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Gesellschafts- und Steuerrecht der GmbH und GmbH & Co. Heft 1

1. 25 Rz 6 f 78 Ziemons in Oppl nder Tr litzsch Praxishandbuch GmbH Ge sch ftsf hrung 2 Aufl 2011 25 Rz 7 79 Wagner in M nch Komm BGB 6 Aufl 2013 823 Rz 115 Spindler in BeckOK BGB Stand 1 11 2013 823 Rz 276 GmbHR 1 2015 Eva Maria Gottschalk LL M 15 Haftung von Gesch ftsf hrern und Mitarbeitern der GmbH gegen ber Dritten f r Produktfehler kapitalm igen Beteiligung als Kommanditist am Herstel lerunternehmen gerechtfertigt wurde Im Leitsatz der Ent scheidung hei t es wie folgt Die bez glich des Herstellers eines gef hrlichen Produkts entwi ckelten Grunds tze ber die Umkehr der Beweislast k nnen auch zu Lasten von Personen Anwendung finden die neben dem Her steller haften und in dessen Produktionsbereich als Produktions leiter eine herausgehobene und verantwortliche Stellung inneha ben Somit wurden die deliktischen Produkthaftungsregeln auf Mitarbeiter in herausgehobener und verantwortlicher Stel lung erstreckt Die Entscheidung ist in der Literatur jedoch auf Kritik gesto en 2 Nach der Auffassung von Medicus hat der BGH in einer weiteren Entscheidung aus dem Jahr 1991 sich dann zu einer Beschr nkung der Produkthaftung auf den Unterneh mer bekannt In dem dort beschriebenen Fall waren der Ehemann als Inhaber einer Gastwirtschaft und die Ehefrau als dort t tige K chin wegen der sch dlichen Folgen einer verdorbenen Mahlzeit verklagt worden Aus vermutetem Ve
2. Das 1997 erlasse ne Produktsicherheitsgesetz ist ein Schutzgesetz i S v 823 Abs 2 BGB Seit dem 1 12 2011 ist ein neues Pro duktsicherheitsgesetz in Kraft getreten das wohl ebenso als Schutzgesetz zu qualifizieren ist Nach 39 Abs 1 Nr 4 ProdSG handelt ordnungswidrig wer entgegen 6 Abs 4 S 1 ProdSG die zust ndige Markt berwachungs beh rde nicht richtig nicht vollst ndig oder nicht rechtzei tig dar ber unterrichtet dass ein Verbraucherprodukt das er auf dem Markt bereit gestellt hat ein Risiko f r die Si cherheit und Gesundheit von Personen darstellt Die Vor schrift greift daher nur bei drohenden Personensch den 6 Abs 4 ProdSG stellt auf Hersteller eines Produkts Ein f hrern von Produkten und Bevollm chtigte ab Bevoll m chtigter ist jede im Europ ischen Wirtschaftsraum an s ssige nat rliche oder juristische Person die der Herstel ler schriftlich beauftragt hat in seinem Namen bestimmte Aufgaben wahrzunehmen um seiner Verpflichtung nach der einschl gigen Gesetzgebung der Europ ischen Union zu erf llen 2 Nr 6 ProdSG Gesch ftsf hrer einer Hersteller GmbH sind weit ber wiegend wohl keine Bevollm chtigen im Sinne der Vor schrift Somit scheidet eine Haftung der Gesch ftsf hrer aus 823 Abs 2 BGB 1 V m den Vorschriften des Pro duktsicherheitsgesetzes in der Regel aus V Haftung der Gesch ftsf hrer f r unerlaubte Handlungen von Mitarbeitern Der Gesch ftsf hrer hat
3. einander nicht nahe stehen i S d 1 Abs 2 AStG Dabei ging er of fenbar davon aus dass die Grenzen des Begriffs der nahe stehenden Personen von 1 Abs 2 AStG bestimmt wer den Stellungnahmen des Bundesrates gem Art 76 Abs 2 GG sind im Rahmen der historischen Auslegungs methode als Ausdruck der subjektiven Vorstellungen des Gesetzgebers zum Verst ndnis seiner Wortwahl zu ber ck sichtigen Seit Einf hrung des Gesetzes ist auch nicht be reits so viel Zeit vergangen dass dieser ausdr ckliche Hin weis des historischen Gesetzgebers in einem zwischenzeit lich ge nderten Regelungs oder Sprachkontext zu deuten ist 5 Schlie lich streiten u E auch die im Fr hjahr 2014 er gangenen BFH Urteile zum Begriff der nahe stehenden Personen in 32d Abs 2 Nr la b u c EStG nicht f r eine andere Einordnung der Gesetzesbegr ndung Der BFH entscheidet darin diesen unbestimmten Rechtsbe griff autonom und vor allem unabh ngig von 1 Abs 2 AStG auszulegen Die Auslegung nimmt er dann anhand verfassungsrechtlicher Wertungen und der in der Gesetzes begr ndung ausf hrlichen Erl uterung des Begriffs vor Die Entscheidungsinhalte k nnen jedoch auf die Ausle gung des Begriffs in 8c KStG nicht ohne weiteres ber 51 Frotscher in Frotscher Maas KStG GewStG UmwStG 122 Erg Lfg 8c KStG Rz 47 der als Auslegungshilfe f r das N heverh ltnis auf 30 Wp G verweist Bei der brigen Defi niti
