Les filiales de Sem, mode d`emploi
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1. Zoom sur l Outre mer Les prises de participations et montages en d fiscalisation dans le logement social par des Sem se sont particuli rement d velopp s en Outre mer Apr s avoir t sollicit s pour investir dans le secteur libre les investisseurs sont aujourd hui encourag s investir dans le logement social Outre mer afin d en relancer la production En pratique des investisseurs qui souhaitent effacer une partie de leur imposition entrent au capital d une soci t de capitaux Le capital ainsi apport et la r trocession de l avantage fiscal obtenu contribuent au financement des logements sociaux que va acqu rir la soci t de capitaux et qui seront g r s par un organisme du logement social OLS notamment des Sem Ces apports sont toutefois insuffisants et n cessitent un apport suppl mentaire de l OLS qui lui m me aura obtenu un financement traditionnel en emprunt de la Caisse des d p ts et consignations CDC et en subventions de la ligne budg taire unique LBU L apport suppl mentaire se fait par le biais d un cr dit vendeur ou d un apport en compte courant d actionnaire C est a stade que l OLS est parfois amen prendre une participation dans la soci t de capitaux Les sch mas ci dessous en montrent le fonctionnement Sch ma 1 Investisseurs Apport en capital Soci t de capitaux R trocession de l avantage fiscal Promoteur d actionnaire2. a IM ae SCH Se Sp cialisation diversification d veloppement osez la filiale e OMMAITE INTRODUCTION 1 Principes g n raux 2 D finition de la filiale et de la prise de participation 1 Filiale de Sem un outil de d veloppement local Pourquoi cr er une filiale ou prendre une participation Etat des lieux N D marches pr alables a la cr ation Faisabilit strat gique Faisabilit conomique R alisation d un business plan Faisabilit juridique Fonds propres mobilis s Rentabilit du projet OuBRWN 3 Cadre juridique 1 Proc dure de cr ation d une filiale et de prise de participation 2 Conditions pr alables a la cr ation 3 Quel statut juridique choisir 3 1 Atouts des diff rentes soci t s commerciales 3 2 Comparatif des formes de soci t s commerciales 3 3 Activit s immobili res et soci t s civiles 4 Gouvernance 4 1 La place des lus 4 2 La gouvernance de la filiale 5 Contr le 5 1 Le contr le de la chambre r gionale des comptes 5 2 Le contr le des actionnaires 6 R gime fiscal 6 1 Grands principes 6 2 Op rations portant sur les titres 7 Formalit s li es la cr ation page 5 page 6 page 7 page 8 page 10 page 11 page 11 page 12 page 12 page 12 page 13 page 16 page 17 page 18 page 18 page 20 page 21 page 21 page 23 Relations comptables et fiscales 1 Traducti
3. 1 Attention Les flux financiers entre la Sem et sa soci t peuvent induire des formalit s d claratives aupr s de l admi nistration fiscale En particulier la d claration IFU imprim 2561 est d poser d s lors que la soci t verse des int r ts ou des dividendes la Sem La d claration des contrats de pr ts imprim 2062 doit galement tre jointe la liasse fiscale en cas d avance financi re de la Sem sa soci t y 4 D pr ciation des titres en cas de d ficit 4 1 Grands principes A chaque cl ture de comptes la Sem doit appr cier la valeur d inventaire des titres de participation qu elle d tient Si cette valeur est inf rieure la valeur dans ses comptes la Sem est expos e une moins value potentielle et doit alors constater une d pr ciation En pratique elle enregistrera Sune dotation aux d pr ciations dans les charges financi res compte 686 gt et une provision sur un compte 29 qui viendra minorer la valeur de la ligne titres de participation 23 Article 212 1 du Code g n ral des imp ts Il n existe pas de m thode universelle pour appr cier la valeur d inventaire des titres qui correspond en principe leur valeur actuelle Diff rentes approches peuvent tre retenues dont gt l actif net corrig gt la capitalisation de la CAF ou de l EBE L appr ciation pourra se faire en fonction dun lt test d impairment gt La valorisation
4. 5 2 Le des actionnaires Quel que soit le nombre d actions d tenues la qualit d actionnaire ouvre un certain nombre de droits Sun droit l information pr alable la tenue des assembl es des actionnaires dans la mesure o certains documents tels que fix s par la loi doivent tre mis disposition des actionnaires pour les SA et SARL Sun droit d information permanent sur les affaires sociales de la soci t pour les SA et SARL 1 Attention Pour les SAS il appartient aux statuts ou aux dirigeants sociaux de mettre en place les moyens les plus appropri s la prise de d cision en s inspirant des deux r gles voqu es ci dessus y 6 R gime fiscal 6 1 Grands principes Imp t sur les soci t s et translucidit fiscale L application des r gles de droit commun implique selon la forme et l objet social de la soci t une imposition du r sultat l imp t sur les soci t s au niveau de la filiale elle m me ou soci t dans laquelle la Sem a des participations ou l imposition dans le r sultat de la Sem de la fraction de r sultat de la soci t en proportion de sa participation translucidit fiscale eles SA SARL SAS sont de plein droit assujetties directement l imp t sur les soci t s IS de par leur forme 10 Article 206 1 du Code g n ral des imp ts 11 Articles 8 et 239 ter du Code g n ral des imp ts gt un droit adresser des questi
5. galement pour fixer les conditions de r mun ration des capitaux investis pour la soci t et les associ s 1 Pourquoi un pacte Le recours au pacte d actionnaires est fr quent dans les soci t s En effet les actionnaires d une soci t ou certains d entre eux concluent en dehors des statuts un pacte d actionnaires par lequel ils cherchent notamment r gler le contr le de la conduite des affaires et la composition du capital de la soci t L autre atout de ce type de convention est qu il incite les associ s participer davantage au capital des soci t s Il s agit donc d un instrument qui compl te les statuts en permettant de mieux s curiser les actionnaires et de p renniser leur partenariat gt L objet le plus fr quent des pactes d actionnaires est de fixer eles conditions dans lesquelles l actionnaire acquiert d tient ou c de ses actions lt les conditions dans lesquelles il participe l exercice du pouvoir au sein de la soci t a galement pour objet d apporter des solutions aux questions non r gl es par la loi et relevant de la libert contractuelle en leur garantissant un certain nombre de droits et de s curit Il permet d envisager une grande diversit de finalit s relatives la r mun ration comme la p rennit du capital social mais galement au droit de vote et la gestion de la soci t Le pacte d actionnaires contribue ainsi am liorer la gouvernan
6. des actions et moyens que les fondateurs comptent mettre en ceuvre dans un projet d entreprise afin de d velopper au cours d une p riode d termin e les activit s n cessaires et suffisantes pour atteindre des objectifs vis s D 4 Faisabilit juridique Lors de la cr ation d une entreprise plusieurs possibilit s se posent au niveau juridique Il existe diff rents types de soci t s dot s de caract ristiques propres D s lors ces questions s imposent lt Quel type de soci t choisir lt Quel statut adopter 5 Fonds propres mobilis s La cr ation d une filiale ou la prise de participation va mobiliser des fonds propres de la Sem leur montant d pendant du tour de table et des apports effectu s par les autres actionnaire ainsi que du dimensionnement des capitaux propres n cessaires a la filiale Ce dimen sionnement prend en compte quatre besoins impor tants lt la phase d amorcage et les pertes li es au d marrage lt le fonds de roulement n cessaire l activit e le financement des quipements et investissements de la structure et le financement d actifs ou de projets r alis s sur fonds propres Ce document d crit l ensemble du projet d une entreprise activit march technologie marketing ressources humaines et plus pr cis ment les d penses programm es et les ressources envisag es court et moyen termes Il sert principalement convaincre l
