorsque l acte est commercial et accompli par une personne ayant la qualit de commer ant En cons quence les supports informatiques tels que les
84. oduction non seulement fid le mais aussi durable Est r put e durable toute reproduction ind l bile de loriginal qui entra ne une modification irr versible du support 7 Cet alin a fut rajout au droit de preuve afin de r gulariser la pratique bancaire qui consistait d truire les ch ques pay s apr s les avoir microfilm s pour en faciliter l archivage La reproduction est ind l bile sur un support non r inscriptible Seuls les supports durables et non reinscriptibles constitueront des commencements de preuve par crit tels que les photocopies les micro fiches microfilms le compact disque 187 86 CI LUCAS DE LEYSSAC Le droit fondamental de la preuve l informatique et la t l matique Les Petites Affiches 29 mai 1996 p 5 7 L article 1347 du Code civil 1906 X Internet va t il r volutionner le support logiciel Le monde informatique du 27 septembre p 35 19 L article 1348 du Code civil 1 Cass 1 re civ 25 juin 1996 Juris Data n 002769 La reproduction fid le et durable d un mandat tabli par le mandant au moyen d un photocopie fait pleinement preuve de l existence du contrat La photocopie aurait la m me force que l original 1 J M HOCQUARD T l copie et preuve Les Petites Affiches du 29 mai 1996 p 24 s 9 Le format PDF Portable Document Format d Adobe permet l impression de garder l aspect visuel d origine d un document existant Il permet d
85. oir disparue le contrat sera form et plus aucune r tractation n est possible Deux conditions cumulatives d terminent l existence de l offre e L offre est ins r e au sein d un serveur e L offre est accessible au public L offre est elle caduque lorsque le serveur qui pr sentait une offre a disparu La disparition d finitive du site ou du serveur fait dispara tre l offre car le maintien de l offre d pend de la permanence du serveur ou du site La disparition temporaire due un probl me technique suspendrait existence de l offre Le changement d adresse lectronique o se trouve d sormais localis e loffre ne la fait pas dispara tre si le serveur primaire renvoie un serveur secondaire accessible au public par des liens hypertextes Paragraphe 2 L acceptation L acceptation peut se d finir comme lintention d finitive du destinataire de loffre de conclure le contrat aux conditions pr vues par loffrant et ces conditions seulement l acceptation doit tre identique Loffre Quel est la valeur juridique de la validation d un contrat comprenant des options s lectionn es S agit il d une acceptation pure et simple sachant que les options ont t pr vues par le pollicitant d s l insertion du contrat au sein du site ou bien s agit il d une contre proposition car une offre ne peut comprendre plusieurs options elle serait impropre former un contrat Si elle est qualifi e de
86. ois permettent au juge de d terminer la loi applicable au contrat B A La libert contractuelle Jusqu au 15 me si cle c est la c l bre r gle du Locus regit actum qui r solvait le conflit de lois par l application de la loi du lieu de conclusion du contrat Mais c est le principe de l autonomie de la volont qui va s imposer comme fondement de la loi applicable au contrat L article 3 de la Convention de Rome du 19 juin 1980 relative aux obligations contractuelles consacre le principe de la libert contractuelle Le contrat est r gi par la loi choisie par les parties Ce choix doit tre expr s ou r sulter de fa on certaine des dispositions du contr le des circonstances de la cause Le choix doit tre O ITEANU Internet et le droit Eyrolles 1996 p 36 5 LAMY Droit de l informatique 1999 n 2250 p 1318 Cass 1 re iv 5 dec 1910 American trading C S 1911 1 129 C est la volont des parties qui d termine la loi applicable au contrat Cass l re civ 29 juin 1971 Cependant en cas de doute sur le r elle volont des parties les tribunaux peuvent d duire la loi applicable au contrat en fonction de sa localisation expr s et sans quivoque La loi choisie par les parties va r gir les obligations du 52 AARE r contrat en ligne G n ralement l un des contractants est avis des risques juridiques li s l Internet en cons quence il va imposer la loi applicable au
87. ommun ne s oppose pas ce qu une O ITEANU Internet et le droit Eyrolles 1996 p 80 offre soit port e sur un r seau audiovisuel puisque le seul crit re de validit du contrat r sulte de la rencontre de l offre et de l acceptation B Le contenu de l offre L offre n est pas d finie par le Code Civil elle d coule de l exigence du consentement de l article 1109 du Code Civil H ny a point de consentement valable si le consentement n a t donn que par erreur ou s il a t extorqu par violence ou surpris par dol L offre doit tre r dig e en fran ais La loi du 4 ao t 1994 relative l emploi de la langue fran aise impose que loffre soit r dig e en fran ais ou dans une traduction en langue fran aise jointe dans des documents de pr sentation Une action en justice relative emploi de langue fran aise sur un site web a t intent e par une association de d fense de la langue mais s est conclue par une transaction en 1998 Elle doit contenir tous les l ments n cessaires la conclusion du contrat d signation du produit et prix par exemple L offre ne pourra contribuer la formation du contra qu la condition d tre pr cise ferme et d pourvue d quivoque C La r vocation et la caducit de l offre Loffre doit tre maintenue pendant un certain temps et en l absence de toute stipulation expresse ou implicite l offre est librement r vocable moins qu
