Le représentant de la section syndicale : mode d`emploi - WK-RH
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1. syndicale St phane B al fournit pour ce faire toutes les explications utiles Le repr sentant de la section syndicale mode d emploi Les DRH doivent se familiariser avec un nouvel acteur de la repr sentation du personnel et du paysage syndical le repr sentant de la section a loi n 2008 789 du 20 ao t 2008 modifie non seulement les r gles de repr sentativit et de d signation des d l gu s syndicaux qui int grent d sor mais une condition relative l audience mais instaure une nouvelle repr sentation du person nel le repr sentant de la section syndicale cr initialement par les partenaires sociaux Il s agit selon le mot du S nateur Gournac d un dirigeant de section d fendant un syndicat qui n a pas encore prouv sa repr sentativit Sa fonction sera de faire vivre la section syndicale afin que le syndicat obtienne les 10 n cessaires aux lections professionnelles Syndicats concern s Les organisations syndicales susceptibles de d signer un repr sentant de la section syndicale sont chaque syndicat qui constitue conform ment l article L 2142 1 une section syndicale au sein de l entreprise ou de l tablissement de cin quante salari s ou plus et qui n est pas repr sentatif dans l entreprise ou l tablissement dans les entreprises qui emploient moins de cin quante salari s les syndicats non repr senta2. l intervention de l autorit administrative qui d faut d accord d cide de la fin du mandat dans les entreprises de moins de cinquante salari s o seuls les d l gu s du personnels sont susceptibles d tre d sign s comme repr sentant d une section syndicale en rai son de la fin du mandat de d l gu du per sonnel Le mandat du repr sentant de la section syndi cale peut enfin expirer d s lors qu l issue des premi res lections professionnelles suivant sa d signation le syndicat qui l a d sign n est pas reconnu repr sentatif dans l entreprise On notera qu aucune autorisation n est requise et que l organisation syndicale non repr senta tive peut d signer un nouveau repr sentant de la section syndicale Le repr sentant de la section syndicale b n fi ciant du m me statut protecteur que le d l gu syndical une autorisation administrative de son licenciement sera requise durant les douze mois suivant la date de cessation de ses fonctions C5 Mais la situation ci dessus n est pas celle qui suscite le plus d interrogation En effet si l issue des lections professionnelles dans l en treprise ou l tablissement l organisation E E m 18 En effet l article L 2142 1 4 pr cise que dans les entreprise ou tablissements de moins de cinquante salari s o seuls les d l gu s du personnel sont susceptibles d tre d sign
3. tion soit par lettre remise contre r c piss La copie de la communication adress e lem ployeur doit en outre tre adress e simultan ment l inspection du travail Concernant la publicit donn e cette d signa tion dans l entreprise celle ci est tout fait com parable avec les r gles applicables au d l gu syn dical Elle doit donner lieu un affichage sur les panneaux r serv s aux communications syndica les La loi n indique pas les sanctions applicables d ventuels manquements dans l accomplisse ment de ces formalit s Toutefois il serait surpre nant que les juges ne consid rent pas comme pour les d l gu s syndicaux que la d signation est dans cas inopposable l employeur Observations Selon nous on ne peut toutefois pas consid rer que la jurisprudence relative aux formalit s inh rentes la d signation du d l gu syndical doive tre syst matiquement transpos e aux formalit s inh rentes la d signation du repr sentant de la section syndicale Ce dernier ne dispose en effet ni du m me statut ni des m mes missions que le d l gu syndical Contestation de la d signation S agissant de la contestation de la d signation d un repr sentant d une section syndicale il r sulte du renvoi op r par l article L 2142 1 2 du Code du travail l article L 2143 8 que le r gime des contestations relatives aux conditions de