4. BFH Urt v 2 7 2014 I R 57 12 Aus den Gr nden I 1 Streitig ist der Ansatz eines sog Sperrbetrags nach 50c EStG 1990 i d F des Gesetzes zur Verbesserung der steuerlichen Bedingungen zur Sicherung des Wirtschafts standorts Deutschland im Europ ischen Binnenmarkt Standortsicherungsgesetz v 13 9 1993 BGBl I 1993 1569 BStBl I 1993 774 EStG 1990 im Streitjahr 1995 mit Folgewirkungen auf die weiteren Streitjahre 1996 bis 1998 Das Verfahren befindet sich im zweiten Rechtsgang Es handelt sich um jenes Klageverfahren das dem Vorabentscheidungsersuchen des Senats an den EuGH BFH v 23 1 2008 IR 21 06 BFHE 220 280 GmbHR 2008 603 m Komm Roser dem anschlie en den Urt des EuGH v 17 9 2009 Rs C 182 08 Glaxo Wellcome Sig 2009 I 8591 sowie dem das Verfahren an die Vorinstanz zur weiteren Sachaufkl rung zur ck verwei senden Sen Urt v 3 2 2010 IR 21 06 BFHE 228 259 BStBl 12010 692 GmbHR 2010 714 m Komm Ro ser zugrunde liegt 2 Dem letzteren Urteil ist der Sach und Streitstand zu entnehmen Darauf wird um Wiederholungen zu vermei den Bezug genommen 3 Der Senat hat die Sache durch jenes Urteil an die Vor instanz zur ckverwiesen weil die von dieser getroffenen Feststellungen nicht ausreichten um eine abschlie ende Entscheidung ber die H he der in ihrem Anwendungs bereich aus unionsrechtlicher Sicht auf einen verh ltnis m igen Kern beschr n
5. Daneben er hielten ber 50 der befragten Gesch ftsf hrer in Familien unternehmen mit einer Mitarbeiterzahl von ber 500 Mitarbei tem ein Gesamtgehalt von mehr als 300 000 Ein gutes oder sehr gutes Gesch ftsergebnis f hrte ebenfalls zu einer Steigerung des Gesamtgehalts Andererseits erhielten 6 der befragten Gesch ftsf hrer auch bei einem negativen Er gebnis noch ein Gehalt von ber 400 000 Insgesamt lag das Gehalt in Untemehmen mit st rker werdender Export quote auf h herem Niveau Eine Exportquote von ber 50 bedeutete auch ein h heres Gesamtgehalt Bei einer Export quote von unter 10 erhielten 37 der befragten Gesch fts f hrer ein Gesamtgehalt von bis zu 200 000 65 der befragten Gesch ftsf hrer hielten Gesellschaftsan teile am Familienuntemehmen 62 der Gesch ftsf hrer stammten aus der Untemehmerfamilie selbst Der Zusam menhang zwischen dem Gehalt der Zugeh rigkeit zur Un ternehmerfamilie und einem Anteilsbesitz am Unternehmen war jedoch schwierig zu analysieren Wurden die Gesch fts f hrer nach ihrer jeweiligen Anteilseignerschaft und Familien zugeh rigkeit untergliedert waren vier Gruppen zu identifizie ren Es gab Fremdgesch ftsf hrer mit und ohne Anteile am Familienuntemehmen sowie Gesch ftsf hrer aus der Familie des Untemehmens selbst mit und ohne Anteilsbesitz Es zeigte sich dass sich Fremdgesch ftsf hrer im Vergleich zu Gesch ftsf hrem aus der Familie seltener in de
6. Dienstreisen zwischen A und B sondern vielmehr Fahrten zwischen Wohnung und Arbeitsst tte ge GmbHR 1 2015 Rechtsprechung 51 Steuerrecht geben seien Das FA erfasste dementsprechend beim KI einen lohnsteuerpflichtigen geldwerten Vorteil und erlie einen entsprechend ge nderten Einkommensteuerbescheid f r das Streitjahr Ferner unterwarf das FA in dem im vor liegenden Verfahren angefochtenen Umsatzsteuerbescheid f r das Streitjahr v 18 1 2006 die Fahrten des Kl zwischen seinem Wohnsitz in A und der GmbH Niederlassung in B als unentgeltliche Wertabgabe gem 3 Abs 9a Nr 1 UStG der Umsatzsteuer Den Einspruch des KI wies das FA mit Einspruchsentscheidung v 12 9 2007 als unbe gr ndet zur ck 4 Zwischen den Beteiligten war in einem vor dem 1 Se nat des FG gef hrten Klageverfahren