88. par un interm diaire que pour le compte dun annonceur et dans le cadre dun contrat crit de mandat L achat peut concerner les espaces sur supports physiques ou supports d mat rialis s comme Internet La publicit sera dit e Le contrat de publicit doit tre constat dans un crit La loi ne pr cise pas s il s agit d un crit sur support papier ou support d mat rialis Mais surtout la publicit re ue sur le territoire fran ais doit respecter la loi En cons quence le contrat en ligne d achat d espace publicitaire est soumis la loi relative la publicit Compte tenu des incertitudes sur la validit des crits num ris s le contrat sera constat dans un crit sur un support papier f 1 J HUET Droit de l informatique Le r gime juridique de la t l matique interactive J C P d G n 19 H MAISL De la t l matique Internet Rupture ou continuit Num ro sp cial Internet Gazette Palais du mercredi 11 et 12 septembre 1996 p 37 1036 15 LEWEB ou 3615 MINITELNET 16 J HUET H MAISL Droit de l informatique et des t l communications 1989 n 482 1 R V x T R La r mun ration soumise TVA dans les conditions d finies parle bulletin officiel de l administration fiscale V Valeur HT en francs par heure T Dur e totale de conn xion exprim e en heures 163 36 13 0 13F minute 36 15 de 0 37 2 23 f minute 08 3629 9 21 f minute 14 En 1995 Les sommes revers es s
89. peut exister en mati re informatique car la machine ne peut induire la volont de contracter c est l homme qui derri re la machine valide une commande ou ex cute un programme Une distinction est faire entre la validation d une ic ne qui manifeste l acceptation et la signature informatique qui permet d identifier lacceptant Donc la validation ne doit pas tre assimil e la signature Mais souvent une ic ne permet en une seule op ration de valider l acceptation et de proc der la signature du contrat En droit civil un geste non quivoque ou un comportement actif peut tre consid r comme une manifestation expresse de la volont de l acceptant Par exemple le fait pour une personne de monter dans un autobus ou dans un taxi en stationnement l emplacement consign est consid r par la jurisprudence comme une manifestation expresse de l acceptation du contrat de transport La doctrine admet galement que de simples signes fait avec le corps tel qu un hochement de t te dans une vente aux ench res peuvent constituer une acception expresse si d apr s la coutume ils sont normalement destin s r v ler la volont Les tribunaux pourraient alors prendre en compte l usage qui s est d velopp sur l Internet pour convenir du fait que le chquage sur le bouton appropri constitue effectivement une acception http www degriftout fr Voir les Conditions G n rales de Vente Voir gal
90. phe 1 L Ordre Public Paragraphe 2 La fraude la loi TITRE 2 Le Droit fran ais Chapitre 1 R gles de formation des contrats Section 1 Les r gles applicables tous les contrats Paragraphe 1 L offre A Caract ristiques de l offre B Le contenu de l offre C La r vocation et la caducit de l offre Paragraphe 2 L acceptation Paragraphe 3 Les contrats entre absents Section 2 Les r gles sp ciales Paragraphe 1 Le droit de la vente A La vente traditionnelle 1 L objet de la vente 2 Les limites de l objet la bio thique l ordre public et les bonnes m urs Les r gimes sp ciaux en raison du service ou du produit offert Les jeux et les concours A La vente distance 1 Le contrat en ligne sur Internet est il un contrat n goci distance 2 La vente par correspondance a L offre en ligne b L information du consommateur sur les prix c Les sites commerciaux et les galeries virtuelles 1 La vente par t l achat 2 La vente par d marchage a Le d marchage actif b Le d marchage passif Paragraphe 2 Le droit de la communication Paragraphe 3 Le droit de la presse Paragraphe 4 Le droit de la t l matique Paragraphe 5 Le droit de la publicit Chapitre 2 Les r gles de preuve Section 1 Les r gles l gales Paragraphe 1 Les obligations contractuelles A La preuve des actes juridiques 1 La charge de la preuve 2 L exigence d un acte
91. pr alable et celles pour lesquelles la proc dure de d claration pr alable est substitu e celle d autorisation lib ralisant les moyens de cryptographie 9 Internet et le droit d auteur http www multimania com rleymone Le droit d auteur et le cryptage 10 Les sites commerciaux http www webmarchand com Annuaire sp cialis dans les sites marchands de commerce lectronique http www acheter net Des conseils d utilisation des sites marchands http www auchan fr Le site d auchan http francecontacts com Le panier r gional de France Conditions G n rales de Vente 11 Internet et les t l communications http www Internetsat com L Internet par satellite http www frame be Technologies de connexion Internet http www cybercable tm fr L Internet par c ble 12 La structuration des documents en ligne http www textscience com La norme XML et SGML 13 Les jeux en ligne http www goa com Espace francophone de jeux multi joueurs 14 Consommateurs http europa eu int Le Droit europ en 15 Magistrat virtuel http www cybertribunal org Projet pilote de tribunal virtuel au Canada 16 Ordre public et bonnes m urs http www soulmates com au prostitution en ligne http www 1csl com Une entreprise bas e sur l le de Man Internetional Company Services Limited permet d adopter la nationalit irlanaise ou b liz ene en vendant des passeports et des soci t