4. ch ance normale 12 Cass soc 12 juill 1995 n 92 19 122 13 Cass soc 13 juin 1996 n 95 41 460 14 La carence s entend ici comme l absence de candidat au pre mier tour nouvelle d finition de la carence en mati re de n gociation collective et non au sens de l arr t Adecco Cass soc 20 d c 2006 n 05 60 345 15 L n 2008 789 20 ao t 2008 art 6 Ill 16 C trav art L 2232 21 17 Il s agit des entreprises qui entrent dans le champ d un accord de branche tendu habilitant les repr sentants lus du personnel n gocier ou dans les entreprises qui en sont d pourvues pr voyant la possibilit de mandater un sa lari pour proc der la n gociation d un accord collectif Les Cahiers du DRH n 151 F vrier 2009 A la lecture de l article L 2142 1 4 du Code du travail il appara t que ce cr dit d heure sp cifi que ne concerne que les repr sentants de section syndicale au sein des entreprises de cinquante salari s et plus 1 Comme pour les autres repr sentants du personnel si l employeur entend contester l utilisation faite des heures de d l gation il doit saisir le juge judiciaire 49 Repr sentants du personnel ils b n ficient de la protection de droit commun des salari s prot g s En effet l article L 2142 1 2 du Code du tra vail dispose que les dispositions du Livre IV de la pr sente partie relatives la protection des d l gu s syndicaux
5. a commission des Affaires sociales sur le projet de loi adopt par l Assembl e nationale apr s d claration d urgence portant r novation de la d mocratie sociale et r forme du temps de travail p 57 3 C trav art L 2142 1 1 al 1 4 C trav art L 2142 1 4 Par St phane B al Avocat associ Directeur adjoint du D partement Droit social FIDAL Les Cahiers du DRH n 151 F vrier 2009 11 ACTUALIT Mais la situation peut se compliquer car jusqu l organisation des lections professionnelles dans l entreprise ou l tablissement qui permettront d tablir leur repr sentativit dans l entreprise ou l tablissement selon les nouvelles r gles l gales certains syndicats continuent de b n ficier d une pr somption simple de repr sentativit En b n ficie tout syndicat affili une organisa tion syndicale pr sum e repr sentative au niveau national et interprofessionnel au 21 ao t 2008 ainsi que tout syndicat repr sentatif dans l entre prise ou l tablissement au 21 ao t 2008 5 Ces derniers ne pourront donc pas jusqu auxdites lections d signer de repr sentant de section syndicale En revanche ils pourront en applica tion du deuxi me alin a de l article 13 de la loi n 2008 789 du 20 ao t 2008 proc der la d si gnation de d l gu s syndicaux Salari s susceptibles d tre d sign s La loi distingue selon que l effectif de l ent
6. ion syndicale peut comme le d l gu syndical tre amen pr senter les revendications des salari s d s lors que cela correspond l objet du syndicat 4 Rappelons que si la Cour de cassation a d j eu Toccasion de statuer que la mission des d l gu s syndicaux peut tre exerc e en tout lieu dans l int r t des salari s de l entreprise ou de m m m 8 C trav art L 2143 7 al 1 9 Cass soc 30 mai 2001 n 00 60 196 10 C trav art L 2143 1 1 al 2 11 Selon l article L 2131 1 du Code du travail un syndicat a pour objet l tude et la d fense des droits ainsi que les int r ts mat riels et moraux tant collectifs qu individuels des personnes men tionn es dans ses statuts Les Cahiers du DRH n 151 F vrier 2009 13 14 ACTUALIT l tablissement au titre duquel ils ont t d si gn s D elle a galement pr cis que le d l gu syndical ne peut exercer sa mission que dans l int r t des salari s de l entreprise ou de l tablissement dans lequel il a t d sign 1 Mais et c est sans doute l l un des points les plus int ressant le repr sentant de la section syndicale a la facult d rogatoire de n gocier Celle ci est possible si en raison d une carence au premier tour des lections professionnelles 4 un d l gu syndical n a pu tre d sign au sein de l en treprise ou de l tablissement o
7. ise 27 Cass soc 11 mai 2004 n 02 41 755 Les Cahiers du DRH n 151 F vrier 2009