7. g n rer pour cette derni re une imposition l imp t sur les soci t s sur la plus value r alis e 4 Par exception aux r gles mentionn es ci dessus les apports portant sur une branche compl te d activit peuvent sous certaines conditions b n ficier de r gimes de faveur absence d imposition imm diate en mati re d imp t sur les soci t s lt application dun seul droit fixe d enregistrement aux ap ports y compris en cas de prise en charge de passifs lt dispense de TVA 2 Impacts comptables et fiscaux sur les relations contractuelles Aspects comptables Dans certains cas les filiales ou les soci t s dans lesquelles la Sem d tient un prise de participation pas de personnel propre et la Sem peut effectuer pour leur compte diff rentes prestations par exemple la gestion le montage de projet etc sous r serve des r gles la commande publique applicables la Sem Ces prestations constituent des produits d exploitation pour la Sem Du c t de la soci t les prestations de gestion seront enregistr es dans ses charges d exploitation tandis que les prestations de d veloppement et conduite de projets pourront tre activ es dans les stocks ou dans les immobilisations sous r serve que le projet soit susceptible d aboutir Conseil pratique Lactivation des d penses pr op rationnelles engag es avant la validation du projet par les organes dirigeants de
8. gt OLS Non promoteur Emprunt CDC Subventions BANQUE CS Une diversit de formes juridiques Si les Sem constituent des filiales sous toutes les principales formes juridiques les SCI et les SAS sont les statuts les plus utilis s Statuts juridiques des 246 filiales 80 70 ak 63 60 50 40 30 20 10 gt 5 N Ge ve NG D r U 590 f Prise de participation compl ment de fonds par apport en compte courant Sch ma 2 Investisseurs Apport en capital Soci t de capitaux R trocession de l avantage fiscal OLS Promoteur Emprunt CDC Subventions LBU Pas de prise de participation compl ment de fonds par cr dit vendeur En plus de SCI SAS SA et SARL le mouvement de prises de participations est particuli rement soutenu par la participation de Sem dans d autres Sem 50 des participations recens es ce qui s inscrit dans la strat gie de constitution du groupe Epl constat e sur de nombreux territoires p 8 9 D marches realables la creation La premi re d marche a engager avant de se lancer dans un projet de cr ation d entreprise est de r aliser les tudes pr liminaires Il est essentiel de v rifier la faisabilit du projet avant de se lancer dans la mise en uvre concr te de celui ci 1 Faisabilit strat gique La r alisation d une tude de march permet
9. lt de conna tre les grandes tendances et les acteurs du march lt de r unir suffisamment d informations qui permettent de fixer des hypoth ses de chiffre d affaires 2 Faisabilit conomique Une bonne valuation financi re du projet constitue une donn e essentielle pour prendre la d cision de concr tiser le projet Il est conseill de r aliser une simulation financi re pr visionnelle Habituellement r alis e sur 3 ans elle a pour objectif de d terminer la viabilit du projet et ses be soins en financement Les fondateurs devront s accorder sur le contenu du pro jet commun finalit objectifs d finition de la politique de la soci t etc dont la faisabilit tant technique que financi re aura t confirm e Ils devront galement s in terroger sur les fonds propres qu ils devront mobiliser et sur la rentabilit du projet lt de d terminer une strat gie commerciale de commu nication et d apporter des l ments concrets qui serviront tablir un budget pr visionnel Elle repose a minima sur e un chiffrage de l investissement de d part lt un compte de r sultat pr visionnel sur ans lt un tableau de financement sur 3 ans lt un plan de tr sorerie mensuelle sur les 12 premiers mois p 10 11 3 R alisation d un business plan Le business plan ou plan d affaires une importance particuli re car il est un r sum de la strat gie d entreprise
10. sence d une simple participation d Attention Toutefois par commodit de langage les d veloppe ments du pr sent guide utiliseront indistinctement sauf pr cision le terme filiale pour traiter de ces deux situations lorsque leur distinction n est pas n cessaire y 4 5 Filiale de Sem outil de d veloppement local 1 Pourquoi cr er une filiale ou prendre une participation Alors qu il n existait il a une dizaine d ann es que gt partager l investissement les risques et les r sultats quelques filiales de Sem le d veloppement des filiales avec des partenaires et prises de participations des Sem constitue aujourd hui une tendance forte du mouvement des Entreprises gt renforcer l expertise au travers de partenariats publiques locales avec des acteurs ayant des comp tences techniques dont la Sem elle m me n est pas n cessairement Le d veloppement de ces soci t s s explique par la dot e souplesse de cet outil notamment au regard de la diversit des partenariats qu elle permet et par sa compl mentarit avec la composante principale de la gamme des Epl que constitue la Sem gt permettre le d veloppement de partenariats entre Sem cr er des structures avec des partenaires diff rents de ceux des membres fondateurs Les principales motivations des Sem et de leurs gt exp rimenter de nouvelles activit s innovantes partenaires souvent cumula
11. Le principal int r t de la translucidit fiscale est la possibilit lorsque la filiale est fiscalement d fici taire notamment en d but d activit de pouvoir imputer les pertes sur le r sultat imposable de la Sem et de b n ficier ainsi imm diatement d une diminution de l imp t La translucidit est galement possible avec une fi liale soumise l IS dans le cadre d une option pour l int gration fiscale Cependant cela suppose une participation de 95 au moins de la Sem dans la filiale En outre la doctrine administrative consi d re que ce r gime ne peut tre appliqu lorsque la soci t m re n est pas totalement assujettie 115 ce qui est le cas des Sem de logement social et d am nagement y Taux de l imp t sur les soci t s Il est de 33 33 Pour des soci t s importantes s ajou teront ce taux des contributions compl mentaires tel les que la contribution sociale de 3 3 la contribution exceptionnelle et la contribution additionnelle sur les revenus distribu s Autres imp ts Les filiales ou soci t s dans lesquelles une Sem a une participation sont assujetties aux autres imp ts contribution conomique territoriale TVA taxe fonci re droits d enregistrement etc dans les conditions de droit commun 1 Attention Les dispositifs fiscaux de faveur visant express ment les Sem ou certaines de leurs op rations ne sont pas applicables aux filiales et aux soci t s da
12. Set la n cessit ou pas d tablir des comptes consolid s p 24 25 1 Traduction comptable et fiscale des apports de la Sem Aspects comptables Les fonds propres apport s la soci t constituent pour la Sem des titres de participation comptabilis s dans ses immobilisations financi res compte 261 1 La prise de participation peut tre accompagn e d une avance en compte courant de la Sem sa soci t D une dur e g n ralement longue cette avance est enregis tr e dans les immobilisations financi res en cr ances rattach es des participations compte 267 L apport de la Sem peut prendre diff rentes formes com me le num raire les actifs mais galement une branche d activit A titre d exemple une Sem peut apporter comme branche d activit son p le d immobilier d entreprise Cela peut permettre ala Sem de b n ficier de r gimes fiscaux favorables e la filiale d tre imm diatement op rationnelle lt de rassurer les partenaires sur le mod le conomique et jouer un effet de levier sur le d veloppement venir lt d viter la Sem de mobiliser des fonds propres Sur un plan comptable cet apport de branche d acti vit donne lieu la sortie des actifs immeubles cr ances etc et des passifs emprunts notamment de l activit concern e dans les comptes de la Sem la constatation d une prise de participation titres im mobilis s correspon
13. d ration des Epl vous propose 4 collections d ouvrages autant de cl s pour relever les d fis du d veloppement territorial Collection tudes A et perspectives Collection Collection Collection Observatoire Mode d emploi Strat gie Des cl s pour anticiper Des cl s pour Des cl s pour Des cl s pour analyser construire agir FEDERATION DES Pa F d ration des Epl eC 95 rue d Amsterdam 75008 Paris se T l 01 53 32 22 00 Fax 01 53 32 22 22 PUBLIQUES LOCALES K Ge lese p fr 5 FedEpl g Fed Epl Ye Conception O tempora www otempora com 2014 FEDERATION DES ENTREPRISES PUBLIQUES LOCALES F d ration des Epl 95 rue d Amsterdam 75008 Paris T l 01 53 32 22 00 Fax 01 53 32 22 22 contact lesepl fr lesepl fr 9 FedEpl g Fed Epl lt Wi Deng