92. que communicante La presse a souvent mis en avant les d rives du r seau Cependant Internet permet de consommer de travailler distance de faire de la publicit de vendre distance de communiquer moindre co t Le d veloppement des contrats conclus sur Internet interpelle le juriste qui doit s interroger sur leurs r gimes juridiques Le contrat hors ligne doit tre distinguer du contrat en ligne e Le contrat hors ligne repose sur un mode contractuel particulier permettant aux parties de conclure un contrat sans tre connect es un r seau de t l communications Il existe deux mani res de contracter hors ligne Soit en utilisant des logiciels qui permettent de capturer des sites entiers sur le Web consultables une fois d connect Soit par des requ tes envoy es des automates qui renvoient et stockent sur le compte du client des informations remises d une mani re p riodique C est la r volution du Push e Le contrat en ligne repose sur un mode contractuel particulier permettant aux parties de conclure un contrat en tant connect un r seau de t l communications Il n y a qu un concept de contrat en ligne sur Internet dont les objets peuvent conduire aux cat gories juridiques bien connues du droit des contrats sp ciaux tels que le contrat de vente distance de mandat de location de d p t Il existe plusieurs types de r seaux propri taires ou publics rattach s ou non a
93. r d un service ou d une infrastructure de t l communications Passerelle Programme informatique Script CGI permettant le passage d un r seau un autre Du World Wide Web au Minitel et vice versa PDF Portable Document Format d adobe permet l impression de garder l aspect visuel d origine d un document existant Il permet d obtenir pour un m me fichier des r sultats identiques sur une imprimante laser de bureau ordinaire et sur un syst me d impression haut volume Plug in Programme informatique dot d une fonctionnalit particuli re et ajouter au navigateur Web POP Point Op rationnel de Proximit Installation technique d un fournisseur d acc s ou d un op rateur de t l communications sur laquelle transitent les connexions Pr otocole Ensemble de normes concernant la transmission de donn es Pr ovider Fournisseur d acc s Internet R seau Ensemble d ordinateurs connect s ensemble soit au niveau local soit en longue distance par les lignes t l phoniques RN IS R seau num rique int gration de service R seau num rique haut d bit ilis par France T l com sur le R seau T l phonique Commut Routeur quipement informatique qui permet de distribuer l information vers diff rents r seaux RVA R seau valeur ajout e interm diaire dans le cadre des EDI Serveur Ordinateur qui h berge un ensemble de donn es et les distribuent la suite de requ tes par
94. r le tribunal virtuel Section 3 Le tribunal virtuel Les r gles de comp tence expos es ci avant sont difficiles manier face des contrats conclus sur Internet Le concept de territorialit se concilie mal avec le mode de formation du contrat qui ne conna t pas les fronti res et tend vers l internationalit La solution ne serait elle pas de faire abstraction sur le r seau 3M Droz R flexions pour une r forme des articles 14 et 15 du Code Civil fran ais Rev crit dr int priv 1975 Paris 29 juin 1972 Rev crit dr int priv 1973 550 note Simon Depitre Lexique de termes juridiques Dalloz p 244 Cass Com 13 f v 1950 D 1950 317 _ ass Z re Civ 25 nov 1986 Rev Trim dr civ 1987 548 obs Mestre sauf le caract re impr cis quivoque ou ambigu des termes de cette clause ne permet pas Re quil existe une volont certaine de l int ress de renoncer au b n fice de ce privil ge http vmag vcilp org Projet pilote du magistrat virtuel virtuel des fronti res r elles Le tribunal virtuel ferait abstraction des fronti res ou du moins ne conna trait 1il qu un espace celui de la r alit virtuelle Tous les litiges survenus en ligne seraient tranch s par des tribunaux en ligne Les r gles de comp tence disparaissent au profit d un crit re celui du support o le litige est survenu e Concernant les contrats sur support durable les r gles nationales
95. re moins que la personne qui a fait la proposition n ait clairement indiqu le contraire L offre exprime la volont de conclure le contrat si e Elle adresse une personne d termin e Le site Web devra donc pr ciser s il s agit d une offre e Elle doit tre pr cise Selon l article 18 de la Convention l acceptation est valable si 2 conditions sont remplies e Un acte positif de l acceptant e Une sym trie l offre La contre proposition substantiellement diff rente l offre ne peut former le contrat L article 19 alin a 3 pr cise les modifications substantielles Le contrat en ligne sur Internet est il un contrat entre absents Pas toujours comme nous le verrons au titre 2 Mais quand il sera qualifi de contrat entre absents le contrat pourra tre form au moment de la r ception de l acceptation Toutefois la loi d sign e par les r gles de conflit de lois pourra tre vinc e au profit de r gles tatiques impos es Section 2 Les r gles impos es La loi trang re applicable pourra tre vinc e par le juge dans plusieurs cas de figures Paragraphe 1 L ordre public Les contrats conclus sur Internet peuvent conduire l application d une loi qui m conna t certains droits ou qui accorde plus de droits Lordre public constitue la r action nationale l application d une loi trang re jug e inadmissible Serait jug e contraire l ordre public
96. re ue Techniquement on peut lexpliquer car le modem ne fait que rapatrier sur le poste client les paquets import s d un serveur un document contractuel am ricain qui sex cutera en France sera donc soumis la comp tence du tribunal fran ais Il s agit d une extension des r gles fran aises de comp tence territoriale interne la comp tence internationale Une d cision de la Cour Supr me de l Etat de l Alabama d cide que le seul fait d exercer une activit commerciale en ligne dans le ressort de la juridiction peut rendre cette juridiction comp tente en cas de litige Cass 1 re Civ 21 juin 1948 Patino Rev crit 1959 557 Civ 1 re 30 octobre 1962 Scheffel D 1963 109 LAMY Droit de l informatique 1999 n 2134 p 1320 B Comp tence fond e sur la nationalit fran aise Le privil ge de juridiction e L article 14 du Code Civil pr cise que l tranger m me non r sidant en France pourra tre cit devant les tribunaux fran ais pour l ex cution des obligations par lui contract es en France avec un fran ais il pourra tre traduit devant les tribunaux de France pour les obligations par lui contract es en pays tranger envers des fran ais Le privil ge de juridiction de l article 14 n appartient qu au demandeur de nationalit fran aise et ne concerne que des actions patrimoniales ou extra patrimoniales l exception des actions r elles immobili res actions en partag
