E3 Fusions-acquisitions à l`international:
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1. AVIS D EXPERT Entreprises LS Fusions acquisitions l international mode d emploi L entreprise fran aise qui envisage d acqu rir une soci t trang re doit pr parer l op ration bien en amont pour viter de voir son projet ralenti ou paralys Le d but de l ann e 2007 qui conna t un v ri table essor des acquisitions est galement le th tre de transactions plus ou moins com plexes r alis es par des soci t s fran aises l tranger Ces op rations requi rent la mobilisa tion de moyens parfois consid rables l entrepre neur devant faire l effort de se d partir de ses r flexes habituels pour s adapter au syst me et aux r gles sp cifiques du pays int ress L entre prise fran aise qui envisage un projet d acquisi tion l tranger doit ainsi pr parer l op ration bien en amont pour avoir une bonne appr hen sion des coutumes et des r gles locales surtout dans les pays aux syst mes juridiques loign s du n tre Elle doit aussi identifier les difficult s sus ceptibles de faire obstacle l aboutissement de son projet ou de le rendre plus on reux ou plus long que pr vu voire paralys Faute de pr para tion suffisante de nombreux projets d investisse ment ont ainsi chou dans des pays o le lob bying reste une tape pr alable indispensable tandis que d autres n ont jamais vu le jour apr s plusieurs ann es de n gociation et d tudes de faisabilit en raison2. d shares et ainsi d un droit de vote renforc ce qui lui permettait auparavant de cohabiter avec un associ local majoritaire tout en gardant le contr le de la soci t I convient d identifier ces r gles pour valuer les diverses contraintes notamment en temps et ventuellement adop ter une structure d investissement diff rente 3 obstacle le droit de la concurrence Les aspects de droit de la concurrence ne doivent pas tre n glig s si on ne veut pas tre confront des obstacles insurmontables en ce qui concerne la faisabilit de l op ration ou des d lais De nombreux pays en Europe et aux Etats Unis disposent comme en France de r gles permettant aux autorit s locales de contr ler des op rations dites de concentration acquisitions joint ventures fusions En outre au del du droit local les r gles euro p ennes en mati re de concentration peuvent s appliquer si certains seuils relativement le v s sont atteints La valeur de la lettre d intention Le plus souvent les parties qui entament des n gociations sur une base exclusive signent une lettre d intention Memorandum of Understan ding ou MOU Le processus d acquisition tend en effet devenir assez homog ne l inter national Cette lettre d intention n a toutefois pas la m me valeur selon les pays En France elle permet aux parties de d finir les principales tapes de la transaction l acqu reur de proc
3. de contraintes politiques insurmontables L entreprise doit prendre garde a trois principaux types d obstacles 1 obstacle les r gimes d autorisation pr a lable Certains pays soumettent les projets d in vestissements trangers un r gime d autorisa tion pr alable notamment pour la cr ation de joint ventures avec lin partenaire local Ce r gime sera plus ou moins lourd selon les Etats la Chine a consid rablement lIb ralis le r gime des investissements trangers alors que le Vietnam reste un pays dont l acc s n cessite une solide pr paration en amont Dans les pays de l Est o nombre d entreprises sont acquises dans le cadre de privatisations le processus doit aussi tre valid tr s t t avant le d but de la s lection des candidats travers un proces sus de vente aux ench res 2 obstacle les r glementations o coutumes locales Dans certains secteurs pharmacie assurances quipements destin s au secteur de la d fense une r glementation locale peut s appliquer lors de la prise de contr le de soci t s Il faut la conna tre et la ma triser En Rus sie il est assez courant que le partenaire local cherche imposer une joint venture 50 50 alors m me que la valorisation de son apport sera bien inf rieure la moiti du capital social en Tha lande les r centes mesures prises par le nouveau r gime n autorisent plus le partenaire tranger b n ficier des preferre
