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1. un brevet d invention expire g n ralement au bout de 20 ans L exemple classique de secret de commerce est probablement celui de la formule du Coca Cola Elle est tenue secr te depuis des d cennies par la soci t The Coca Cola Company et personne n a jamais r ussi la reconstituer Si cette formule avait t brevet e lors de son invention elle serait tomb e dans le domaine public l expiration du brevet Toutefois la protection juridique sur les secrets de commerce est fragile elle s arr te d s que l information est r v l e En cons quence la pr vention est une r gle d or en fait de protection des secrets de commerce une fois que le secret est d voil il n y a malheureusement plus grand chose faire La Chine l image de la plupart des pays offre un cadre juridique assurant la protection des secrets de commerce La loi vous permet donc d agir au cas o votre secret aurait fait l objet d une divulgation illicite Vous pouvez prot ger vos secrets de commerce en Chine en suivant les tapes ci dessous f Etape n 1 Recensez vos secrets Vous ne pouvez prot ger un secret que si vous savez le poss der Qu est ce exactement qu un secret de commerce La notion est assez vaste bien qu il existe un certain nombre de crit res Il ne suffit pas d appeler quelque chose un secret pour qu il en soit un En Chine par d finition un secret de commerce est une information cach e du public avec une valeur com2. un secret de commerce existe bien et s il a effectivement t vol Il n existe pas en Chine l quivalent de la proc dure de discovery anglo saxonne par laquelle le d fendeur peut tre contraint de fournir les preuves qu il d tient Vous pouvez solliciter du tribunal qu il se rende dans les locaux du d fendeur pour pr server les preuves mais sans garantie que les magistrats trouvent effectivement les preuves que vous pensez exister et qui vous sont n cessaires Pour ces raisons il sera la plupart du temps tr s difficile de prouver la violation du secret de commerce en Chine moins que vous ne soyez d j en possession de tous les documents D o l importance d avoir suffisamment de traces crites et une documentation appropri e Outre les actions contentieuses devant les juridictions la Chine conna t la diff rence de beaucoup de pays des voies d action administratives Au lieu d un tribunal c est l agence locale de l Administration de l Industrie et du Commerce AIC l administration charg e de r guler les diff rents aspects du commerce et qui est habilit e prendre des mesures d ex cution qui est saisie Il est ainsi possible de mettre un terme la vente de produits fabriqu s en utilisant votre secret de commerce et d obtenir des p nalit s administratives contre le contrefacteur qui vont de 10 000 100 000 RMB En revanche en pratique il peut tre difficile de persuader l AIC d accepter d examiner votr
3. 0 CHINA IPR EE SME HELPDESK Un projet financ par l Union europ enne www china iprhelpdesk eu tape n 4 Traiter avec les tiers Les secrets de commerce sont galement fr quemment divulgu s l occasion de n gociations commerciales avec des tiers que ceux ci soient des partenaires potentiels des fournisseurs sous traitants licenci s ou clients Les r gles de protection des secrets de commerce doivent contenir des instructions claires sur la proc dure suivre en traitant avec des tiers De mani re g n rale insistez pour que les deux parties signent un accord de confidentialit mutuelle avant d entamer toute discussion et de transf rer tout document Lorsque les n gociations atteignent un certain stade les deux parties ont int r t signer un protocole d accord d crivant la structure de la transaction envisag e les informations qui seront partag es et les obligations de non divulgation respectives des parties Enfin lorsqu un accord a t trouv le contrat final devra identifier clairement les informations et leurs propri taires celles qui seront chang es et les obligations respectives de non divulgation Expliquer que vous avez pour principe de mettre en place un accord de non divulgation avant toute n gociation vous ferez ainsi la preuve de votre professionnalisme et appara trez respectueux des droits de PI de vos interlocuteurs Il est galement utile d avoir un accord de confidentialit tou