97. re Vision PC 3000 de Creative Labs respect es le contrat en ligne est la crois e de plusieurs droits Le droit de la vente Paragraphe 1 le droit de la communication Paragraphe 2 le droit de la presse Paragraphe 3 le droit de la t l matique Paragraphe 4 le droit de la publicit Paragraphe 5 Paragraphe 1 Le droit de la vente Le contrat de vente en ligne est la fois une vente traditionnelle A et une vente distance B A La vente traditionnelle L objet de la vente doit tre d termin ou d terminable 1 et comprend des limites 2 1 L objet de la vente La vente est parfaite entre les parties et la propri t est acquise de droit l acheteur l gard du vendeur d s quon a convenu de la chose et du prix quoique la chose n ait pas t encore livr e ni le prix pay 1 2 Les limites de l objet L objet de la vente ne doit pas tre illicite a La bio thique Tout ce qui dans le commerce peut tre vendu lorsque des lois particuli res n en nont pas prohib lali nation Aucun contrat ne peut porter sur le corps humain ou une partie du corps humain b L ordre public et les bonnes m urs Le r seau Internet v hicule toutes sortes de documents portant sur la drogue la p dophilie ou la prostitution Ces contrats ne peuvent se former car ils sont contraires l ordre public et aux bonnes m urs conform ment l article 6 du Code civil On ne p
98. refois consid r comme arme de guerre de 2 me cat gorie le 7 Editorial Fraude aux cartes bancaires Expertises juin 1995 p 1 Un d linquant informatique fut condamn par le tribunal correctionnel de Lille le 16 janvier 1995 pour avoir d couvert l algorithme qui lui permettait de reconstituer le fameux num ro 21 A BENSOUSSAN Aspects juridiques de l Internet Herm s 1996 p 73 22 D GUIGNIER Arguments pour la reconnaissance juridique de la signature lectronique Expertise Mars 1999 M H TONNELIER Le commerce lectronique vaut bien une r forme du droit de la preuve JCP Entreprises 17 12 1998 23 T HASSLER Br ves observations propos d une proposition de loi de 16 juillet 1999 http www juriscom net 24 COM 98 297 JOCE du 23 octobre 1998 25 V SEDALLIAN Commerce lectronique les r formes europ ennes 12 juin 1999 http www juriscom net 12 juin 1 7 Louis Laborelli Techniques cryptographiques d authentification et contr le du copyright Expertises d cembre 1995 p 429 Il existe diff rentes techniques de cryptologie La signature digitale la fonction de condensation ou de hachage la st ganographie certains traitements du son comme le projet ACTS Talisman 27 Louis Laborelli Techniques cryptographiques d authentification et contr le du copyright Expertises d cembre 1995 p 428 on RE 228 http www pgp com Le syst me am ricain Pretty Good Privacy cl
99. roit p nal qui incrimine l usurpation d identit Une fois les contractants identifi s le contrat pour ne faire l objet d aucune contestation doit tre authentifi B L authentification du contrat L authentification est indispensable car elle permet de v rifier la capacit des contractants a gr ce la signature lectronique b 1 La capacit des contractants Toute personne peut contracter si elle n en est pas d clar e incapable par la loi 210 les mineurs non mancip s les majeurs prot g s L incapacit entra ne 211 t l annulation du contrat Les incapables peuvent contracter dans deux cas S il s agit d un acte de la vie courante S il s agit d un mandat tacite Afin de responsabiliser les fournisseurs d acc s t l matiques le l gislateur a modifi en 1994 l article 227 14 du Nouveau Code p nal en ins rant le d lit 28 Ma tre ITEANU 2 AS 400 Proxy 20 L article 1123 du Code civil 21 A BENSOUSSAN Les t l coms et le droit Herm s 2 me d 1996 p 63 212 Le montant de l achat ne doit pas tre excessif Le contrat conclu sur Internet sera t il consid r comme un acte de la vie courante 25 L article 1990 du Code civil 74 Le d lit est constitu par le fait de fabriquer de transporter de diffuser par quelque moyen que ce soit et quel qu en soit le support un message caract re violent ou pornographique ou de nature
100. s C est toujours par rapport ses propres r gles de conflits de juridictions que le juge saisi d un litige d terminera le tribunal comp tent lex fori Le juge devra respecter trois types de r gles relatives la comp tence juridictionnelle les prorogations de comp tence Paragraphe 1 les Conventions internationales Paragraphe 2 les r gles subsidiaires Paragraphe 3 Paragraphe 1 Les prorogations de comp tence Les parties dont l une au moins a son domicile sur le territoire d un tat contractant peuvent convenir d un tribunal comp tent des diff rends n s ou na tre Cette clause attributive de juridiction est conclue par crit par oral avec confirmation crite Elle est valable si des conditions sont respect es Elle doit tre post rieure la naissance du diff rend Elle attribue comp tence au tribunal de l tat des deux contractants si au moment de la conclusion du contrat leur domicile ou leur r sidence habituelle 2 H BRAUN Internet et le droit Des questions en suspens Le journal du t l phone Novembre 1996 p 50 A l occasion de la sortie quasi simultan e de quatr ouvrag s sur le droit et Internet le journal du t l phone soul ve le probl me pos par certains vides juridiques sur le r seau des r seaux L article 17 de la Convention de Bruxelles du 27 septembre 1968 Article 17 de la Convention de Bruxelles du 27 septembre 1968 sont d