4. der un audit et s il se r v le satisfaisant d amorcer la n gociation du protocole d acquisi CAPITAL FINANCE 18 juin 2007 N 847 Percier Publications la photocopie non autoris e est un d lit Percier Publications la photocopie non autoris e est un d lit tion Elle ne lie donc pas les parties quant l ac quisition de la cible tant que le contrat d finitif n est pas sign mais leur impose une obligation de n gociation de bonne foi Toute rupture abu sive peut ainsi tre sanctionn e Dans d autres pays la lettre d intention peut rev tir un carac t re plus contraignant et constituer une vente par faite ventuellement sous conditions suspensives L acqu reur se trouvant li d s le d but du pro cessus la r daction du document et le choix du droit applicable sont alors essentiels Pr voir un audit adapt Par le biais de l audit due diligence l acqu reur va examiner la cible sous l angle financier comptable et juridique Cet audit permettra tout d abord l acqu reur de s assurer que la pr sen tation de la cible correspond bien la r alit et v rifiera l existence d ventuels passifs traiter sous forme d une r duction de prix ou via le m ca nisme de la garantie de passif La r v lation d un l ment de passif significatif ou d un grave pro bl me commercial peut entra ner la rupture des pourparlers La phase d audit permet aussi l ac qu reur de se fa
5. miliariser avec l environnement juridique du pays de la cible sa r glementation en mati re de droit du travail les restrictions en mati re d acquisition de terrains ou d immeubles par des trangers tr s fr quentes dans de nom breux pays d Asie ou de l Europe de l Est Elle permet aussi d identifier les autorisations ou for malit s pr alables obtenir ou effectuer avant la r alisation d finitive de l op ration Par exemple faut il r unir une d l gation d employ s ou un comit d entreprise avant de signer l accord sur la cession l instar des r gles fran aises applicables l information et la consultation pr alable du comit d entreprise Reste bien d terminer l tendue de l audit n cessaire si l op ration vise des actifs situ s dans plusieurs pays Un audit exhaustif ne sera pas n cessairement toujours utile Pour l acquisition de soci t s de diverses tailles la due diligence pourra tre limi t e la v rification de l actionnariat et quelques probl mes clefs identifi s au sein de chaque struc ture l audit d une filiale n cessitera de cerner la solidit de tel ou tel contrat client alors que la v rification d une autre soci t se limitera l tude des contrats de travail d hommes clefs L tendue de l audit d pendra enfin de la nature de l activit A titre d exemple CAPITAL FINANCE 18 juin 2007 N 847 AVIS D EXPERT un audit environnemental lo
6. st de plus en plus admis en ce qui concerne les acquisitions transfrontali res sa trame sera le plus souvent utilis e dans la plupart des acquisi tions l tranger et accept e par le cessionnaire local Ce contrat pr voit en g n ral un v ritable m canisme contractuel de garantie d actir et de passif sanctionn par une indemnisation ou par une r duction de prix Les autorisations ventuel lement requises gouvernementales notamment seront d termin es avec pr cision et pourront faire l objet de conditions suspensives C est le cas par exemple de l obtention de l accord des autorit s locales en mati re d investissement et de concurrence dont l acqu reur ne voudra enta mer le processus qu une fois l accord de cession boucl L obtention de ces autorisations devra alors avoir lieu au plus tard une date butoir LAW convenue entre les parties date de closing M Jacques Wantz avocat associ Bernet Castagnet Wantz amp Associ s Membre du r seau
7. urd sera indispen sable en pr sence d installations class es alors qu un audit plus l ger suffira s il s agit d un greenfield en mati re d immobilier un audit approfondi des titres de propri t s imposera dans certains pays anciens pays du bloc sovi tique o il est difficile aujourd hui de retrouver les titres de propri t de terrains ou d immeubles la v rification d ventuelles clauses de change ment de contr le sera d terminante pour cer taines structures li es par des contacts signifi catifs avec des clients ou des tablissements financiers en cas d acquisition d une participation minori taire la revue devra porter sur les droits des minoritaires au regard de la loi locale ou d un pacte d associ s La d termination initiale du champ d investiga tion est donc essentielle et doit tre effectu e le plus rigoureusement possible afin de ma triser le calendrier de l op ration et les co ts inh rents toute phase de due diligence qui entra ne sou vent des frais consid rables pour l acqu reur Le contrat type international l issue de ces divers processus les parties pour ront passer la phase de n gociation de l accord d acquisition et de cession La taille du protocole varie d un pays l autre Certains pays exigent en outre de signer le protocole de cession devant un notaire Pour uniformiser et simplifier la pra tique un cadre type de contrat d acquisition e
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