14. es dans des conditions normales La seule existence de liens capitalistiques ne peut pas justifier l existence de prestations de services ou fournitures de biens non factur es ou factur es un prix anormal De telles op rations pourraient conduire un redresse ment sur le fondement de la th orie de l acte anormal de gestion 3 Relations financi res et remont es de r sultat Aspects comptables La r mun ration des avances en compte courant de la Sem donne lieu des produits financiers capitalis s ou servis que la Sem enregistre en produits financiers dans un compte 7617 Par ailleurs les r sultats b n ficiaires de la filiale peuvent tre en partie remont s aux actionnaires dont la Sem sous forme de distribution des dividendes qui seront constat s dans ses produits financiers compte 7611 Attention La remont e de r sultat ne peut tre constat e dans les produits de la Sem qu en N 1 l issue de l assembl e g n rale ordinaire statuant sur les r sultats de l ann e et d cidant de la distribution de dividendes y p 26 27 Afin d viter d calage il est possible de cr er un acompte sur distribution de dividendes sous r serve que lt le b n fice puisse tre estim avec une bonne fiabilit une assembl e g n rale devra avoir lieu avant la date de cl ture qui au vu des pr visions favorables d cidera de distribuer un acompte de dividendes e cette distribution inte
15. lors de son entr e au capital de la soci t d avoir la garantie de pouvoir en sortir La clause de sortie prioritaire permet un actionnaire de proposer ses titres en priorit aux autres actionnaires La clause de sortie anticip e permet un investisseur de se retirer du capital si certains v nements pr cis s dans le pacte surviennent Les autres associ s sont alors oblig s de lui racheter ses titres ou de trouver un repreneur un prix dont les modalit s sont fix es l avance dans le pacte 3 3 Clauses de gestion du pacte gt Clause de dur e et de r vision A la diff rence des statuts qui s inscrivent sur le long terme la plus value du pacte r side dans son caract re limit dans le temps La tacite reconduction est cependant possible gt Clause de confidentialit du pacte Seules les entreprises cot es sont dans l obligation de rendre leurs pactes publics En pr sence d une telle clause la confidentialit s impose pour les soci t s non cot es 34 35 Relations contractuelles 1 Nature de la filiale En fonction de la constitution de leur capital et de leur objet les filiales et les soci t s dans lesquelles les Sem ont pris des participations peuvent ne pas tre des pouvoirs adjudicateurs ou entit s adjudicatrices Dans cette hypoth se ces soci t s n auraient donc pas mettre en concurrence leurs march s de services de fournitures et de travaux conclus avec des
16. re quelle que soit sa forme sociale Un droit de 5 s applique l assiette est constitu e par la valeur r elle des immeubles sous d duction du seul passif aff rent leur acquisition laquelle s ajoute la valeur r elle des autres actifs La disposition qui pr voit que les Sem de logement social ne sont pas consid r es comme des soci t s pr pond rance immobili re ne s applique pas aux filiales de ces derni res Si la soci t n est pas pr pond rance immobili re le r gime d pend de la forme sociale lt les cessions de parts sociales de SARL SNC SCI sont soumises un taux de 3 r duit d un abattement gal au rapport entre 23 000 euros et le nombre total de parts de la soci t e les cessions d actions de SA ou de SAS sont soumises un taux de 0 1 En mati re d imp t sur les soci t s si la Sem vend des titres de sa filiale la plus value est en quasi totalit exon r e si les titres sont consid r s comme des titres de participation au sens comptable ou s ils sont ligibles au r gime m re filles Seule une fraction de 12 de la plus value est imposable l imp t sur les soci t s 16 Article CGI art 209 du Code g n ral des imp ts 17 Article 726 1 2 du Code g n ral des imp ts 18 Article 219 l a quinquies du Code g n ral des imp ts 7 Formalit s li es la cr ation Sch matiquement on peut d composer les op rations de constitution d une
17. 249 155 711 384 Taux d actualisation ta 1 00 092 084 077 071 0 65 Solde net actualis sxta 1000 115 121 192 110 462 0 Z Z La VAN est 0 avec le taux d actualisation retenu Les actionnaires ont recours une approche similaire Exemple d une SAS filiale patrimoniale pour appr cier la rentabilit des fonds investis partir d un TRI actionnaire Pour cette appr ciation ils retien nent Sem lt pour les d penses les souscriptions d actions et les avances en compte courant pour les recettes les retours aux actionnaires correspon dant aux int r ts aux dividendes et au prix de cession des actions 51 SAS Filiale patrimoniale En g n ral le TRI actionnaire est sup rieur au TRI projet gr ce l effet de levier procur par l endettement souscrit L un taux d int r t inf rieur au TRI du projet 60 60 60 Un autre effet de levier peut tre procur par le montage Une partie des projets peut ainsi tre log e dans des soci t s d di es ce qui procure les avantages suivants un partage des risques avec des partenaires une mise de fonds moins lev e et au final davantage de projets pris en charge Autres Autres Autres associ s associ s associ s Dans cet exemple une mise de fonds propres de 1 par la Sem dans sa filiale permet de financer 3 immeubles repr sentant 25 d investissement Sem Autre associ Tota
18. ands principes Les comptes consolid s apportent une information fi nanci re plus compl te et souvent demand e par les partenaires et actionnaires En effet ils donnent une vi sion globale des activit s du patrimoine et de l endette ment de l ensemble Sem filiales Sont tenues aux termes de l article L 233 16 du Code de commerce d tablir des comptes consolid s les soci t s commerciales qui contr lent de mani re exclusive ou conjointe une ou plusieurs entreprises ou qui exercent une influence notable sur celles ci En pratique d s lors que la Sem contr le une filiale elle peut donc tre ame n e tablir des comptes consolid s 25 8 57 26 Article 209 du Code g n ral des imp ts comme l immobilier il est noter que les r sultats des premi res ann es sont d ficitaires et s am liorent progressivement Tant que la soci t reste dans la trajectoire des r sultats et des EBE du sc nario cible il n y a pas lieu de consid rer qu elle expose la Sem qui en est actionnaire une sortie de ressources sans contrepartie Il n est donc pas n cessaire de provisionner les titres et les comptes courants En revanche si les r sultats de la soci t plongent et s cartent significativement des pr visions du sc nario cible un provisionnement des titres et des avances en compte voire une provision pour risques est envisa ger en fonction notamment du soutien financier que les actionnair
19. ce des soci t s en assurant la stabilit et la p rennit de son actionnariat autour d objectifs communs et de modalit s de management pr cises p 32 33 2 Les r gles g n rales Le pacte d actionnaires est un contrat soumis aux conditions de validit de tout contrat capacit des signataires consentement non vici objet et cause licites Le pacte d actionnaires constitue la loi des parties sous r serve qu il ne soit pas contraire une r gle d ordre public a une stipulation imp rative des statuts ou a l int r t social C est une convention qui fait l objet dun acte sous seing priv Le pacte doit avoir une dur e d termin e qu il convient de fixer en fonction des intentions et des engagements des signataires Le pacte sign en dehors des statuts ne lie que ceux qui l ont sign ou qui y ont adh r selon un processus qui permet de rapporter la preuve de la r alit de cette adh sion 3 Les clauses principales 3 1 Clauses de gouvernance de la soci t Ces clauses permettent d associer les actionnaires minoritaires la gouvernance de la soci t gt Clause de modalit s de vote Cette clause a pour objet d organiser entre les parties signataires du pacte la recherche d un consensus sur les d cisions strat giques pour la soci t que ce soit au niveau de son fonctionnement ou de son d veloppement Il ne saurait s agir de modifier les r gles de vote au sein du conseil d administra