wegen Einkommen steuer die Frage streitig ob die Fahrten des Kl zwischen A und B einkommensteuerrechtlich als Fahrten zwischen Wohnung und regelm iger Arbeitsst tte anzusehen wa ren und ob hierf r ein geldwerter Vorteil anzusetzen war Nachdem das FG diese Klage mit Urt v 19 1 2010 1 K 4306 07 E EFG 2010 1986 abgewiesen hatte hob der BFH die Vorentscheidung auf und verwies die Sache zur anderweitigen Verhandlung und Entscheidung an das FG zur ck BFH v 9 6 2011 VI R 55 10 BFHE 234 164 BStBl I 2012 38 Danach war f r die ertragsteuer rechtliche Beurteilung u a die Einordnung des Keller raums als Betriebs
7. Dipl Kfm Dr iur Andreas Heidinger ist Leiter des Referats f r Handels Gesellschafts und Steuerrecht beim Deutschen Notar institut in W rzburg Ralf Knaier ist stud iur an der Universit t W rzburg Die vertretenen Ansichten stellen die pers nliche Meinung der Autoren dar 1 Gesetz zur Modernisierung des GmbH Rechts und zur Bek mp fung von Missbr uchen v 23 10 2008 BGBl 12008 2026 ff 2 BGH v 4 3 1996 II ZB 8 95 GmbHR 1996 351 3 BGH v 7 7 2003 II ZR 235 01 GmbHR 2003 1051 m Komm Bormann s dazu Di ars BB 2003 1922 f Ertinger Reiff NZG 2004 258 ff Kurth NJW 2003 3180 f Langner GmbHR 2004 298 ff Meyer Ludwig NotBZ 2004 1 ff Pentz ZIP 2003 2093 ff Reichert Clau NZG 2004 273 ff ReifflEttin ger DStR 2004 1258 ff Schumm NWB 2004 1767 ff Seibt NJW Spezial 2004 27 f Tillmann Tillmann DB 2004 1853 ff Wertenbruch NZG 2003 1107 ff ebenso OLG D sseldorf v 16 12 2005 I 16 U 176 05 RNotZ 2006 242 schuldrechtliche Verpflichtungsvertrag ber die verdeckte Sacheinlage als auch die Rechtshandlungen zu ihrer Aus f hrung der Gesellschaft gegen ber unwirksam sein 1 Ver nderter Einlagegegenstand bei der Heilung Dies hatte insbesondere Auswirkungen auf den zu w hlen den Einlagegegenstand bei der Heilung einer verdeckten Sacheinlage Bei den zeitnahen Gesellschaftergesch ften hatte die davor h M die Forderung auf R ck bertragung der Sacheinlage a
8. EuGH v 16 10 1997 Rs C 258 95 Fillibeck in Sig 1997 1 5577 UR 1998 61 wie folgt begr ndet im Folgenden werden Rz 25 33 der EuGH Entscheidung wiedergegeben vom Abdruck auch an dieser Stelle wurde abgesehen 4 Streitfall Keine Anwendung dieser Rechtspre chung 26 Der Auffassung des FG diese Rspr des EuGH sei auf die Fahrten eines Unternehmers von seinem Wohnort zum Unternehmen Betriebsst tte und zur ck entsprechend anzuwenden ebenso FG Niedersachsen v 11 11 2004 5 K 445 00 EFG 2005 490 unter 2 FG M nchen v 27 11 2008 14 K 325 06 DStRE 2010 44 unter II Klenk in S lch Ringleb Umsatzsteuer 3 Rz 630 Mey 52 Rechtsprechung GmbHR 1 2015 Steuerrecht er EFG 2013 90 91 Nieskens in Rau D rrw chter UStG 3 Rz 1743 Rei Umsatzsteuerrecht 2012 S 283 Tehler in Rei Kraeusel Langer UStG 10 Rz 342 Tehler Umsatzsteuer und Verkehrsteuer Recht 2013 95 96 Wagner in S lch Ringleb Umsatzsteuer 10 Rz 428 wohl auch Englisch in Tipke Lang Steuer recht 21 Aufl 17 Rz 334 folgt der Senat nicht Viel mehr sind diese Fahrten als unternehmerisch veranlasste Fahrten einzustufen ebenso BMF v 29 5 2000 IV D 1 S 7303b 4 00 BStB1 I 2000 819 Rz 22 v 5 6 2014 IV D2 S 7300 07 10002 001 DOK 2014 0492152 BStBl I 2014 896 unter Rz I 2 Abschn 15 6 Abs 1 S 4 u Abschn 15 23 Abs 2 S 2 des Umsatzsteuer An wendungserlasses
9. IV Au enhaftung des Gesch ftsf hrers aus eigener unerlaubter Handlung 1 Begeht der Gesch ftsf hrer einer GmbH bei der Aus bung seiner Leitungs und F hrungsaufgaben als T ter Gehilfe oder Anstifter eine unerlaubte Handlung i S v 823 Abs 1 BGB und wird hierdurch ein Dritter gesch digt so haftet er pers nlich Voraussetzung hierf r ist dass alle objektiven und subjektiven Tatbestandsvoraussetzun gen in seiner Person verwirklicht sind Zwar handelt der Gesch ftsf hrer einer GmbH im Rahmen seines Aufga benkreises als organschaftlicher Vertreter der juristischen Person so dass diese nach 31 BGB f r Sch den haftet die er in Ausf