8. la d si gnation des d l gu s syndicaux est applicable aux contestations des conditions de la d signation du repr sentant de la section syndicale Ainsi ces contestations doivent tre port es devant le Tri bunal d instance dans un d lai de quinze jours suivant l accomplissement des formalit s prescri tes l article L 2143 7 du Code du travail savoir l affichage du nom du repr sentant de la section syndicale ainsi que la communication du nom de ce dernier l employeur En application du droit commun et en l absence de pr cisions d ordre restrictif les contesta tions relatives aux conditions de la d signation du repr sentant d une section syndicale devraient pouvoir tre effectu es par toute personne jus tifiant d un int r t agir Rappelons que concer nant la d signation du d l gu syndical la Cour de cassation a eu l occasion de pr ciser que toute personne justifiant d un int r t l action peut contester la d signation d un d l gu syndical qu elle soit ou non elle m me membre d une organisation syndicale pr sente dans l entreprise Missions et pr rogatives La loi est laconique sur la question des missions et pr rogatives du repr sentant de la section syndicale Elle se contente d indiquer qu il b n ficie des m mes pr rogatives que le d l gu syndical l exception du pouvoir de n gocier des accords collectifs 40 Ainsi le repr sentant de la sect
9. qui l avait d sign ne peut pas tre d si gn nouveau comme repr sentant syndical au titre d une section jusqu aux six mois pr c dant la date des lections professionnelles suivantes dans l entreprise Entreprises de moins de 50 salari s Dans les entreprises de moins de cinquante salari s selon les articles L 2142 1 2 et L 2142 1 4 du Code du travail seuls sont sus ceptibles d tre d sign s comme repr sentant d une section syndicale les salari s qui sont d l gu s du personnel sont g s de dix huit ans r volus travaillent dans l entreprise depuis un an au moins dans les entreprises de travail temporaire l anciennet requise pour les salari s temporai res est de six mois et est appr ci e en totalisant les p riodes travaill es titre de mission au cours des dix huit mois pr c dant leur d signation et mont fait l objet d aucune interdiction d ch ance ou incapacit relative leurs droits civiques 5 L n 2008 789 20 ao t 2008 art 11 6 Lecture combin e des articles L 2142 1 2 et L 2143 9 du Code du travail 7 C trav art L 2142 1 1 al 3 Les Cahiers du DRH n 151 F vrier 2009 Modalit s de d signation La d signation doit tre port e la connaissance de l employeur dans les conditions fix es l ar ticle D 2143 4 du Code du travail c est dire soit par lettre recommand e avec avis de r cep
10. reprise atteint ou non cinquante salari s Observations Notons que quelle que soit la taille de l entre prise les fonctions de repr sentant de la sec tion syndical sont compatibles avec celles de d l gu du personnel de repr sentant du per sonnel au comit d entreprise ou d tablisse ment ou de repr sentant syndical au comit d entreprise ou d tablissement Entreprises de 50 salari s et plus Dans les entreprises de cinquante salari s et plus il ressort de l article L 2142 1 2 du Code du travail qui renvoie aux articles L 2143 1 et L 2143 2 relatifs aux conditions de la d signation du d l gu syndical que les salari s susceptibles d tre d sign s comme repr sentant d une section syndicale doivent tre g s de dix huit ans r volus travailler dans l entreprise depuis un an au moins dans les entreprises de travail tempo raire l anciennet requise pour les salari s temporaires est de six mois et est appr ci e en totalisant les p riodes travaill es titre de mis sion au cours des dix huit mois pr c dant leur d signation et n avoir fait l objet d aucune interdiction d ch ance ou incapacit relative leurs droits civiques Attention un salari qui a perdu un mandat de repr sentant de section syndicale l issue des derni res lections professionnelles perte occa sionn e par l absence de repr sentativit du syn dicat