4. CHINA IPR EE SME HELPDESK Un projet financ par l Union europ enne www china iprhelpdesk eu Prot ger un secret de commerce mode d emploi pour les PME en Chine Presque toutes les entreprises et ce quel que soit le secteur poss dent des secrets de commerce Ceux ci constituent un type de droit de propri t intellectuelle la PI de grande valeur et tr s utile Il est fortement recommand de prendre les mesures appropri es pour assurer leur protection les secrets de commerce pouvant procurer votre entreprise un avantage d cisif sur la concurrence A condition de prouver que vous avez tout mis en uvre pour en garder le caract re secret vous serez en mesure de d fendre vos droits contre ceux qui en auraient fait une appropriation illicite Contrairement certains autres types de droits de PI dont la dur e est limit e telles que les brevets et le droit d auteur copyright les secrets de commerce b n ficient en th orie d une protection illimit e tant qu ils restent pr cis ment secrets La principale ON FIDE NTI AL diff rence entre prot ger un savoir par un brevet et le prot ger par le biais d un secret de commerce est que le brevet r v le l information au public tandis que le secret de commerce la dissimule au contraire et la garde cach e Un secret de commerce i peut durer ind finiment tant que les mesures de confidentialit qui le prot gent continuent produire leurs effets A l inverse
5. ancien employ Elle a fourni au soutien de l action un certain nombre de preuves dont le contrat de travail qui contenait une clause de confidentialit un accord sign par l employ par lequel ce dernier avait accept que les technologies relatives aux Cartes IC mises au point par les employ s appartiennent l employeur les ressemblances videntes entre les deux syst mes de Cartes IC et une d claration par un client de la Soci t A attestant que l employ avait copi le logiciel de la Soci t A partir de la Carte IC qu il avait achet e Le r sultat Le Tribunal Populaire a estim que la technologie relative la Carte IC de la Soci t A tait bien un secret de commerce en se fondant sur le fait que les informations techniques divulgu es avaient une valeur commerciale et que la clause de confidentialit ins r e dans le contrat de travail tablissait les efforts de la Soci t A pour en pr server le caract re secret Le tribunal a galement jug que l employ avait divulgu l information sans permission tant simultan ment employ par les deux soci t s pendant une certaine p riode que le produit de la Soci t B tait pratiquement identique celui de la Soci t A et que le logiciel et les dessins appartenant la Soci t A avaient t retrouv s sur l ordinateur de la Soci t B Le tribunal fix le montant des dommages int r ts en faveur de la Soci t A 136 450 RMB environ 14 800 Euro
6. ce pr server leur confidentialit suppose de recourir un ensemble de mesures physiques techniques et contractuelles et de mettre en place une politique de protection des secrets de commerce Certaines entreprises d ploient des moyens importants pour la protection de leurs secrets de commerce toute entreprise peut et doit prendre quelques pr cautions simples et de bon sens Les mesures physiques peuvent tre tout simplement d apposer la mention CONFIDENTIELS sur les documents de conserver les documents sensibles dans un lieu s r et secret et de mettre les documents sous cl aux heures de fermeture des bureaux En outre l acc s aux zones o sont conserv s les documents commerciaux sensibles devra tre restreint certains salari s Limitez l acc s et le droit de prendre des copies aux membres du personnel qui en ont r ellement besoin Tous les visiteurs p n trant dans l entreprise doivent s enregistrer signer un accord de confidentialit avant de pouvoir acc der aux zones sensibles de votre entreprise et tre accompagn s en permanence par un membre de votre personnel Les mesures techniques consistent utiliser les technologies de l information IT pour prot ger les secrets de commerce qui sont stock s dans des fichiers lectroniques sur les ordinateurs ou dans les serveurs de l entreprise La r gle de base en mati re de s curit informatique est que plus l information est pr cieuse plus sa protection e