20. cr ation d une filiale par la Sem ne constitue pas un d tournement des dispositions de l article L 2253 1 du Code g n ral des 3 Quel statut juridique choisir Une Sem a la possibilit de cr er une filiale ou de prendre des participations dans le capital de soci t s commerciales soci t anonyme SA soci t par actions simplifi e SAS soci t responsabilit limit e SARL mais galement une Sem Une Sem peut galement prendre des participations dans une soci t civile immobili re Conseil d tat 24 novembre 1989 Commune d Iffendic 3 1 Atouts des diff rentes soci t s commerciales Le choix du statut juridique s op re sur des crit res objec tifs de taille de capitaux et d objectifs de d veloppement ainsi que des circonstances conomiques humaines et financi res et de flexibilit des structures juridiques SAS soci t par actions simplifi e La SAS permet une grande souplesse de fonctionnement En effet l organisation et le fonctionnement sont tr s simplifi s et peuvent tre model s par les statuts Les associ s ont galement la possibilit d am nager dans les statuts les conditions de leur entr e et de leur sortie de la soci t 6 Article L 1524 5 du CGCT 7 Article L 1521 1 du 8 Articles L 233 29 et L 233 30 du Code du commerce collectivit s territoriales qui interdisent toute prise de participation d une commune dans le capital d une soci t comme
21. ctivit locale en cas de mise en jeu de leur responsabilit civile faute de gestion 4 2 La gouvernance de la filiale Administrateurs Les administrateurs des Sem autres que les lus et les administrateurs des soci t s priv es fondatrices ne peuvent exercer simultan ment plus de cinq mandats d administrateur ou plus de cinq mandats de membre du conseil de surveillance dans des soci t s anonymes ayant leur si ge sur le territoire fran ais 9 Article L 233 16 du Code de commerce Selon leur objet social et leur r gime fiscal on distingue Sles soci t s civiles immobili res SCI qui ont pour objet de faire construire ou d acqu rir des immeubles en vue de les louer gt les soci t s civiles de construction vente SCCV gui ont pour objet de construire des immeubles en vue de leur vente Il existe cependant deux exceptions gt le mandat d administrateur ou de membre du conseil de surveillance exerc dans une soci t contr l e par une autre soci t dans laquelle la personne est d j administrateur ou membre du conseil de surveillance n est pas pris en compte Peu importe que les soci t s en cause soient cot es ou non Seul le mandat exerc dans la soci t m re est donc pris en compte dans le calcul du nombre de mandats exerc s La notion de contr le peut recouvrir diverses hypoth ses d tention directe ou indirecte de la majorit des droits de vote dans une autre en
22. d une participation peuvent tre e le patrimoine e la situation financi re e le r sultat lt l endettement e le chiffre d affaires 1 Attention Cette appr ciation est mener tous les ans et la d cision ventuelle de non consolidation doit tre document e dans l annexe des comptes sociaux y 5 3 Application du r f rentiel Les normes internationales d information financi re plus connues sous le nom d IFRS International Financial Reporting Standards ne s appliquent qu aux soci t s cot es En cons quence une Sem est tenue d appliquer les normes fran aises le r glement pr cit n 99 02 pour tablir des comptes consolid s Ce r glement d finit les traitements sp cifiques la consolidation qui viennent compl ter ou modifier les dispositions g n rales appli cables aux comptes individuels Parmi ces traitements on peut citer lt le choix des m thodes de consolidation en fonction du contr le exerc sur la filiale l homog n isation des m thodes d valuation e l limination des titres et mise en vidence de l cart d acquisition le retraitement des cr dits baux traduits immobilisa tions et dettes financi res dans les comptes consolid s lt l limination des flux l int rieur du groupe lt l limination des critures pass es pour la seule appli cation de dispositions fiscales et reconnaissance d im p ts diff r s 6 Orga
23. dant l actif net apport 1 Attention Si la Sem conserve le contr le de la filiale la suite de l apport l op ration est n cessairement effectu e la valeur nette comptable ce qui en pratique conduit ne pas constater de plus value dans les comptes de la Sem En revanche si la Sem est minoritaire dans le tour de table la suite de l apport l op ration sera effectu e la valeur r elle et peut conduire une plus ou moins value 4 19 Article 810 bis al 1 du Code g n ral des imp ts 20 Article 210 B du Code g n ral des imp ts 21 Article 817 du Code g n ral des imp ts 22 Article 257 bis du Code g n ral des imp ts Aspects fiscaux Les apports en capital en num raire ou en nature im meuble fonds de commerce droit au bail etc effec tu s par la Sem lors de la constitution de la soci t sont exon r s des droits d enregistrement d s lors qu ils ont pour contrepartie la remise de titres de la soci t Les apports en nature portant sur des immeubles droit au bail fonds de commerce sont impos s en principe comme des ventes s ils ne sont pas effectu s en contre partie de droits sociaux par exemple la prise en charge par la filiale d un passif incombant la Sem apporteuse 1 Attention eLa TVA est susceptible de s appliquer l apport de certains biens comme par exemple un terrain b tir ou un immeuble neuf L apport de biens par la Sem est susceptible de
24. des titres se fait alors sur la base des capitaux propres retrait s des flux d EBE actualis s et des plus values ventuelles de certains actifs 24 Ce test permet de valider la coh rence entre la valeur nette comptable des actifs incorporels notamment le goodwill et leur valeur de r cup ration soit valeur d usage soit valeur de march Si la valeur d usage appara t inf rieure la valeur comptable l entreprise doit alors passer une provision 4 2 Filiale d ficitaire et d pr ciation Aspects comptables Il est fr quent que la soci t soit structurellement d ficitaire au cours de ses premiers exercices comp tables Dans une telle situation doit on comptabiliser des provisions qui viendraient impacter d favorable ment les r sultats de la Sem En cas de filiale d ficitaire une provision s apparente a une provision pour caution telle que d finie dans l avis du Conseil national de la Comptabilit n 2000 01 sur les passifs Elle doit donc tre constitu e si les conditions suivantes sont remplies existence la cl ture d une obligation de soutien finan cier de la filiale cr ant une attente chez les tiers et chez la soci t e sortie de ressources probable la date d arr t des comptes Pour appr cier la situation on s appuiera notamment sur le business plan initial et sur la trajectoire des flux et des r sultats pr visionnels Dans des secteurs 5 Consolidation des comptes 5 1 Gr
25. e command e Il peut prendre en compte le montant actualis du potentiel financier de la soci t tr sorerie long terme disponible l appr ciation de la pertinence du projet son int r t strat gique les risques pris la renta bilit intrins que du projet approche par le TRI notamment les r gles prudentielles par exemple une pr r servation de 50 le mon tant de fonds propres engager sur ce projet y et le dernier flux est l EBE de la derni re ann e la va leur pr visionnelle nette de revente des actifs On d terminera partir de ce tableau de flux le taux d ac tualisation qui conduit une VAN valeur actuelle nette de 0 ce taux tant le TRI II s agit en g n ral d un TRI net c est dire apr s l impact de l imp t sur les soci t s A titre illustratif pour des projets d immobilier d entre prise neuf le taux de rentabilit intrins que TRI cible se situe en g n ral entre 6 et 8 Le TRI doit tre mi nima sup rieur au taux de refinancement et int grer une marge de s curit p 12 13 Exemple gt Dans cet exemple le TRI est de 9 N N 1 N 2 N 3 4 5 Total D penses Investissement Charges d caiss es 225 36 41 45 51 Total d penses 1000 25 36 41 45 Si 1198 Recettes Produits encaiss s Revente actif 550 Total recettes 0 150 180 290 200 762 1582 Total Net R D 5 1000 125 144