101. s dimages de sons ou de renseignements de toute nature par fil optique radio lectricit ou autres syst mes lectromagn tiques 7 La d finition s applique au r seau Internet car la communication peut s effectuer aussi bien par les lignes t l phoniques que par le c ble ou les transmissions satellitaires ou hertziennes Certains estiment que cette 146 loi n est pas applicable au r seau Internet L article 2 de la loi du 30 septembre 1986 d finit la communication audiovisuelle comme toute mise disposition du public ou de cat gories de public par proc d de t l communication de signes de signaux d crits d images ou de sons ou de messages de toute nature qui n ont pas le caract re d une correspondance priv e Il y a deux cas de figure e Soit l offre est propos e au public WWW Groupes de discussion qe L article 2 de la loi de 1986 7 J HENNI Internet par c ble et par satellite A toute vitesse avec les acc s alternatifs R seaux et T l coms Mai 1997 p 81 Un acc s Internet se mesure aujourd hui en M ga bits par seconde Mbps et non plus en Kilo bits par seconde Kbps comme sur le r seau t l phonique constitu par des fils de cuivre qui subissent des pertes http www Internetsat com l Internet par satellite http www cybercable tm fr L Internet par c ble 6 A BENSOUSSAN Colloque le droit saisi par Internet Le barreau de Paris 28 mai 1997
102. s de la signature lectronique estiment que celle ci n apporte aucune certitude sur lidentit du signataire Contrairement au droit qu b cois le droit probatoire fran ais ne 221 d finit pour le moment ni la signature manuscrite ni de la signature lectronique Une proposition de loi n 246 a n anmoins t d pos e devant le S nat le 3 mars 1999 Elle vise ajouter un alin a 2 l article 1334 du Code Civil Son but est de valider la signature lectronique Par ailleurs un projet de directive sur un cadre commun pour les signatures 8 224 lectroniques du 16 juin 199 vise faire produire la signature lectronique des effets quivalents en mati re de preuve la signature manuscrite et fixe les principes applicables la fourniture de services de certification Les techniques cryptographiques apportent plus de certitude sur le contrat conclu sur Internet La cryptologie a trois fonctions Identifier l metteur des messages certifier lint grit des messages contr ler la circulation des messages La cryptologie est une science qui permet de cacher un message celui qui ne dispose pas de clef pour d chiffrer le message Le chiffrement garantit l int grit du message au destinataire Cette technique vite les captations de code qui peut survenir un n ud de communication Elle vite qu un pirate puisse se servir du code personnel du porteur d une carte Aut
103. s droits de propri t intellectuelle A d faut de loi d clar e applicable par les parties la vente est r gie par la loi interne du pays o le vendeur a sa r sidence habituelle au moment o il re oit sa commande Subsidiairement la loi du lieu dun tablissement secondaire du vendeur est applicable si la commande y a t re ue Cette Convention est applicable entre les tats signataires Trois cas de figure peuvent se pr senter e Les contractants sont Fran ais et Belges la Convention est applicable car les tats des deux contractants sont signataires e Les contractants sont Fran ais et Australiens la Convention est inapplicable car l Australie n a pas sign la Convention toutefois elle a sign la Convention de Rome e Les contractants sont Irlandais et Portugais la Convention est inapplicable car les deux tats n ont ni sign cette Convention de La Haye ni la Convention de Rome Le probl me est que peu d Etats ont ratifi ce texte La Convention de Rome ne prime pas sur la Convention de La Haye en cas de contrari t selon l article 21 de la Convention de Rome 5 J CALAIS AULOY F STEINMETZ Les aspects internationaux de la protection des consommateurs Droit de la consommation Pr cis Dalloz 4 me d 1996 p 36 J HUET Commerce lectronique Num ro sp cial Internet Gazette Palais du mercredi 11 et 12 septembre 1996 p 62 En France s agissant du t l achat la l gisl
104. s effectu es laide de la carte bancaire Au regard des r gles l gales les bandes du journal des enregistrements des serveurs n auraient pas de force probante 2 Les Conventions relatives la preuve sont elles des clauses abusives 245 d D abord la commission des clauses abusives recommanda liminer dans certains contrats informatiques les clauses qui avaient pour objet ou effet de d roger aux r gles l gales r gissant la preuve Mais dans le m me temps 1 L article 6 du Code civil dispose que l on ne peut d roger par des Conventions particuli res aux lois qui int ressent l ordre public ou les bonn s m urs 2 Collection A Bensoussan L informatique et le droit Herm s n 26521 3 Selon l article 1329 du Code civil Les registres des marchands ne ue point contre les personnes non marchandes preuve des fournitures qui y sont port es sauf ce qui sera dit l gard du serment Par contre les livres comptables entre commer ants ont une force probante selon l article 17 du Code de commerce qui dispose que la comptabilit r guli rement tenue peut tre admise en justice pour faire preuve entre commer ants pour faits de commerce _ Diff rents types de clauses jug es abusives gt Cass l re civ 14 ma 1992 Lorthoir D 1991 p 429 note Ghestin Cass l re civ 26 mai 1993 Epoux Duguy D 1993 p 568 note Paisant Cass l re civ 6 janvier 1994