7. de leur importance et de leur valeur et veiller mettre r guli rement jour cet inventaire au fur et mesure de votre expansion tape n 2 Gardez les secret et en s curit N oubliez pas que les secrets de commerce ne sont plus prot geables partir du moment o ils ont t rendus publics La divulgation peut tre le fait d une publication de la r v lation d informations techniques par un de vos ing nieurs lors d un s minaire la communication d informations ou de documents au cours de n gociations ou autres relations d affaires avec des tiers sans accord de non divulgation l occasion de conversations ou de r v lation fortuite dans des e mails ou d autres types de correspondances mal dirig es etc Des outils commerciaux pour valoriser vos droits de PI et r duire vos risqu China IPR SME Helpdesk 2010 CHINA IPR EE SME HELPDESK Un projet financ par l Union europ enne www china iprhelpdesk eu la diff rence des bijoux ou d autres biens pr cieux le secret de commerce n a pas forc ment une forme tangible Toutefois comme pour tout objet de valeur il doit tre pr serv au secret et en s curit Un secret de commerce peut tre conserv dans des documents imprim s sur des CD ou des DVD dans des fichiers d ordinateur ou sur un disque dur cl USD ou m me dans votre t te Dans la mesure o il n est pas toujours ni pratique ni possible de garder sous cl des secret de commer
8. e affaire en particulier lorsqu il s agit d une technologie complexe La voie administrative est adapt e aux cas simples lorsque les secrets de commerce ne comportent pas de volet technologique compliqu et peuvent tre expliqu s Des outils commerciaux pour valoriser vos droits de PI et r duire vos risqu China IPR SME Helpdesk 2010 CHINA IPR EE SME HELPDESK Un projet financ par l Union europ enne www china iprhelpdesk eu Le vol de secrets de commerce est p nalement sanctionn en Chine lorsque la perte inflig e l entreprise victime d passe 500 000 RMB Les contrefacteurs peuvent alors se voir infliger des amendes ou des peines de prison allant jusqu 3 ans voire dans les cas importants o la perte d passe 2 5 millions de RMB jusqu 7 ans Si vous pensez que le vol de votre secret de commerce pourrait tre qualifi de d lit p nal vous pouvez en informer le Bureau de la s curit publique comp tent qui d cidera alors s il y a lieu de diligenter une instruction Pense b te en mati re de secrets de commerce Identifiez et inventoriez vos secrets de commerce Prot gez les l aide de mesures physiques techniques et contractuelles Gardez une trace crite des mesures de protection que vous mettez en place en vue d un ventuel contentieux ult rieur D finissez des r gles internes de protection de secrets et assurez vous que vos employ s ont compris vos attentes en la mati re Pensez conc
9. es outils commerciaux pour valoriser vos droits de PI et r duire vos risqu China IPR SME Helpdesk 2010
10. lure des accords de non divulgation avant toute n gociation avec des tiers Cas pratique Le contexte Une entreprise conjointe sino trang re la Soci t A concevait et fabriquait des cartes circuit int gr les Cartes IC Alors qu il tait encore employ par la Soci t A un salari avait contact un fabriquant concurrent de Cartes IC la Soci t B qu il avait aid mettre au point un processus de fabrication de Cartes IC concurrent Quelques mois plus tard le salari en question d missionne Presque imm diatement apr s son d part la Soci t A d couvrit que la Soci t B commercialisait un syst me de Cartes IC identique fond sur une technologie pratiquement similaire L action intent e La Soci t A a demand au tribunal de conserver les preuves provenant des locaux de la Soci t B et a obtenu les deux ordinateurs contenant le logiciel de la Soci t A les dessins de la Soci t A son listing de clients ses brochures publicitaires sa documentation technique ainsi que des notes de l employ contenant des directives techniques en vue de la modification du logiciel de Cartes IC de la Soci t B Des outils commerciaux pour valoriser vos droits de PI et r duire vos risqu China IPR SME Helpdesk 2010 CHINA IPR EE SME HELPDESK Un projet financ par l Union europ enne www china iprhelpdesk eu La Soci t A a alors intent un proc s la Soci t B ainsi qu son
11. merciale certaine ou potentielle et qui est prot g e par des mesures de confidentialit Des outils commerciaux pour valoriser vos droits de PI et r duire vos risqu China IPR SME Helpdesk 2010 CHINA IPR EE SME HELPDESK Un projet financ par l Union europ enne www china iprhelpdesk eu Aussi pour qu une information puisse tre consid r e comme un secret de commerce elle doit remplir certaines conditions a ne pas tre publique elle ne doit pas tre connue du public en g n ral ou de vos concurrents b avoir une valeur commerciale r elle ou potentielle elle doit conf rer son propri taire un avantage concurrentiel ou tre susceptible de g n rer un b n fice conomique