26. es investisseurs de la viabilit d un projet Pour effectuer le bon choix et assurer le succ s de l entreprise il est important de conna tre lt les caract ristiques principales des diff rents types de soci t s lt les obligations li es aux statuts des soci t s lt les d marches effectuer pour constituer cette soci t Pour d terminer leur montant il convient de prendre en compte ela mod lisation du business plan permettant notam ment d estimer les pertes initiales lt le fonds de roulement dont d pendent les caract risti ques de l activit et les flux de tr sorerie titre d exem ple trois mois de charges d exploitation constituant en g n ral un seuil minimal lt les quipements et investissements de la structure qui sont le plus souvent assez modestes et mobilisent en cons quence une petite mise de fonds propres ele financement des projets et des actifs qui peut en revanche mobiliser un montant lev de fonds propres La d marche appropri e consiste mod liser les plans de financement des projets du plan d affaires en int grant eles dettes financi res calibr es essentiellement en fonction de la capacit d autofinancement des projets lt les subventions possibles et les fonds propres qui compl tent le financement et qui peuvent aussi tre minor s en fonction des mon tages par exemple un montage en SCI avec plusieurs actionnaires Conseil
27. es devront apporter leur soci t Aspects fiscaux Si la soci t est soumise l imp t sur les soci t s et se trouve en d ficit fiscal notamment au d marrage les d ficits sont reportables sur les r sultats futurs Il convient toutefois d tre attentif plusieurs dispositions fiscales qui limitent voire suppriment la possibilit de report dans certaines situations 1 Attention La consolidation implique l tablissement de comptes consolid s en plus des comptes sociaux soumettre l assembl e g n rale nomination dun second commissaire aux comptes mise en place dun processus sp cifique avec les quipes comptables guide de consolidation proc dures de recueil des informations retraite ments etc y p 28 29 5 2 Les exemptions La l gislation pr voit trois possibilit s d exemption Le principe d s lors qu une entreprise contr le une autre entreprise elle doit publier des comptes consolid s Les 3 exemptions possibles Les petits groupes 2 seuils sur 3 ne doivent pas tre atteints Total du bilan 15 millions deuros Chiffre d affaires 30 millions d euros Nombre moyen de salari s permanents employ s au cours de l exercice 250 En pratique les deux premi res exemptions sont rare ment op rantes pour les Sem La troisi me exemption qui s applique le plus souvent aux Sem renvoie l objec tif d image fid le E
28. esoin d int r t g n ral a un caract re autre qu industriel ou commercial La soci t n est pas un pouvoir adjudicateur La soci t est un pouvoir adjudicateur 2 Relations entre la Sem et sa filiale Les obligations de mise en concurrence s imposent aux pratique la Sem devra mettre en concurrence sa Sem en leur qualit de pouvoir adjudicateur ou d entit filiale ou la soci t dans laquelle elle a pris une participa adjudicatrice soumises l ordonnance du 6 juin 2005 tion si elle souhaite lui attribuer des march s de travaux relative aux march s pass s par certaines personnes services ou de fournitures publiques ou priv es non soumises au Code des march s publics ECOLE DE MANAGEMENT e DES DIRIGEANTS D ENTREPRISES PUBLIQUES LOCALES Sur le campus Un atout majeur pour votre r ussite professionnelle TEC Pr sidents d veloppeurs e Directeurs managers PARIS Apprendre a oser Il faut tre enthousiaste dans son m tier pour exceller AN Diderot finances connaissance de soi marketing gouvernance d entreprise Contacts Bernard V drenne directeur d Epl M b vedrenne lesepl fr Myl ne Viranin assistante m viranin lesepl fr F d ration des Entreprises publiques locales T l 01 53 32 22 34 95 rue d Amsterdam 75008 Paris F D RATION DES Cr dit photos Biais Jean Marc Paris Au plus pr s de vos pr occupations la F
29. l Fonds propres Filiale 1 1 2 Utilisation fonds propres dans les SCI immeuble immeuble immeuble Total 1 2 3 Total investissement 8 8 9 25 Emprunts 80 6 4 6 4 7 2 20 Fonds propres 1 6 1 6 1 8 dont F 0 64 0 64 0 72 partenaire 0 96 0 96 1 08 3 Total financements 8 8 9 25 En r sum 1 de fonds propres investi par Sem N 25 investis en immobilier d entreprise sur le territoire 14 15 Cadre juridique 1 Proc dure de cr ation d une filiale et de prise de participation Toute filialisation ou prise de participation dans une soci t commerciale manant d une Sem doit faire gt l objet d une double autorisation La cr ation d une filiale ou la prise de participation une d lib ration pr alable de la ou des collectivit s sous la forme d une soci t civile immobili re territoriales et de leurs groupements actionnaires nest pas soumise une autorisation pr alable disposant d un si ge au conseil d administration des assembl es d lib rantes des collectivit s et de leurs groupements actionnaires Cependant eu J gard la nature de la soci t civile et pour des Conseil pratique raisons de transparence vis a vis des collectivit s SE Ee SE il r f rabl faire d lib rer llectivit Si le Code g n ral des collectivit s territoriales j esf ee SC Se n S S 5 territoriales et leurs groupements disposant d un ne vise pas express ment les Se
30. la Sem fait souvent d bat et peut amener des discussions compliqu es avec les commissaires aux comptes En cons quence il est recommand de mettre en place une m thode de suivi et de valorisation de ces d penses qui distingue plusieurs phases la prospective le d veloppement la validation eet pr voit clairement le passage en perte des projets qui n aboutissent pas par exemple apr s deux ann es de gestation 4 Aspects fiscaux Quelle que soit la nature des relations contractuelles entre une Sem et une filiale ou une soci t dans laquelle la Sem a une prise de participation il convient au plan fiscal de tirer toutes les cons quences de l existence de deux personnes morales distinctes mati re de TVA les services rendus ou biens livr s entre la Sem et sa filiale rel vent des r gles de droit commun Ils sont notamment soumis la TVA sauf si l op ration b n ficie par nature d une exon ration comme la location d immeuble nu par exemple L assujettissement de ces prestations la TVA est neutre pour la soci t b n ficiaire si elle est elle m me redevable de la TVA au titre de son activit En revanche si elle exerce une activit exon r e comme la location de logements par exemple la TVA ainsi support e constituera pour elle une charge d finitive e au plan de l imp t sur les soci t s les op rations entre soci t s m re et filles doivent quel que soit leur sens tre r alis
31. m dot es d un conseil de surveillance et dun directoire il Sege au comse EE est conseill de leur appliquer galement ces dispositions sont pas vis s les collectivit s et les y groupements de collectivit s minoritaires qui ne disposent pas d un si ge au conseil une d lib ration du conseil d administration d administration y Conseil pratique Il faut toutefois solliciter l autorisation de l assem bl e g n rale et non du conseil d administration si F Se les statuts soumettent les prises de participations a l absence d accord expr s de l une des collectivit s ou de leurs groupements est de nature a emp cher toute prise de participation de la Sem dans une soci t commerciale ou encore la cr ation d une y filiale gt 5 Article L 1524 5 du CGCT p 16 17 2 Conditions pr alables a la cr ation Une Sem peut prendre des participations ou cr er une filiale sous r serve que e l activit de la soci t soit comparable ou au moins compl mentaire a celle de la Sem il convient ainsi d viter que la prise de participation dans une autre soci t ou la cr ation d une filiale conduise la Sem a s int resser a des activit s que son objet social ne lui permet pas d exercer e cette d marche n ait pas pour objet de lui transf rer la r alisation de l objet de la Sem et chapper ainsi au contr le des collectivit s prise de participation et la