hrung der ihm zustehenden Verrichtungen einem Dritten zuf gt Dieser Grundsatz schlie t jedoch eine daneben bestehende eigene Haftung des Gesch fts f hrers nicht aus wenn er pers nlich den Schaden durch eine unerlaubte Handlung herbeigef hrt hat Somit haftet der Gesch ftsf hrer au enstehenden Dritten f r eigenh n dig herbeigef hrte Sch den wenn er einen Delikttatbe stand in eigener Person pflichtwidrig und schuldhaft erf llt hat Im Rahmen der deliktischen Produkthaftung besteht die Pflicht zu sorgf ltigem Verhalten in den Bereichen Konstruktion Fabrikation Instruktion und Produktbeob achtung Die Haftung f r Produktfehler ist eine Haftung 59 HeillRussenschuck BB 1998 1749 1753 60 Uwe H Schneider in Scholz GmbHG 11 Aufl 2014 43 Rz 321 61 B
10. auch die Auslegung unter dem Aspekt des Vereinfachungs charakters zur Folge haben muss Schlie lich ist die Aus sage in der Gesetzesbegr ndung dass ver nderte wirt schaftliche Identit t der K rperschaft und ver nderter Ein fluss in der K rperschaft sanktioniert werden sollen bei einer subjektiv teleologischen Auslegung ernst zu neh men 4 Rechts konomischer Hintergrund In der konomischen Literatur besteht seit Jahrzehnten Ei nigkeit dar ber dass der ordnungspolitisch erstrebenswer ten Entscheidungs und Investitionsneutralit t einer Be steuerung der zeitnahe Verlustausgleich sehr nahe der so fortige Verlustausgleich sogar am n chsten kommt Jede Abweichung von diesem Optimum sei es die unverzins liche zeitliche Verlagerung des Verlustausgleichs in die Zukunft sei es die quotale Begrenzung des Verlustaus gleichs oder sogar der g nzliche Untergang eines Verlust vortrags bedarf einer berzeugenden Rechtfertigung Al lein das fiskalische Interesse der Sicherung des Steuerauf kommens der ffentlichen Haushalte gen gt daf r nicht Versteht man die konomische Analyse des Rechts im Sinne eines Rechtsanwendungsgebots so ist das Ziel der Ann herung an den zeitnahen oder gar sofortigen Verlust ausgleichs bei der Auslegung der Erwerberkreisbegriffe im 8c KStG jederzeit im Blick zu behalten 5 Verfassungsrechtlicher Rahmen Bereits vor Inkrafttreten des 8c KStG wurden verfas sungsgericht
11. dr cklich zugelassene Verwertung bedarf vorheriger schriftlicher Zustimmung des Verlags Dies gilt insbesondere f r Vervielf ltigung Bearbeitung bersetzung Mikroverfiimung und Einspeicherung Verarbeitung bzw Wiedergabe in Datenbanken oder anderen elektronischen Medien und Systemen Fotokopien d rfen nur als Einzelkopien f r den pers nlichen Gebrauch hergestellt werden Hinweise f r Autoren und Einsender Bitte senden Sie alle Aufsatzmanuskripte zum Abdruck bestimmte Gerichtsentscheidungen und Leserbriefe unmittelbar an die Redaktion Bei der Einsendung von Entscheidungen sind wir f r den Hinweis dankbar ob sie rechtskr ftig sind Bitte geben Sie m glichst schon bei der Einsendung Ihre Bankverbindung an Die Zahlung einer Pauschalverg tung f r die Ein sendung einer Gerichtsentscheidung erfolgt im Falle des Abdrucks und gilt f r die bertragung des Nutzungsrechts auf den Verlag mit der Ma gabe die Entscheidung auch in anderen Print und elektronischen Produkten des Verlags insbesondere anderen Zeitschriften ver ffentlichen zu k nnen Unter Verwendung eines PC Textverarbeitungsprogramms erstellte Manuskripte bersenden Sie bitte im Dateianhang per E Mail oder auf einem elektronischen Datentr ger mit Ausdruck und Angabe des verwendeten Systems Jetzt abonnieren Die f hrende Fachzeitschrift rund um GmbH und GmbH amp Co Erstens Zweimal monatlich die Zeitschrift So bleiben Sie immer auf dem Laufenden Z