et c tre pr serv e par des mesures de confidentialit le propri taire doit adopter des mesures raisonnables afin de prot ger la confidentialit de l information Ces trois l ments constituent les pi ces essentielles du puzzle Si vous n tes pas encore certain de d tenir des secrets de commerce un bon rep re est de vous demander si l information repr sente quelque chose que vos concurrents souhaiteraient conna tre ou qui leur procurerait un avantage commercial Vos secrets de commerce peuvent tre compos s de a des expressions d id es qui donnent votre activit un avantage concurrentiel comme par exemple un nouveau type de produit un mod le d activit innovant ou encore un nouveau c
12. ns une telle situation Par exemple si la partie chinoise vous demande de voir vos plans pendant les n gociations vous pouvez accepter condition qu ils se d placent dans votre entreprise pour les consulter ou ne leur envoyer que des bauches qui donnent une id e g n rale mais sans tre suffisamment d taill es pour tre mises en pratique M me apr s qu un accord ait t sign il est important de surveiller vos partenaires fournisseurs et licenci s pour v rifier qu ils agissent bien conform ment vos r gles de protection des secrets de commerce Vous pouvez ainsi n gocier dans votre contrat le droit d effectuer des visites surprises et de proc der des audits p riodiques Des outils commerciaux pour valoriser vos droits de PI et r duire vos risqu China IPR SME Helpdesk 2010 CHINA IPR EE SME HELPDESK Un projet financ par l Union europ enne www china iprhelpdesk eu tape n2 5 Que faire si votre secret est d voil La pr vention constitue la cl en mati re de protection de vos secrets de commerce La Chine dispose d un arsenal de mesures de protection administratives civiles et p nales mais le temps que vous tudiiez la possibilit d intenter l une de ces actions votre secret et l avantage commercial li pourront bien avoir disparu Si vous pensez que vos secrets ont pu tre vol s la premi re chose faire est de mener une enqu te interne et de conserver le plus grand nombre de p
13. oncept en ligne etc b un savoir faire comme des techniques de fabrication ou de conception des comp tences des formules des processus m tier des m thodes de contr le qualit des connaissances etc ayant trait la mise au point l exp rimentation et la fabrication de vos produits y compris le savoir faire n gatif c est dire les informations obtenues dans le cadre de la recherche et du d veloppement sur les erreurs viter et les essais infructueux c l tat des produits ou des services en cours de d veloppement les dates de lancement pr vues les d tails du fonctionnement et leurs caract ristiques techniques Ainsi un nouveau design une nouvelle interface des fonctions techniques ou encore le mode de fonctionnement d un nouveau logiciel etc d des informations commerciales de valeur telles que les listings de clients et des renseignements concernant les co ts les prix les fournisseurs les sous traitants les dispositions principales des contrats la strat gie et les plans marketing etc ou encore e toute autre information pr sentant une valeur commerciale potentielle telle que vos pr f rences en mati re de clients ou de fournisseurs le classement des fournisseurs par qualit ou la solvabilit de vos clients etc Si vous ne l avez pas encore fait vous avez tout int r t faire l inventaire des secrets de commerce que vous pourriez avoir les classer en fonction
14. priation illicite d un secret de commerce lui appartenant Il peut tre utile de mettre en place un accord de non concurrence avec les employ s les plus seniors qui ont une connaissance approfondie de votre activit la clause devra cependant tre d une dur e raisonnable et en accord avec la loi chinoise sur le Contrat de Travail Il arrive galement que les employ s d voilent un secret de commerce par inadvertance Par exemple un ing nieur z l pourra r v ler trop d informations techniques l occasion d une pr sentation lors d un s minaire Soyez conscient que les gens aiment parler particuli rement lorsque comme beaucoup d ing nieurs et de designers ils sont passionn s par leur travail De plus dans le cas particulier de la Chine vos employ s n ont pas forc ment la m me conception des droits de PI et des informations confidentielles ni les m mes attentes quant leur protection que vous N oubliez pas qu il s agit de concepts relativement nouveaux en Chine Ainsi vos employ s ne seront pas forc ment conscients de prime abord de ce qu une proposition de projet ou de marketing peut contenir des informations sensibles Il est donc important de rappeler r guli rement vos employ s quels sont les types d informations pr cieuses comment les garder confidentielles et quelles sont vos attentes en la mati re Des outils commerciaux pour valoriser vos droits de PI et r duire vos risqu China IPR SME Helpdesk 201