105. sition de directive 98 596 relative certains aspects juridiques du commerce lectronique http www juriscom net avril 1999 M DROZ R flexions pour une r forme des articles 14 et 15 du Code Civil fran ais Rev crit dr int priv 1975 1 F DUPUIS TOUBOL M H TONNELIER S LEMARCHAND Responsabilit civile et Internet J C P d E 1997 n 13 B DUTOUR Preuve et t l copieurs Les meilleures solutions Expertises Octobre 1995 p 1 B EDELMAN Le droit d auteur face au r seau Internet J C P d G II n 47 p 881 M ESPAGNON L ordre de paiement mis sur Internet Revue de Droit bancaire n 71 janvier f vrier 1990 F EYSETTE Internet et le droit des marques Gazette du Palais du jeudi 23 janvier 1997 p 36 FERRAL SCHUL Le commerce lectronique vers un droit des cyber contrats Le Monde Informatique du 8 mai 1998 M FLAUREE Rapport Belge su la preuve Travaux de l association H CAPITANT 1986 p 162 J FOYER Entr e en vigueur de la Convention de Rome du 19 juin 1980 sur la loi applicable aux Conventions contractuelles JDI 1991 601 P Y GAUTIER L esprit des r seaux Expertises janvier 1997 p 15 B GAVALDA T l vente et t l paiement Les Petites Affiches 29 mai 1996 p 15 C GRAVISSE L environnement juridique du commerce et des services virtuels Petites Affiches 20 janvier1990 D GUINIER Arguments pour la reconnaissance juridique de la signature lectronique
106. t de la jurisprudence touchant Internet 19 Les sites miroirs http www syselog fr Une soci t qui h berge des sites Web aux USA http www icsl com Comment monter une offshore company gr ce au Web http www edicom ch tdg Publication sur un serveur suisse de sondages fran ais interdits en France avant le deuxi me tour des lections l gislatives GLOSSAIRE Architecture client serveur Organisation de partage des ressources entre un ordinateur qui distribue l information serveur et un ordinateur qui demande un information client ART L autorit de r gulation des t l communications a pour mission de definir les r gles de la concurrence et de suivre l ouverture du march des t l communications Baud Mesure de vitesse de transmission des donn es Bps Unit de transmission des donn es Browser Environnement de travail graphique permettant de consulter les pages du World Wide Web CALS Computer Aided Logistics Support Projet de l arm e am ricaine de r duction des co ts par la cr ation d un environnement lectronique z ro papier Cr yptologie Science permettant de cacher un message celui qui ne dispose pas de clef pour d chiffrer le message Call back Service t l phonique de rappel automatique qui permet de r duire le co t des communications internationales depuis un op rateur situ l tranger Dial up Connexion la demande du client qui se connect
107. techniques et des technologies utilis es pour fournir le service ne constituent pas un tablissement du prestataire 2 La Convention doit tre sign e et ratifi e par les tats des contractants En France selon l article 55 de la Constitution Les trait s ou accords r guli rement ratifi s ou approuv s ont d s leur publication une autorit sup rieure celle des lois sous r serve pour chaque accord ou trait de son application par l autre partie Le contrat en ligne sur Internet sera galement tenu de respecter un contenu pr d fini de r gles mat rielles Paragraphe 2 Les r gles mat rielles Elles ont pour objet de r gir les l ments d une mati re d termin e S agissant de la vente les r gles mat rielles d terminent la forme de l offre l exigence d un crit La Convention de Vienne du 11 avril 1980 relative la vente de marchandises est applicable aux contrats de vente en ligne Elle constitue un v ritable code de la vente internationale de marchandises appliqu e dans une vingtaine de pays occidentaux et du proche orient 7 JOCE du 4 juin 1997 GRAVISSE l environnement juridique du commerce et des services virtuels Petites Affiches 20 janvier 1990 7 Y DIETRICH amp A MENAIS Un aper u de la proposition de Directive 98 586 relative certains aspects juridiques du commerce lectronique Avril 1999 http www juriscom net 7 J HUET Aspects juridiques du
108. teur de la loterie doit tre condamn verser la somme la personne tromp e par le mise en sc ne 120 J CALAIS AULOY F STEINMETZ La vente distance Droit de la consommation Pr cis Dalloz 4 me d 1996 p 82 91 121 I POTTIER Le commerce lectronique sur Internet Gazette de Palais du mercredi 3 et jeudi 4 avril 1996 p 28 souscrire directement un engagement contractuel la simple publicit tant exclue Par ailleurs la directive rappelle en annexe I qu elle entend s appliquer Internet puisqu elle cite des exemples de techniques de communication distance dont le vid otexte micro ordinateur cran de t l vision avec clavier ou cran tactile le courrier lectronique Et surtout elle pr voit au profit du consommateur un droit de r tractation qui l autorise revenir sur la commande du bien ou du service pendant u d lai de sept jours ouvrables suivant celles ci article 6 Les contrats n goci s distance peuvent prendre la forme d une vente par correspondance par t l achat par d marchage Ces techniques ont leurs propres r glementations au sein du Code de la consommation 2 La vente par correspondance La vente par correspondance suppose la proposition d une offre en ligne a informant le consommateur sur les prix b ins r s au sein de sites commerciaux ou de galeries virtuelles c a L offre en ligne Le consommateur doit tre inform par tout moye
109. trats entre les diff rents acteurs du multim dia en ligne L gicom n 12 p 55 D POULIN Un point de vue nord am ricain sur Internet et ses enjeux Num ro sp cial Internet Gazette Palais du mercredi 11 et 12 septembre 1996 p 19 S ROZENFELD D nonciation des clauses abusives Expertises septembre 1995 p 293 D PERIER DAVILLE Internet Du r ve au cauchemar Gazette du Palais du 20 f vrier 1996 p 3 LPOTTIER La preuve dans les transactions financi res distance Expertises Banque n 568 Mars 1996 p 70 LPOTTIER Le commerce lectronique sur Internet Gazette de Palais du mercredi 3 et jeudi 4 avril 1996 p 28 A SALAUN Les paiements lectronique au regard de la vente distance Droit de l informatique et des t l coms 1999 2 V SEDALIAN Commerce lectronique les r formes europ ennes http www juriscom net 12 juin 1999 D SYX Vers de nouvelles formes de signatures Le probl me de la signature dans les rapports juridiques lectroniques Rev Dr info t l com 1986 p 3 M H TONNELIER Le commerce lectronique vaut bien une r forme du droit de la preuve JCP entreprise et affaires n 51 17 12 1998 D TRUCHET Internet et les libert s publiques Colloque la travers e du droit par l Internet du 28 mai 1997 Internet fera des victimes T VERBIEST La responsabilit des h bergeurs d acc s Internet Expertises Juin 1999 A VERGES Commerce lectronique Une fiscalit