12. 16 9 1985 I ZR 275 84 BGHZ 95 330 342 GmbHR 1986 78 9 2 Der Anspruch der Gl ubiger einer abh ngigen Ge sellschaft auf eine Sicherheitsleistung f r Verbindlichkei ten die bis zur Bekanntmachung der Eintragung der Been digung des Beherrschungs oder Gewinnabf hrungsver trags begr ndet aber erst danach f llig werden ist entspre chend den Nachhaftungsregeln in 26 160 HGB und 327 Abs 4 AktG auf Anspr che die vor Ablauf von f nf Jahren nach der Bekanntmachung f llig werden begrenzt 10 a Im Schrifttum ist streitig ob die Sicherheitsleis tung zeitlich entsprechend den Nachhaftungsregeln in 26 160 HGB u 327 Abs 4 AktG zu begrenzen so Koppensteiner in K ln Komm AktG 3 Aufl 303 Rz 16 Hirte in Gro komm AktG 4 Aufl 303 Rz 17 Veil in Spindler Stilz AktG 2 Aufl 303 Rz 16 Koch in H ffer AktG 11 Aufl 303 Rz 3 Emmerich in Em merich Habersack Aktien und GmbH Konzernrecht 7 Aufl 303 Rz 13d Habersack FS Koppensteiner 2001 S 31 38 Krieger in M nch Hdb GesR Bd 4 AG 3 Aufl 60 Rz 41 Paschos in Henssler Strohn GesR 2 Aufl 303 AktG Rz 6 Grigoleit Servatius AktG 303 Rz 5 Hoffmann NZG 2000 935 936 Henssler Heiden NZG 2010 328 332 Goldschmidt Laeger NZG GmbHR 1 2015 Rechtsprechung 25 Gesellschaftsrecht 2012 1201 1205 Hattstein Gl ubigersicherung durch das ehemals herrschende Unternehmen 1995 S 111 ff ode
13. 1991 S 263 f mit Verweis auf Esser Wert und Bedeutung der Rechtsfiktionen 2 Aufl 1969 S 98 ff 23 BT Drucks 16 4841 S 74 re Sp 24 BT Drucks 16 4841 S 76 re Sp einen Verlustmantel erwerben und nutzbar machen Er forderte deswegen die Verhinderung oder zumindest Ein d mmung solcher Umgehungsgestaltungen 2 Daraufhin empfahl der Finanzausschuss des Bundestages unter ausdr cklicher Bezugnahme auf die vorgenannte Anregung des Bundesrates zu Umgehungsm glichkeiten durch Erwerberquartette die Einf hrung des damaligen 8c S 3 KStG a F dem heutigen 8c Abs 1 S 3 KStG In dieser ge nderten Fassung wurde das Gesetz schlie lich am 17 8 2007 verk ndet Im Rahmen desselben Unternehmensteuerreformgesetzes 2008 wurde 32d EStG in das Einkommensteuergesetz in tegriert in dessen Ausnahmevorschriften des Abs 2 Nr I Buchst a b u c ebenfalls auf nahe stehende Personen ohne Legaldefinition Bezug genommen wird Allerdings wird der Begriff in der Begr ndung des Gesetzesentwurfs zu 32d Abs 2 Nr la unter z T w rtlicher Bezugnahme auf die in 1 Abs 2 AStG enthaltene Definition des Be griffs ausgelegt Eine Konzernklausel in der Form des heutigen 8c Abs 1 S 5 KStG wurde erst mit dem sog Wachstumsbeschleuni gungsgesetz 2009 eingef hrt 3 Sinn und Zweck der Vorschrift Seit Einf hrung des 8c KStG besteht ber dessen Rege lungszweck Uneinigkeit Von der Verhin
14. 7 Abs 2 GmbHG und nicht auf die Mehrleistung Rest einlage auf das Stammkapital beschr nkt Daher bedarf es auch nicht der Versicherung der Leistung zur freien Verf gung Anerkannt ist auch die schuldtilgende Leistung einer baren Resteinlage nach 362 Abs 2 BGB durch Zahlung direkt an den Gl ubiger der Gesellschaft Auch f r die Resteinlage gilt aber dass wie schon vor dem MoMiG die Annahme einer nicht in Geld bestehenden Sachleistung nach 364 Abs 1 BGB an Erf llung statt nicht zul ssig ist Dies verst t gegen das auch nach dem MoMiG noch in 19 Abs 2 S 1 GmbHG verankerte Be freiungsverbot S Zul ssig ist es nur wenn die Gesellschaft einen Sachgegenstand als Leistung erf llungshalber an nimmt um die bare Einlageverbindlichkeit mit dem Ver kaufserl s tilgen zu k nnen In diesen F llen erlischt die Einlageverbindlichkeit aber erst wenn die Gesellschaft aus der erf llungshalber erbrachten Leistung befriedigt wird Ist allerdings kurzfristig keine Befriedigung zu erlan gen w rde die Annahme erf llungshalber eine unzul ssi ge Stundung darstellen IV Austausch eines Sacheinlagegegenstandes mit einem anderen Sacheinlagegegenstand Aus der Zul ssigkeit des nachtr glichen bergangs von der Bar zur Sacheinlage wird ganz allgemein auch die Zu l ssigkeit des Austauschs des urspr nglich vorgesehenen Gegenstandes der Sacheinlage durch einen anderen Ge genstand im Zeitraum nach der Eintragung gefolge