11. s comme repr sentant d une section syndicale par disposition conventionnelle ce mandat de repr sentant peut ouvrir droit un cr dit d heures et que le temps dont dispose le d l gu du personnel pour l exercice de son mandat peut tre utilis dans les m mes conditions pour l exercice de ses fonctions de repr sentant de la section syndicale 19 C trav art L 2142 1 3 al 2 20 C trav art L 2143 10 auquel renvoie l arti cle L 2142 1 2 du Code du travail 21 C trav art L 2143 11 al 2 et 3 applicable au d l gu syndical auquel renvoie l article L 2142 1 2 du Code du travail 22 C trav art L 2143 11 al 2 23 C trav art L 2142 1 1 premi re phrase du troisi me alin a 24 l article L 2142 1 4 du Code du travail dispose en effet que dans les entreprises qui emploient moins de cinquante salari s les syndicats non repr sentatifs peuvent d signer pour la dur e de son mandat un d l gu du personnel comme repr sentant de la section syndicale 25 C trav art L 2411 3 al 2 Les Cahiers du DRH n 151 F vrier 2009 15 16 syndicale est reconnue repr sentative une lec ture a contrario du troisi me alin a de l article L 2142 1 1 du Code du travail 29 peut laisser penser que le mandat du repr sentant de la sec tion syndicale est susceptible de perdurer Bien s r en pratique il est vraisemblable que le repr sentant de la section syndicale sera le plus so
12. sont applicables au repr sentant de la section syndicale c est dire les articles L 2411 1 et suivants du Code du travail Fin du mandat Concernant les r gles relatives la fin du mandat du repr sentant de la section syndicale l article L 2142 1 2 renvoie d une part aux dis positions du Code du travail relatives la fin du mandat de d l gu syndical et d autre part des r gles sp cifiques Tout d abord comme le mandat du d l gu syndical le mandat du repr sentant de la sec tion syndical peut prendre fin en raison d une modification de la situation juridique de l employeur avec perte de son autonomie juridique C9 en raison d une r duction importante et durable de l effectif en dessous de cinquante salari s Cette derni re exigence ne vise que le mandat du repr sentant d une section syndicale qui a t d sign dans une entreprise dont l effectif tait de cinquante salari s ou plus On peut ici faire part de son tonnement car la suppression du mandat requiert un accord entre l employeur et l ensemble des orga nisations syndicales repr sentatives 2 Cela signifie que l organisation syndicale n a pas son mot dire et ne peut pas participer cette n gociation puisque justement si elle a pu d signer un tel repr sentant c est par d fini tion qu elle n est pas repr sentative dans l en treprise Heureusement reste lautre solution
13. tifs dans l entreprise qui constituent une section syndicale Ainsi tant dans les entreprises de cinquante salari s et plus que dans les entreprises de moins de cinquante salari s les syndicats repr sentatifs ne sont pas habilit s d signer un repr sentant de la section syndicale Seuls le sont les syndicats non repr sentatifs qui ont constitu une section syndicale c est dire les syndicats non repr sentatifs dans l entre prise mais qui sont affili s une organisation syndicale repr sentative au niveau national et interprofessionnel et qui poss dent des adh rents dans l entreprise ou l tablisse ment et tous les autres syndicats non repr sentatifs e qui poss dent des adh rents dans l entre prise ou l tablissement e qui satisfont aux crit res de respect des valeurs r publicaines et d ind pendance e qui sont l galement constitu s depuis au moins deux ans e et dont le champ professionnel et g ogra phique couvre l entreprise concern e 1 L n 2008 789 20 ao t 2008 chap IV art 6 et 7 Le I de l article 6 de la loi du 20 ao t 2008 modifie l article L 2142 1 du Code du travail relatif la constitution d une section syndicale et introduit une nouvelle Section 2 au sein du Chapitre II du Titre IV du Livre 1 de la deuxi me Partie du Code du tra vail intitul e Repr sentant de la section syndicale 2 Alain Gournac rapport n 470 fait au nom de l