32. nisation comptable et financi re et enjeux de la communication financi re Une complexit accrue Face au d veloppement de structures GIE GE Spla Spl filiales etc en lien avec une Sem mergent de nouvelles probl matiques tant sur le plan organisationnel qu en mati re de communication financi re En effet nous passons d une soci t unique un groupe virtuel voire un groupe de soci t s Cette nouvelle architecture peut complexifier la lisibilit des comptes de la Sem Dans ce contexte les partenaires de la Sem peuvent prouver des difficult s pour appr cier les volutions les grands quilibres les performan ces les mod les conomiques ou encore l interd pen dance des entit s Ce d veloppement a galement des r sonnances internes en raison edu nombre de comptes annuels plus importants arr ter des entit s distinctes juridiquement lt des flux crois s adoss s sur des conventions mettre en place lt des r partitions de charges appr cier au plus juste edes documents produire en sus comptes des structures vie sociale tableaux de bords Une d marche a adapter Cette nouvelle donne implique de d ployer une nouvel le culture et de passer du mod le de l entreprise publi que unique a celui de groupe Elle n cessite galement de d ployer une ing nierie d arr t de comptes et de suivi de gestion appropri e car le processus d arr t de comptes de
33. ns lesquelles elles ont des participations Il s agit notamment des exon rations d imp t sur les soci t s en faveur des activit s de bailleur social d accession sociale de certaines activit s de syndic et d am nagement en concession de l exon ration doctrinale de droits d enregistre ment pour les acquisitions d immeubles dans le cadre d op rations d am nagement en concession ou de service public y 12 Articles 223 A et suivants du Code g n ral des imp ts 13 Article 207 1 4 du Code g n ral des imp ts 14 Article 207 1 6 bis du Code g n ral des imp ts 15 BOI ENR DMTOI 10 80 10 20120912 5 130 9 septembre 2012 anciennement doc adm 7 1461 n 11 par interpr tation extensive de l article 1042 du Code g n ral des imp ts R gime des d ficits Si la filiale est soumise l imp t sur les soci t s et se trouve en d ficit fiscal notamment au d marrage les d ficits sont reportables sur les r sultats futurs Il convient toutefois d tre attentif plusieurs dispositions fiscales qui limitent voire suppriment la possibilit de report dans certaines situations 6 2 Op rations portant sur les titres Les cessions de titres de la filiale sont soumises aux droits d enregistrement en principe la charge de l acqu reur Si la moiti au moins de l actif r el de la soci t est constitu e d immeubles celle ci est consid r e comme tant pr pond rance immobili
34. on comptable et fiscale des apports de la Sem 2 Impacts comptables et fiscaux sur les relations contractuelles 3 Relations financi res et remont es de r sultat 4 D pr ciation des titres en cas de d ficit 4 1 Grands principes 4 2 Filiale d ficitaire et d pr ciation 5 Consolidation des comptes 5 1 Grands principes 5 2 Les exemptions 5 3 Application du r f rentiel 6 Organisation comptable et financi re et enjeux de la communication financi re 5 Relations entre actionnaires pacte d actionnaires 1 Pourquoi un pacte 2 Les r gles g n rales 3 Les clauses principales 3 1 Clauses de gouvernance de la soci t 3 2 Clauses d actionnariat 3 3 Clauses de gestion du pacte 6 Relations contractuelles 1 Nature de la filiale 2 Relations entre la Sem et sa filiale page 24 page 26 page 27 page 27 page 28 page 29 page 31 page 32 page 33 page 34 page 34 page 36 page 37 page 38 p 2 3 1 Principes g n raux Cr ation de filiale et prise de participation par une Sem Une Sem peut prendre des participations dans d autres soci t s et cr er des filiales ER Attention Il existe une interdiction expresse de filialisation de Sem locales ayant pour objet exclusif la conception la r alisation l entretien et la main tenance ainsi que le cas ch ant le financement d quipements hospitaliers ou m dico sociaux auxquels la loi du 9 aout 2004 refuse toute prise de pa
35. ons crites au pr sident de la soci t sur tout fait de nature compromettre la continuit de l exploitation de la soci t pour les SA et les SAS Sun droit engager des expertises de gestion un ou plusieurs associ s repr sentant au moins 5 du capital pour les SA et SAS et au moins 10 pour les SARL peuvent soit individuellement soit en se regroupant demander en justice la d signation d un ou plusieurs experts charg s de pr senter un rapport sur une ou plusieurs op rations de gestion Conseil pratique Pour mettre en ceuvre une expertise de gestion il faut saisir le tribunal de commerce qui v rifie la recevabilit de la demande tant en ce qui concerne le seuil de d tention du requ rant que l opportunit de l expertise Il faut notamment qu il y ait pour le moins pr somption d irr gularit sur une ou plusieurs op rations par exemple les conventions r glement es y e les SCI qui ont une activit civile par exemple location d immeuble les SCCV dont l objet est la construction d immeuble en vue de la vente et les SNC sont exon r es de l imp t sur les soci t s Leur r sultat s il est positif est impos entre les mains des associ s d s leur constatation ind pendamment de toute distribution chacun proportion de sa participation En cas de d ficit celui ci est imput sur le r sultat des associ s dans les m mes conditions p 20 21 m Conseil pratique
36. ouvoirs adjudicateurs soumis la pr sente ordonnance soit par des pouvoirs adjudicateurs soumis au Code des march s publics et des pouvoirs adjudicateurs soumis la pr sente ordonnance gt On entend par entit adjudicatrice Un pouvoir adjudicateur exer ant des activit s d op ra teurs de r seau production transport ou distribution d lectricit gaz chaleur eau fourniture d un service public dans le domaine des transports p 36 37 Synth se Il conviendra de proc der pour chaque cr ation ou prise de participation a une analyse de la situation de la soci t au regard des r gles applicables aux pouvoirs adjudicateurs ou aux entit s adjudicatrices La Sem prend une La Sem est minoritaire participation ou cr e dans une soci t une soci t avec un autre d tenue par des ou plusieurs pouvoirs La Sem cr e une filiale dont elle est actionnaire 100 1 Interpr tation des dispositions de l ordonnance et application au cas d esp ce actionnaires priv s adjudicateurs ou entit s adjudicatrices La soci t est un pouvoir adjudicateur ou entit adjudicatrice La soci t n est pas un pouvoir adjudicateur ou une entit adjudicatrice La premi re question consiste s interroger sur le caract re d int r t g n ral du besoin satisfait La soci t n est pas un pouvoir adjudicateur La deuxi me question vise d terminer si le b
37. pratique La constitution des fonds propres peut tre effectu e en deux tapes un premier apport au moment de la constitution de la filiale et un second apport au moment o des projets significatifs sont engag s 4 6 Rentabilit des projets La rentabilit d un projet peut tre un crit re d termi nant pour d cider de la cr ation d une filiale ou de la prise de participation dans une soci t L approche par le taux de rentabilit intrins que TRI est fr quemment utilis e pour mesurer la rentabilit pr visionnelle d un projet tant par les investisseurs que par les financeurs Le TRI exprime le taux de renta bilit intrins que d un projet ind pendamment de la politique d amortissement la soci t de son mode de financement et de tout l ment exceptionnel En pratique il convient de partir du tableau de flux pluriannuels pr visionnels le premier flux est le montant total de l investissement en n gatif les flux suivants sont constitu s par les EBE exc dent brut d exploitation de chaque ann e 4 Taux de rentabilit intrins que 1 Attention La mobilisation de fonds propres finan ant des pro jets de la filiale fait partie des crit res appr cier lors du lancement des projets En effet les fonds propres disponibles sont rares et leur affectation n cessite un d bat au sein des organes dirigeants de la Sem La mise en place dun processus d cisionnel est r
38. rciale ou d un organisme a but lucratif sauf autorisation accord e par d cret en Conseil d Etat 1 Attention Les participations dites crois es sont r glement es Par exemple si une Sem A d tient plus de 10 du capital d une soci t B Sem SA SAS par exemple cette derni re ne peut d tenir aucune action du capital de la Sem af y Elle peut tre particuli rement adapt e la gestion des groupes de soci t s et la SAS unipersonnelle permet notamment une gestion tr s simplifi e des filiales contr l es 100 SA soci t anonyme La soci t anonyme est adapt e pour les projets n cessitant des capitaux importants Le capital peut tre augment facilement en fonction des besoins de la soci t de sa taille et les actions peuvent tre c d es librement Elle a l avantage d tre per ue par les investisseurs et les banquiers comme un gage de s curit SARL soci t responsabilit limit e Elle est g n ralement utilis e pour les petits projets Elle permet de cr er une soci t avec un petit budget et la responsabilit des associ s est limit e au montant de leurs apports 3 2 Comparatif des formes de soci t s commerciales Capital minimal 37 000 euros 7 au minimum Conseil d administration 3 18 membres dont un pr sident et un directeur g n ral ou un pr sident directeur g n ral Nomination r vocation du pr sident du di