15. ranchant Votre personnel doit avoir pour consigne non seulement de prot ger vos secrets de commerce mais aussi de ne pas obtenir ou utiliser les secrets de commerce des autres Il est souvent utile de d signer une personne qui soit charg e de faire respecter les r gles de protection de vos secrets tape n 3 N oubliez pas vos employ s La plupart des vols de secret de commerce sont le fait d employ s actuels ou anciens m contents ou avec d autres motivations C est le plus souvent de cette mani re que les secrets commerciaux s envolent Le sch ma typique est celui o un employ quitte la soci t pour rejoindre un concurrent l ancien employeur d couvrant peu apr s que le concurrent commercialise un produit qui semble trangement familier La meilleure mani re d viter une telle situation est d ins rer dans le contrat de travail des clauses de confidentialit R guli rement rappelez courtoisement vos employ s leurs obligations en ce domaine Pour les employ s quittant la soci t organisez un entretien de d part et veillez ce qu ils restituent les documents mat riels ordinateurs et fichiers Attirez leur attention et celle de leur futur employeur sur les dispositions de l accord de non divulgation Concernant les employ s recrut s demandez leur s ils sont li s avec leur employeur pr c dent par un accord de confidentialit et prenez des dispositions propres garantir que vous ne faites pas une appro
16. reuves notamment les courriers lectroniques et les documents Si n cessaire vous pouvez engager un d tective priv pour enqu ter sur un employ ou un concurrent particulier Une fois que vous aurez r uni toute l information il sera temps de d cider avec votre avocat de la suite donner Engager un contentieux est le moyen le plus basique d obtenir r paration en cas d appropriation illicite de vos secrets de commerce en Chine En cas de succ s le tribunal pourra condamner le d fenseur vous verser des dommages int r ts et lui enjoindre de mettre un terme toute utilisation du secret Pour que l action prosp re en cas de vol de secret vous devrez apporter une preuve suffisante que a vous tes le possesseur du secret sur lequel vous d tenez des droits la preuve devra entre autre porter sur le fait que le secret est tangible qu il a une valeur commerciale et que vous avez pris les mesures appropri es pour le prot ger le d fendeur poss de une information qui est identique ou substantiellement identique votre secret de commerce et le d fendeur l a obtenu par des moyensillicites Le tribunal vous imposera une charge de la preuve rigoureuse en exigeant que vous tablissiez ces trois l ments par des preuves directes Ayez conscience d s le d part que les preuves crites sont presque toujours les seules recevables en Chine il est rare qu un tribunal accepte d auditionner des t moins pour savoir si
17. s Le ons tirer Pour prot ger un secret de commerce la pr vention est cl Le plus souvent une fois le secret d voil le dommage est d j fait Il est bien difficile d en obtenir r paration hauteur du pr judice r ellement subi m me en cas de succ s d une action contentieuse Mettez en place une proc dure interne de suivi de vos secrets de commerce Il est essentiel de former les employ s et d avoir des r gles crites et claires Vos employ s en Chine n ayant pas forc ment la m me compr hension que vous de l enjeu li aux informations confidentielles et aux droits de PI il est capital de les y sensibiliser afin qu ils sachent ce qui peut tre r v l et ce qui doit rester secret Prenez des mesures appropri es pour marquer et ranger les documents confidentiels qu ils soient sous format lectronique ou papier Demandez tous vos employ s de signer un contrat de travail comportant des clauses de confidentialit En cas de contentieux en Chine pour vol de secret de commerce vous devrez tablir propos des informations concern es Qu elles ne sont pas connues du public Qu elles pr sentent une valeur commerciale Que vous avez pris les mesures n cessaires pour en pr server le caract re secret Si l un de vos employ actuel ou ancien commet un vol de secret de commerce l existence d un contrat de travail avec clause de confidentialit sera d terminante pour tablir ce dernier point D