14. tion syndicale est galement impossible dans les entreprises qui entrent dans le champ des conventions de branche ou accords profession nels instituant des modalit s d rogatoires de n gociation dans les entreprises d pourvues de d l gu syndical et conclus en application des articles L 2232 21 L 2232 29 du Code du travail dans leur r daction ant rieure la publication de la pr sente loi 7 Le mandatement du repr sentant de la section syndicale ne peut pas intervenir tout moment Si l issue des lections professionnelles suivant le mandatement du repr sentant de la section syn dicale l organisation syndicale laquelle il est adh rent n est pas reconnue repr sentative et nomme un autre repr sentant ce dernier ne peut n gocier ou conclure d accord collectif que dans les six mois qui pr c dent les nouvelles lections accord n goci et conclu avec le repr sentant syndical doit tre approuv par les salari s la majorit des suffrages exprim s dans les condi tions d termin es par d cret A d faut l accord est r put non crit Moyens accord s Le nouvel article L 2142 1 3 du Code du tra vail dispose que chaque repr sentant de la sec tion syndicale dispose d un temps n cessaire l exercice de ses fonctions Ce temps est au moins gal quatre heures par mois Les heures de d l gation sont de plein droit consid r es comme temps de travail et pay es l
15. u si pour une raison quelconque il n existe pas de d l gu syndical dans l entreprise ou l tablissement Dans ces circonstances le repr sentant de la sec tion syndicale peut tre d sign et mandat par une organisation syndicale de salari s affili e une organisation syndicale repr sentative au niveau national et interprofessionnel afin de n gocier et le cas ch ant conclure un accord d entreprise ou d tablissement Pr cisons que son mandatement n est pas autoris dans les entreprises qui entrent dans le champ des articles L 2232 21 L 2232 29 du Code du travail et de l article 14 de la loi 9 Ces derni res sont les entreprises de moins de deux cents sala ri s d pourvues de d l gu syndical ou de d l gu du personnel d sign comme d l gu syndical qui comportent des repr sentants lus au comit d entreprise ou la d l gation unique du personnel ou des d l gu s du per sonnel la loi les habilitant n gocier et conclure des accords collectifs 49 toutes les entreprises d pourvues de d l gu syndical dans lesquelles un proc s verbal de carence a tabli l absence de repr sentants lus du personnel La loi pr voit dans ce cas qu un ou plusieurs salari s peut tre mandat par une ou plusieurs organisations syndicales repr sentatives dans la branche pour n gocier et conclure des accords collectifs Le mandatement du repr sentant de la sec
16. uvent d sign comme d l gu syndical dans l entreprise par le syndicat qu il a contri bu promouvoir dans l entreprise Mais que ce soit dans l attente de la d signation du repr sentant de la section syndicale comme d l gu syndical ou en l absence d une telle d signation il serait imprudent de consid rer que le mandat du repr sentant de la section syn dicale prend fin de plein droit Le texte est muet sur ce point D s lors que faire Selon nous sauf r vocation expr s du mandat de repr sentant de la section syndicale lem ployeur devra saisir le juge en constatation de la caducit du mandat de repr sentant de la sec tion syndicale les conditions permettant sa d si gnation n tant plus satisfaites En ce sens on peut citer la jurisprudence de la Cour de cas sation concernant le salari mandat qui dans un arr t du 11 mai 2004 a d cid qu il tait encore dans la p riode de protection en l ab sence de r vocation de son mandat par le syndicat ou de constatation de sa caducit la demande de l employeur la Cour d appel a viol les textes sus vis s CD amp 26 Le troisi me alin a de l article L 2142 1 1 du Code du travail dispose que le mandat du repr sentant de la section syndicale prend fin l issue des premi res lections professionnelles suivant sa d signation d s lors que le syndicat qui l a d sign n est pas reconnu repr sentatif dans l entrepr
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