39. recteur g n ral ou du pr sident directeur g n ral par le conseil d administration Responsabilit p nale de droit commun et sp cifi que au droit des soci t s Obligatoire R gime g n ral de la S curit sociale Pas de capital minimum Entre 1 et 100 Un ou plusieurs g rants qui ne peuvent tre que des personnes physiques associ s o non Nomination d termin e par les associ s dans les statuts ou dans un acte post rieur R vocation la majorit sim ple Dommages et int r ts en l absence de juste motif Limit e aux apports Responsabilit de droit commun et particuli re au titre de leur gestion Facultative mais obligatoire au del de certains seuils bilan chiffre d affaires et nombre de salari s Le g rant non associ b n ficie du r gime des salari s Le g rant majoritaire est soumis au r gime des travailleurs non salari s Le g rant minoritaire est assujetti au r gime g n ral de la S curit sociale Pas de capital minimum 1 au minimum Pr sident unique personne physique ou morale Tr s grande libert statutaire les associ s peuvent pr voir les conditions dans lesquelles une ou plusieurs personnes ayant le titre de directeur g n ral ou de directeur g n ral d l gu peuvent exercer les pouvoirs confi s au pr sident Les statuts fixent librement les modalit s de nomination et de r vocation du pr sident Re
40. rticipation dans le capital d une soci t commerciale 4 INTRODUCTION Spl et filiale La Soci t publique locale Spl ne peut intervenir que pour ses collectivit s actionnaires et ne peut donc contrairement aux Sem intervenir pour des personnes ext rieures a son capital Une Soci t publique locale ne saurait donc r aliser des activit s en propre ou pour son propre compte hors les actes n cessaires l exercice de ses missions statutaires ou ceux relatifs la vie quotidienne d une soci t 1 Attention Le principe du in house la fran aise interdit au sens de la F d ration que les Spl exercent leurs ac tivit s par l interm diaire de filiales et prises de par ticipations Dans cette hypoth se la Spl pourrait en effet tre r put e agir pour son compte propre et fragiliserait le contr le analogue qui doit tre exerc par les collectivit s locales actionnaires y 2 D finition de la filiale et de la prise de participation Filiale Lorsqu une soci t poss de plus de la moiti du capi tal d une autre soci t la seconde est consid r e sur le plan juridique comme filiale de la premi re 1 Article L 1531 1 du CGCT 2 Article L 233 1 Code de commerce 3 Article L 233 2 Code de commerce Prise de participation Lorsque le capital de la soci t nouvellement cr e est compos d apports dont la valeur est sup rieure 10 mais inf rieure 50 on se trouve en pr
41. rvienne avant la date de cl ture par exemple le 15 d cembre N et puisse d s lors conduire un produit pour les actionnaires dans leurs comptes de l ann e N Aspects fiscaux La Sem peut tre amen e compl ter le financement en capital de sa filiale par des pr ts compte courant d associ notamment Les int r ts que verse la soci t sont d ductibles en principe du r sultat de cette derni re Cependant la d duction est subordonn e au fait que le capital soit enti rement lib r et est limit e par un taux maximum Par ailleurs la d duction des int r ts peut galement tre limit e lorsque la filiale est consid r e comme sous capitalis e au regard de crit res d finis par l article 212 II du Code g n ral des imp ts Concernant le r gime fiscal des distributions si la filiale est soumise l imp t sur les soci t s les dividendes vers s la Sem b n ficient d une quasi exon ration afin d viter une double imposition r gime m re fille pr vu par les articles 145 et 216 du Code g n ral des imp ts Seule une quote part de 5 du dividende vers est impos e L application de ce r gime est subordonn e la d tention par la Sem dau moins 5 du capital de la soci t et les titres doivent tre d tenus pendant deux ans Il est noter que les dividendes ne semblent pas susceptibles de b n ficier des exon rations li es aux activit s de bailleur social ou d am nagement
42. soci t comme suit gt r daction des statuts gt recherche d un d positaire des fonds Srecherche d un commissaire aux comptes titulaire et d un commissaire aux comptes suppl ant le cas ch ant gt nomination des dirigeants gt lib ration du capital social justifi e par un certificat de d p t 5 enregistrement des statuts dans le mois qui suit leur signature aupr s du Service desimp ts des entreprises SIE du si ge de la soci t gt publication dun avis de constitution dans un journal d annonces l gales 5 immatriculation possibilit d effectuer les formalit s de cr ation de la soci t au Centre des formalit s des entreprises CFE p 22 23 Relations comptables et fiscales La cr ation d une filiale ou la prise de participation dans une soci t conduit a diff rents flux crois s entre la Sem et la nouvelle soci t Exemple Apport en capital e gt Convention s de gestion e 2 Avance R mun ration compte des comptes courant courants Ge Dividendes 26 Filiale Prise de participation Au dela de la traduction comptable et fiscale de ces diff rents flux plusieurs probl matiques vont se poser 5 les formes d apports de la Sem 5 les m canismes de remont e de r sultat d ficit Groupe Comptes consolid s la d pr ciation des titres de participation en cas de
43. sponsabilit de droit com mun et particuli re au titre de leur gestion Facultative mais obligatoire au dela de certains seuils R gime g n ral de la S curit sociale p 18 19 3 3 Activit s immobili res et soci t s civiles L exercice d activit s immobili res ne rend pas obliga toire le choix d une structure juridique pr cise mais le mod le des soci t s civiles est particuli rement adapt 4 Gouvernance 4 1 La place des lus Les lus ne peuvent pas si ger dans les organes diri geants d une filiale cr e par une Sem Pourquoi Si les lus administrateurs de Sem si gent dans les organes dirigeants d une filiale soci t commerciale ou SCH ils ne b n ficient pas des protections qu ils d tiennent en tant que mandataires de la collectivit locale actionnaire qui les a d sign s pour la repr senter au conseil d administration de la Sem En effet n tant plus mandataires de la collectivit mais de la Sem les lus deviennent des administrateurs de droit commun dans la filiale D s lors ils s exposent la qualification d entrepreneur de services municipaux et par l m me au risque d in ligibilit En tant que personnes d positaires de l autorit publique et investies dun mandat lectif les lus administrateurs de filiale sont susceptibles d tre poursuivis pour prise ill gale d int r ts Enfin ils ne peuvent plus b n ficier de la protection de leur colle
44. tiers leurs actionnaires ou pour leurs propres besoins La d finition de pouvoir adjudicateur ou d entit adjudicatrice vis e dans l ordonnance du 6 juin 2005 relative aux march s pass s par certaines personnes publiques ou priv es non soumises au Code des march s publics vient d finir le champ d application des r gles de la commande publique applicable toute personne priv e soumise des obligations de mise en concurrence 5 On entend par pouvoir adjudicateur Certaines personnes priv es d s lors qu elles sont dot es de la personnalit juridique qu elles ont t cr es pour satisfaire sp cifiquement des besoins d int r t g n ral ayant un caract re autre qu industriel et commercial et dont e soit l activit est financ e majoritairement par pouvoir adjudicateur soumis aux proc dures de concurrence d finies par le droit communautaire ou de droit interne soit la gestion est soumise un contr le par un pouvoir adjudicateur soumis de telles obligations e soit l organe d administration de direction ou de surveillance est compos de membres dont plus de la moiti est d sign e par un pouvoir adjudicateur soumis aux m mes proc dures de concurrence Les organismes de droit priv dot s de la personnalit juridique constitu s en vue de r aliser certaines activit s en commun soit par des pouvoirs adjudicateurs soumis au Code des march s publics soit par des p