15. Eingezahlte Betr ge k nnte er dann aus 8812 BGB zur ckfordem Die ggf gerichtliche Geltendmachung eines solchen Anspruchs die einigen Unsicherheiten wie z B der Frage wie lang die Bindung des bemehmers an den bemahmevertrag im einzelnen Fall ist unterliegen w rde gilt es jedoch aus Sicht des Einlageverpflichteten zu vermeiden Nahe liegt dann die Abtretung der einzubringen den Forderung aufschiebend bedingt 8158 Abs 1 BGB auf die Eintragung der Kapitalerh hung ins Handelsregister zu vereinbaren Doch ist dies mit dem Vollleistungsgebot wel ches sich aus 856a GmbHG iVm 87 Abs 3 GmbHG ergibt zu vereinbaren Steht eine Forderung deren Abtretung auf den Zeitpunkt der Eintragung aufschiebend bedingt ist zur endg ltigen Verf gung der Gesch ftsf hrer Dagegen spricht schon der Wortlaut der Norm Gem 56a GmbHG iVm 7 Abs 3 GmbHG m ssen Sacheinlagen vor Anmeldung der Kapitalerh hung in vollem Umfang so an die Gesellschaft bewirkt werden dass sie endg ltig zurfreien Ver f gung der Gesch ftsf hrer stehen Wird eine Forderung aber nur unter der aufschiebenden Bedingung der Eintra gung der Kapitalerh hung bertragen so steht sie vor An meldung gerade nicht zur Verf gung der Gesch ftsf hrer Auch die Vereinbarung einer aufl senden Bedingung f r den Fall des Scheitems der Eintragung wird an der Endg ltigkeit 1 2015 R5 der Verf gbarkeit der Sacheinlage scheitem Denkbar w re zudem noch die Abtret
16. IV C 3 S 221 12 10010 004 IV C 5 S 2345 08 0001 DOK 2013 0760735 BStBl 12013 1087 Tz 52 ebenso wohl Fischer in Kirchhof EStG 9 Aufl 10 Rz 25 a A Heinicke DStR 2008 2001 Heinicke in Schmidt EStG 33 Aufl 10 Rz 186 ebenso Risthaus DStZ 2007 802 2 Keine verfassungsrechtlichen Bedenken 17 Die beschr nkte Abziehbarkeit der Altersvorsorge aufwendungen ist verfassungsgem 18 a Der erkennende Senat hat bereits in seinen die bis einschlie lich dem Jahr 2004 geltende Rechtslage betref fenden Urteilen BFH v 18 11 2009 X R 9 07 BFH NV 2010 412 v 18 11 2009 X R 34 07 BFHE 227 99 BStBl I 2010 414 v 18 11 2009 X R 6 08 BFHE 227 137 BStBl 12010 282 v 18 11 2009 X R 45 07 BFH NV 2010 421 sowie in BFH v 9 12 2009 X R 28 07 BFHE 227 165 BStBl II 2010 348 ent schieden dass die beschr nkte Abziehbarkeit der Vorsor geaufwendungen als Sonderausgaben in 10 Abs 1 Nr 2 Buchst a EStG sowohl in Gestalt der endg ltigen Rege lung des 10 Abs 3 S 1 3 EStG als auch im Rahmen der bergangsregelung in 10 Abs 3 S 4 6 EStG verfas sungskonform ist Zur Vermeidung von Wiederholungen wird auf die Ausf hrungen in diesen Urteilen verwiesen 19 b Nichts anderes gilt f r die gleicherma en be schr nkte Abzugsf higkeit von Aufwendungen f r eine Basisrente 1 S d 10 Abs 1 Nr 2 Buchst b EStG Der Gesetzgeber hat entsprechend dem Sinn und
17. Ruhezeit und 24 bis 35 Stunden kontinuierliche Ruhezeit pro Woche eine Ruhepause w hrend der Arbeitszeit wenn die t g liche Arbeitszeit sechs Stunden berschreitet Beschr nkung der Wochenarbeitszeit f r Arbeitnehmer durchschnittlich 48 Stunden pro Woche einschlie lich berstunden bezahlter Jahresurlaub f r Arbeitnehmer mindestens 4 Wochen pro Jahr besonderer Schutz von Nachtarbeitenn 1 2015 R10 Die Richtlinie gilt f r angestellte Arbeitnehmer und nicht f r Selbst ndige Im Zeitraum 2004 2009 diskutierten der EU Ministerrat und das Europ ische Parlament bereits ber einen Legislativvorschlag der Europ ischen Kommission Dieser sah u a folgende nderungen an der Arbeitszeitrichtli nie vor die M glichkeit des individuellen Opt out von der 48 Stun den Regel entweder ganz abzuschaffen oder einer stren gen berpr fungsklausel zu unterwerfen den Bereitschaftsdienst durch Unterscheidung zwischen aktiven und inaktiven Zeiten am Arbeitsplatz anders zu be handeln als die normale Arbeitszeit den Spielraum bei der Festlegung des Zeitpunkts der Aus gleichsruhezeiten innerhalb einer angemessenen Frist zu erweitern die Verl ngerung des Bezugszeitraums f r die Berech nung der durchschnittlichen Wochenarbeitszeit auf h chstens 12 Monate durch Gesetz und nicht nur durch Tarifvertrag wie in der geltenden Richtlinie vorgesehen zu zulassen Die Diskussionen zwischen den