110. u r seau des r seaux appel Internet Internet est la contraction de Interconnexion of NETworks interconnexion des r seaux Aujourd hui ouvert un grand nombre d utilisateurs le r seau Internet permet de contracter et d acc der un volume illimit d informations Mais Internet s est d velopp gr ce des technologies complexes dont l histoire permet de comprendre pourquoi ce r seau est incontr lable En 1969 le d partement de la d fense am ricain d cide de cr er l agence ARPA charg e de d velopper un r seau commutation de paquets appel ARPANET Trois services sont propos s sur le r seau la connexion distance Telnet le transfert de fichiers et l impression distance L acc s au r seau est r serv aux sites militaires Ce r seau de communications est con u pour rester op rationnel en cas de destruction partielle catastrophe nucl aire par exemple Il n y a pas de n ud de communications centrales Si une partie du r seau tait d truite les parties restantes supportaient automatiquement l int gralit du flux informatique Internet fut con u pour tre incontr lable En 1972 ARPANET reliait 37 sites La fonction de courrier lectronique et de Usenet s ajout rent aux services de base propos s En 1983 TCP IP devenait le protocole standard pour ARPANET reliant ainsi d autres r seaux locaux utilisant le m me protocole c est la date de naissance du r se
111. udes de consommation fradiionnelles Avec des clients capables de comparer presque instantan ment les prix les commer ants des magasins traditionnels comme ceux des sites Internet vont devoir innover dans l accueil et les techniques de vente pour les attirer chez eux plut t que chez le concurrent 3 Ilest interdit de transposer automatiquement des sch mas pr tablis l Internet n appartient ni au monde de la diffusion ni celui de la t l matique il bouscule la d finition classique du droit de la communication fond e sur la distinction entre correspondance priv e et communication audiovisuelle Cest en r alit un monde d utilisateurs la plupart identifi s qui passent par diff rents r seaux interconnect s gr ce un protocole de communication non propri taire pour aller chercher linformation et le service dont ils ont besoin et les rapporter sur leurs ordinateurs Rapport Falque Pierrotin Le tribunal saisi devra d terminer le tribunal comp tent qui recherchera la loi applicable au contrat La loi fran aise sera un postulat applicable au contrat form par la rencontre dune offre et d une acceptation entre absents Le contrat en ligne sur Internet devra galement respecter les droits sp ciaux de la vente de la communication de la presse de la t l matique et de la publicit Compte tenu de la d mat rialisation les r gles l gales de preuve accorderont peu de force probante au contrat La pr constitution
112. udonyme ne doit pas tre le nom d une autre personne moins que ce ne soit aussi votre nom faisant l objet des droits d une personne autre que vous ni un pseudonyme vulgaire ou blessant Vous n tes pas propri taire de votre pseudonyme et AOL inc se r serve discr tionnairement le droit de vous demander d en changer Les contrats du commerce lectronique rencontr s sur le World Wide Web doivent respecter l article L 121 8 du Code de la consommation qui dispose que dans toute offre de bien ou de fourniture d une prestation de service qui est faite distance un consommateur le professionnel est tenu d indiquer le nom de son entreprise ses coordonn es t l phoniques ainsi que l adresse de son si ge et si elle est diff rente celle de l tablissement responsable de l offre Le professionnel ne doit pas uniquement indiquer son adresse lectronique Les contrats par courrier lectronique ne permettent pas d identifier les parties utilisant des pseudonymes La solution est de pr voir contractuellement le r gime juridique de l utilisation d un pseudonyme e La bo te aux lettres est h berg e sur un serveur de mail at chez En l esp ce il s agit du serveur de la sorbonne L inscription en ligne survenue entre l utilisateur et le fournisseur d acc s Internet ne requi re aucune pi ce sur la v racit de l tat des contractants De toute fa on le relais est pris par le d
113. uels lt f tard O ang lique l oncle sam clin d il 12 x doc txt bak gif ou jpeg Certains serveurs stockent volontairement ou avec un acc s r serv diff rents types de documents textes images sons afin d tre t l charg s par les utilisateurs e Les forums de discussion Newsgroups Ce sont des regroupements de listes de discussion dont le traitement des nouvelles se fait quasiment en temps r el Tout comme le World Wide Web les forums de discussion attirent un grand nombre d utilisateurs Les sujets de ces forums sont divers Parfois ils sont contraires l ordre public et aux bonnes m urs et font l objet d un proc s Par ailleurs il existe des ressources moins connues des utilisateurs f Aujourd hui le r seau Internet a une croissance exponentielle 35 millions d utilisateurs en 1994 140 millions en 1999 En France courant 1999 le nombre des connect s serait de pr s de quatre millions selon diff rentes estimations Le trafic mensuel mondial a augment de plus de 250 en un an 9 des utilisateurs europ ens d Internet ont r alis s des achats en ligne en octobre 1998 L European Information Technology Observatory EITO 1997 a d fini le commerce lectronique en ces termes Le commerce lectronique est l activit qui m ne un change de valeurs par le biais des r seaux de t l communications Devenu grand public le r seau Internet prend