45. tion ou des assembl es g n rales des actionnaires qui sont d ordre public ou rel vent des statuts Il s agit plut t de pr voir l obligation d un consensus organis en amont entre les signataires du pacte l occasion de certaines d cisions Un pacte consiste en des obligations de faire ou de ne pas faire Le non respect du pacte par un associ ne peut pas donner lieu une ex cution forc e mais d ventuels dommages et int r ts Exemple Il n est pas possible de demander la nullit d une cession d actions violant une clause de pr emption ou d agr ment d un pacte d actionnaires Le tiers conservera les titres qu il a acquis et le c dant ne pourra se voir condamner qu des dommages et int r ts au titre de sa responsabilit contractuelle Dans la mesure o il ne s agit que dun contrat la violation d un pacte se verra sanctionn e moins efficacement que s il s agissait d une violation des statuts gt Clause d administration et de direction de la soci t clause de r partition des si ges d administrateurs Les signataires du pacte s engagent proposer aux instances d cisionnaires un nombre entre 3 et 18 ainsi qu une r partition des postes d administrateurs de fa on assurer au moins un si ge chacun d entre eux gt Clause de collaboration d inali nabilit Cette clause s apparente a un engagement de collaboration durable au sein de la filiale Elle oblige les actionnaires conser
46. tives sont dans le cadre d une soci t de projet gt reprendre une entreprise existante dont l activit gt d velopper une activit compl mentaire est essentielle pour la Sem fournisseur concurrent s 1 ou pour le tissu local gt mobiliser des financements ext rieurs pour renforcer la capacit d investissement emprunt etc p 6 7 2 Etat des lieux Au 1 janvier 2014 la F d ration des Epl recense 246 filiales et 332 prises de participations soit 578 soci t s Un mouvement constat dans l ensemble des secteurs d activit Ce mouvement de filialisation est particuli rement marqu dans les secteurs de l immobilier 168 et de l am nagement 159 Les filiales de Sem immobili res sont principalement des soci t s civiles immobili res SCI constitu es sur une op ration donn e avec des promoteurs priv s et des tablissements bancaires dans le but de partager les risques et les investissements Les filiales de Sem d am nagement sont plus g n ralement des soci t s par actions simplifi es SAS ayant une activit nerg tique fonci re ou tant des soci t s d di es un projet d am nagement Les secteurs du d veloppement conomique 84 de l environnement 76 et du tourisme 50 soutiennent galement ce mouvement de filialisation notamment pour d velopper des activit s compl mentaires Activit s des Sem ayant recours la filialisation 200 168 159
47. treprise lt la d signation de la majorit des membres du conseil d administration de direction de surveillance d une autre entreprise Cette d signation est r put e faite par la soci t quand elle d tient directement ou indirectement plus de 40 des droits de vote et qu aucun autre actionnaire ne d tient une fraction sup rieure d tention d un droit d exercer une influence dominante sur une autre entreprise en raison d un contrat ou de clauses statutaires ales mandats d administrateurs dans des soci t s non cot es et contr l es par une m me soci t ne comptent que pour un seul mandat Directeur g n ral Pour faciliter le contr le des filiales par les dirigeants d une soci t m re il existe des d rogations aux r gles du cumul des mandats sociaux Le nouveau directeur g n ral ou un membre du directoire dans une SA peut exercer un second mandat de direction dans une soci t contr l e par celle dont il est d j directeur g n ral ou membre du directoire Cette d rogation se cumule avec la r gle permettant une m me personne d exercer deux mandats de direction dans deux soci t s non cot es 5 Controle 5 1 Le contr le de la chambre r gionale des comptes La chambre r gionale des comptes peut v rifier les comptes des organismes et leurs filiales dont les collectivit s d tiennent plus de la moiti du capital En cons quence les Sem et leurs filiales sont concern es
48. ver leurs titres pendant une certaine dur e afin de cr er un actionnariat stable et p renne 3 2 Clauses d actionnariat Ces clauses visent p renniser et stabiliser l actionnariat de la soci t tout en garantissant aux actionnaires qui le souhaiteraient des possibilit s de sortie dans des conditions respectueuses des int r ts de tous les signataires gt Clause d autolimitation Un actionnaire s engage a que sa participation dans la soci t ne franchisse pas un certain plafond principalement pour permettre le maintien d une minorit de blocage gt Clause de versement de dividendes Avec cette clause les actionnaires s engagent se pro noncer en faveur du versement d un dividende en assembl e g n rale si la situation financi re de l entre prise rend ce versement possible permettant d viter qu une telle d cision puisse tre syst matiquement blo qu e par l actionnariat majoritaire gt Clause d agr ment Cette clause permet l ensemble des signataires du pacte de contr ler toute volution du capital de la soci t gt Clause de non dilution Les parties s engagent sauf accord unanime entre elles ne pas voter d augmentation de capital sans droit pr f rentiel de souscription gt Clause de sortie La clause de sortie simple planifi e ou pr vue permet un investisseur de pouvoir se retirer du capital au bout d une dur e et pour un prix pr vus par le pacte Cela lui permet
49. vient plus contraignant Il passe par une col lecte des informations beaucoup plus lourde un r tro planning exigeant et une v ritable d marche en mode projet mais galement par des points de passage in vi tables arr t des projets de comptes des filiales arbitra ges r partitions de charges finalisations La communication financi re sur les comptes des entit s et de la grappe doit galement tre adapt e afin de pouvoir rassurer sur les r partitions et les affectations e pr senter des tats globalis s chaque fois que c est possible par m tier etc Conseil pratique Il est recommand d tablir des tats comparatifs avec les organisations ant rieures afin de donner des points de rep re et mieux souligner les volutions Une pr sentation par m tier avec pour chacun den tre eux les indicateurs cl s donne de la lisibilit Enfin moyen terme une communication sur les comptes consolid s est privil gier y 30 31 Relations entre actionnaires pacte d actionnaires Un pacte d actionnaires ou convention entre actionnaires est un accord conclu entre certains ou par l ensemble des associ s d une soci t Un pacte est avant tout un rappel du contexte dans le quel les partenaires s associent pour r aliser une mission pr ciser les r gles de gouvernance de la soci t d finir les clauses de sortie et d entr e des partenaires actuels ou nouveaux mais
50. xemple Une Sem d am nagement de taille importante contr lant une SAS disposant dun seul immeuble de taille modeste peut tre dispens e de produire des comptes consolid s si ceux ci diff rent tr s peu des comptes so ciaux En effet sous r serve de l appr ciation souveraine des cours et tribunaux la soci t consolidante ne d te nant exclusivement que des filiales ou des participations d un int r t n gligeable peut se trouver dispens e d ta blir des comptes consolid s La soci t devra alors justi fier sa position dans l annexe de ses comptes annuels Selon le r glement n 99 02 du 29 avril 1999 relatif aux comptes consolid s RRCC des soci t s commerciales l Un sous ensemble d j consolid L ensemble repr sente un sous groupe contr l par une entreprise qui publie des comptes consolid s et qui les inclut dans ses comptes consolid s et publi s Des filiales d un caract re non significatif La soci t consolidante ne d tenant exclusivement que des filiales ou des participations d un int r t n gligeable peut se trouver dispens e d tablir des comptes consolid s et des entreprises publiques aucun seuil ne peut tre fix a priori le groupe ayant la responsabilit de fixer ses propres seuils qui peuvent tre estim s en pourcentage ou en montant Les param tres essentiels sur lesquels on doit appr cier le caract re n gligeable ou le caract re si gnificatif
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