18. hrt allein die Zust ndigkeit f r Leitung und Organisation der Gesellschaft dazu dass dem Gesch ftsf hrer eigene Verkehrssicherungspflichten obliegen Dies hat zur Folge dass eine deliktische Produkthaftung des Gesch ftsf hrers leicht begr ndet werden kann Die Entscheidung muss da her eng ausgelegt werden Ferner bildet die Baustoff Ent scheidung kein berzeugendes Pr judiz f r die F lle aus dem Bereich der Produzentenhaftung Bei der mangelhaf ten Produktinformation geht es nicht um das Fehlen eines organisierten Informationsaustauschs sondern um die richtige Auswertung der vorhanden Informationen Auch kann im Fall der Produkthaftung von einem Anvertrauen im Sinne der Entscheidung nicht gesprochen werden Dass die durch den VI Zivilsenat im Baustoff Urteil auf gestellten Grunds tze zur Au enhaftung des GmbH Ge sch ftsf hrers innerhalb des BGH nicht einstimmig bef r wortet werden zeigt ferner ein obiter dictum des f r Ge sellschaftsrecht zust ndigen II Zivilsenats Dieser gab zu bedenken der Trennungsgrundsatz w rde praktisch aus den Angeln gehoben wenn die Verletzung der von Gesch ftsf hrern und Vorstandsmitgliedern zu erf llenden Aufsichtspflichten allgemein dazu f hrten dass jeder Au enstehende der dadurch mittelbar zu Schaden kommt gegen die Organmitglieder selbst Ersatzanspr che geltend machen k nnte 2 Der II Zivilsenat hat zu der Problema tik nicht abschlie end Stellung
19. kl ren weil die Gesellschafterversammlung trotz der rechtzeitig mitgeteilten Verhinderung des Kl abgehalten wurde Darin liege ein Einladungsmangel Eine Abberu fung sei im brigen nur aus wichtigem Grund zul ssig Die Bekl habe kein Recht zur ordentlichen K ndigung des Anstellungsvertrags Diese sei nach der gesellschaftsver traglichen Regelung nur m glich wenn der Kl seiner Be rufung zugestimmt habe Die Bekl hat die Ansicht vertreten sie habe trotz der be haupteten Erkrankung und dem angeblichen Klinikaufent halt des Kl davon ausgehen d rfen dass der Kl zumindest am Wochenende zu Hause sei Er sei im Dezember und Ja nuar mehrmals am Wochenende gesehen worden Die Ge sellschafterversammlung sei f r Samstag den 5 1 2013 einberufen worden um dem Kl die Teilnahme zu erm g lichen Ein wichtiger Grund f r die Abberufung des Kl als Gesch ftsf hrer sei nicht erforderlich gewesen Eine or dentliche K ndigung des Anstellungsvertrags sei ohne weiteres m glich Das LG hat der Klage in vollem Umfang stattgegeben LG M nchen II v 22 8 2013 4 HK O 543 13 Die am 5 1 2013 gefassten Beschl sse seien unwirksam Es liege zwar kein Einladungsmangel vor denn die Einberufung einer Gesellschafterversammlung sei auch bei einer Krankheit eines Gesellschafters m glich der Abberu fungsbeschluss sei jedoch unwirksam weil eine Abberu fung des Kl nur aus wichtigem Grund zul ssig sei und ein solcher nicht vo
20. nahestehenden Person so angesetzt wie sie unter den zwi schen unabh ngigen Dritten vereinbarten Bedingungen angefallen w ren wenn sie dadurch gemindert sind dass erim Rahmen solcher Gesch ftsbeziehungen zum Ausland Bedingungen vereinbart die von denen abweichen die voneinander unabh ngige Dritte unter gleichen oder hn lichen Verh ltnissen vereinbart h tten 2 Darlehenshingabe als teilweise Gesch ftsbeziehung im Sinne des Au ensteuergesetzes 10 Die Darlehenshingabe ist zu einem Teil als Ge sch ftsbeziehung i S d 1 Abs 1 u 4 AStGa F zwi schen der Kl in und der von ihr beherrschten Tochtergesell schaft zu qualifizieren 11 a Die von 1 Abs 1 AStG a F angeordnete Berich tigung der Eink nfte h ngt davon ab dass es um ein Ver h ltnis zwischen einem Steuerpflichtigen und einer ihm nahe stehenden Person geht das als Gesch ftsbeziehung qualifiziert werden kann BFH v 29 11 2000 IR 85 99 BFHE 194 53 BStBl I 2002 720 v 23 6 2010 IR 37 09 BFHE 230 156 BStBl II 2010 895 Eine Gesch ftsbeziehung in diesem Sinne liegt gem 1 Abs 4 AStG a F vor wenn die den Eink nften zugrunde liegende Beziehung entweder beim Steuerpflichtigen oder bei der nahe stehenden Person Teil einer T tigkeit ist auf die die 13 15 18 oder 21 EStG anzuwenden sind oder w ren wenn die T tigkeit im Inland vorgenommen wor den w re 12 b Der Senat hat zu der im Jahr 1985 geltenden Recht