18. st compliqu e on reuse et difficile Vous pouvez vous adresser un sp cialiste informatique pour concevoir un syst me de s curit un co t ma tris Toutefois n oubliez pas que des mesures simples et efficaces peuvent galement tre prises comme l utilisation opportune de mots de passe de syst mes de cryptage disponibles dans le commerce et de param tres de connexion De plus il est important d avoir des r gles d utilisation de la technologie par crit et de vous assurer que ces r gles sont bien respect es par votre personnel Par exemple vos employ s peuvent facilement transf rer des documents confidentiels par voie lectronique des tiers ou des fichiers l aide de cartes m moires USB ou de CD DVD Il est donc judicieux d envisager de limiter la possibilit d utiliser des cartes USB ou de graver des CD DVD Vos employ s en Chine devront tous recevoir une copie de vos r gles d utilisation de l outil informatique r dig es en anglais et en chinois par exemple sous forme d annexe leur contrat de travail et devront signer un engagement comme quoi ils ont bien pris connaissance et compris ces r gles Enfin les mesures contractuelles consistent g n ralement en la pr paration de contrats de non divulgation ou de confidentialit Ces contrats sont d ailleurs g n ralement consid r s comme le meilleur moyen de prot ger vos secrets de commerce Vous devez demander tous vos employ s actuels ainsi qu to
19. t pr t afin de d dramatiser la chose et de pouvoir rapidement passer aux n gociations Beaucoup de PME capital tranger qui ont des activit s en Chine ont du mal exiger un accord de non divulgation pr alable aux n gociations lorsqu ils ont affaires des interlocuteurs chinois Il est en effet fr quent que la partie chinoise fasse mine de s offusquer de la demande la jugeant hostile et inutile lorsqu une poign e de mains entre amis devrait suffire Ceci ajout la perspective d solante de perdre une affaire potentielle pour un probl me qui semble mineur en particulier pour une soci t qui vient de se monter conduit souvent des PME engager les n gociations en l absence de tout accord de non divulgation Cela pourrait toutefois vous co ter cher si l autre partie se met utiliser les informations pour vous livrer concurrence Il est donc capital pour parer cette ventualit d avoir d cid l avance jusqu o vous pouvez aller sans prot ger vos secrets de commerce et quel est le moment o vous devez renoncer aux n gociations Cultivez la relation pour savoir qui vous avez faire et dans quelle mesure votre partenaire est respectueux de vos droits de PI Un interlocuteur qui s oppose une demande raisonnable de signer un accord de non divulgation r ciproque risque de s approprier vos secrets de fa onillicite et de les utiliser contre vous Soyez astucieux pour prot ger efficacement vos secrets da
20. ut nouvel employ de signer un contrat de travail contenant des clauses de confidentialit ou de non divulgation De tels contrats devront galement tre pass s avec tout fournisseur sous traitant et partenaire ayant acc s un titre quelconque vos secrets de commerce Gardez une trace crite de toute mesure mise en place en vue de prot ger vos secrets de commerce et assurez vous que vos r gles en mati re de protection des secrets de commerce sont consign es par crit Il est galement capital de garder une trace suffisante du flux d information entrant et sortant de votre entreprise Des outils commerciaux pour valoriser vos droits de PI et r duire vos risqu China IPR SME Helpdesk 2010 CHINA IPR EE SME HELPDESK Un projet financ par l Union europ enne www china iprhelpdesk eu y compris des r unions discussions courriers lectroniques correspondances crites et le transfert des fichiers lectroniques afin de pouvoir mener une enqu te et d tenir des preuves si vous soup onnez qu un secret a fait l objet d une appropriation illicite Enfin soyez vigilant concernant la protection de vos secrets de commerce et faites respecter les r gles de protection Bien souvent les entreprises perdent leurs secrets de commerce parce qu elles baissent la garde sur la conservation des informations en interne Assurez vous que votre quipe dirigeante y est sensibilis e Un secret de commerce est une arme double t
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