114. uin 1973 et les d crets n 71 941 du 26 novembre 1971 relatif aux actes tablis par notaires et du 28 d cembre 1973 CONCLUSION Le droit offre donc un cadre juridique aux contrats conclus sur Internet Toutefois les constructions juridiques propos es sont relatives compte tenu de l volution des technologies de l information Les contrats par le c ble ou par les satellites commencent d j se d velopper Les lignes t l phoniques ne supportent plus seules l volution du trafic sur Internet Avec l informatique en ligne la fin du papier est annonc e Les cologistes r ussiront peut tre malgr probatoire 1906 A I Pottier La preuve dans les transactions financi res distance Expertises Banque n 568 Mars k p Benoit Dutour Preuve et t l copieurs Les meilleures solutions Expertises Octobre 1995 p 1 eux pr server les for ts Mais quel prix L informatique en ligne ne fera t elle pas des victimes Les emplois g n r s par le d veloppement des contrats en ligne compenseront ils les pertes d emplois dans les cha nes de commercialisation traditionnelles Il n y a pas de bons ou de mauvais progr s mais uniquement un progr s qui donne l homme toute sa dignit Ayons plut t le droit gai en consid rant Internet comme un fantastique moyen de communication comme l tait en son temps le t l phone BIBLIOGRAPHIE I OUVRAGES GENERAUX A LUCAS Le droit de
115. ur et le paiement des droits aux soci t s d auteurs Compte tenu de la prolif ration sur le World Wide Web des diff rentes formes de contrefa ons les soci t s de gestion collective des droits viennent de cr er SESAM un organisme qui a pour but de d velopper le tatouage des uvres d Les Conventions bilat rales La France a conclu des Conventions bilat rales avec certains tats la Convention Franco Equatorienne du 20 mars 1959 relative au commerce la Convention Franco Finlandaise du 13 juillet 1921 relative au commerce la Convention Franco Hongroise du 13 octobre 1925 relative au commerce la Convention Franco Polonaise du 22 mai 1937 relative au commerce e La Directive europ enne 97 66 du 20 mai 1997 Cette directive concerne plus particuli rement la protection des consommateurs amp http www wipo int P R L OMPI toilette le droit d auteur Le monde informatique du 10 janvier 1997 p 6 Un article du projet initial a t retir sous la pression des prestataires de services Internet ISP qui soumettait au r gime du copyright la reproduction permanente ou temporaire des oeuvres litt raires et artistiques ce qui incluait les donn es lors de leur transit sur le r seau et de leur duplication sur les routeurs et les serveurs Proxy 32 O ITEANU Droits d auteur sur l Internet pas d chappatoire Informatiques d cembre 1996 p Ordonnance de r f r du 14 ao t 1996 Affaire Brel
116. ur des r gles administratives et techniques et sur des Conventions de nommage en vue d organiser logiquement la zone fr 22 Le demandeur doit fournir au Nic France certaines pi ces permettant de l identifier Si le futur op rateur est une soci t commerciale celle ci doit fournir un extrait de K bis et son num ro de SIRET Elle peut obtenir jusqu trois noms de domaine Pour obtenir un nom de domaine correspondant une marque la soci t devra fournir le certificat d enregistrement de la marque d pos l Institut National de la Propri t Industrielle INPI Conform ment l article 6 de la Convention de nommage l op rateur peut galement octroyer des noms de domaines secondaires ses clients sous op rateurs la condition de leur fournir un serveur secondaire permettant d viter toute saturation sur la bande passante 1 G HAAS L Internet et les l ments d identification d un site Web Gazette du palais du mercredi du 22 et jeudi 23 janvier 1997 p 31 L identification suppose l adresse lectronique mais galement la signal tique 20 http www france98 com Le site de la coupe du monde de football en France 20 http www nic fr Lop rateur s engage joprnir au moins un serveur secondaire pour les domaines de ses clients et assurer la p rennit de ce service La charte de nommage est volutive mais non r troactive La zone fr est d compos e en domaines publics ass
117. yen pouvant tre lu par tout navigateur 129 HUET Commerce lectronique Num ro sp cial Internet Gazette Palais du mercredi 11 et 12 septembre 1996 p 63 Il est exclu d appliquer le r gime des baux commerciaux 0 http www WMMC com Le site des industries du cin ma et de la musique ces magasins ne sont pas ouverts au public et ne seraient pas oblig s de respecter la r glementation sur l affichage des prix 3 La vente par t l achat Le r gime juridique du t l achat peut s appliquer au contrat en ligne car Internet peut tre assimil la t l vision qui peut se d finir comme une transmission par voie lectrique distance d images non permanentes d objets fixes ou mobiles Avec l utilisation de nouveaux proc d s techniques il est possible de visualiser des films c est dire des images non permanentes Les langages ont volu et peuvent cr er de l animation sur le World Wide Web Les constructeurs cr ent des produits int gr s comprenant la fois un ordinateur une t l vision un lecteur de carte puce pour les syst mes de pay per view 5 La fronti re entre ordinateur et t l vision tend dispara tre puisqu il existe des cha nes de t l vision qui permettent de t l charger de sharewares Ainsi tous ces arguments incitent penser que la r glementation relative au t l achat s applique au contrat en ligne sur Internet La sollicitation de contracter p

la formation des contrats de commerce

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