21. nkung f r K rperschaften im Folgen den BMF Schreiben 2008 ist Gegenstand erheblicher Kritik im Schrifttum Es w re deswegen naheliegend ge wesen wenn die Finanzverwaltung in dem seit April 2014 ver ffentlichten und derzeit diskutierten Entwurf des ber arbeiteten BMF Schreibens zur Verlustabzugsbeschr n kung f r K rperschaften unter Ber cksichtigung der Kon zernklausel und der Stille Reserven Klausel im Folgen den Erlassentwurf 2014 zu den zwischenzeitlich aufge worfenen Fragen Stellung bezogen h tte Die entsprechen de Passage ist im Erlassentwurf 2014 dessen ungeachtet aber unver ndert enthalten Gro e Bedeutung haben die Fragen nach der personellen Reichweite des Erwerberkreises i S d 8c Abs 1 KStG u a in Publikumskapitalgesellschaften deren Gesellschaf Dr Jens Uwe Hinder LL M ist Rechtsanwalt und Steuerberater sowie Partner Fabian Hentschel ist Rechtsanwalt sowie Associ ate im deutschen B ro von Morrison amp Foerster LLP in Berlin BMF v 4 7 2008 IV C 7 S 2745 a 08 10001 DOK 2008 0349554 BStBl I 2008 736 GmbHR 2008 883 u 1064 Rz 24 27 2 Statt vieler van Lishaut FR 2008 789 798 f und Lang DStZ 2008 549 558 3 Entwurf des BMF v 15 4 2014 IV C 2 S 2745 a 09 1002 004 abzurufen unter www gmbhr de volltexte htm vgl dazu bereits Neumann GmbHR 2014 673 ff Neyer GmbHR 2014 734 ff Hinder Hentschel FR 2014 1069 ff 4 Der Beitrag greift hier auf d
22. solange die Fiktion Wirkung entfaltet BAG v 23 8 2011 10 AZB 51 10 Rz 12 m w N BAGE 139 63 GmbHR 2011 1200 m Komm Haase 2 Anwendung auf den Streitfall 20 Gemessen an diesen Grunds tzen ist der Rechtsweg zu den Arbeitsgerichten zul ssig 21 a Die Klage enth lt ausschlie lich Klageantr ge die nur dann begr ndet sein k nnen wenn das Rechtsverh lt nis als Arbeitsverh ltnis einzuordnen ist und nach wirksa mer Beendigung der Organstellung als solches fortbestand oder wieder auflebte In diesen F llen sic non F lle er ffnet bei streitiger Tatsachengrundlage die blo e Rechts ansicht der Klagepartei es handele sich um ein Arbeitsver h ltnis den Rechtsweg zu den Arbeitsgerichten BAG v 15 11 2013 10 AZB 28 13 Rz 21 GmbHR 2014 137 m Komm Pr pper m w N 22 aa Mit seinen Feststellungsantr gen zul u 2 macht der Kl den Fortbestand eines seiner Auffassung nach bestehenden Arbeitsverh ltnisses geltend Mit sei nem unechten Hilfsantrag zu 5 begehrt er f r den Fall des Obsiegens mit seinem Feststellungsantrag die vorl ufige Weiterbesch ftigung in diesem Arbeitsverh ltnis 23 bb Auch der Antrag zu 3 und der Hilfsantrag zu 6 k nnen nur Erfolg haben wenn sich der Kl in einem Ar beitsverh ltnis zur Bekl befindet bzw befand Mit diesen begehrt er ein qualifiziertes Zwischenzeugnis ber Art und Dauer sowie F hrung und Leistung im Arbeitsverh ltnis bzw ein entsp
23. ter als Liquidatorin f r die Schuldnerin t tig wurde Zwar ist die H he der Verg tung der Bekl nicht ausdr cklich vereinbart worden In Erman gelung einer konkreten Vereinbarung gilt daher die bliche Verg tung als vereinbart 612 Abs 2 BGB Daf r dass der Alleingesellschafter der Schuldnerin davon ausging dass die Bekl unentgeltlich f r die Schuldnerin t tig wer den sollte liegen keine Anhaltspunkte vor Da ein Ge sch ftsf hrer in der Regel nicht unentgeltlich t tig wird w ren Umst nde nach denen im Streitfall die T tigkeit der Bekl unentgeltlich erfolgen sollte vom Kl darzulegen und zu beweisen Entgegen der Auffassung des Kl bedurfte es f r den form losen Abschluss des Anstellungsvertrags keines ausdr ck lichen Gesellschafterbeschlusses Vielmehr kann der Ver trag bei einer Einmann GmbH auch formlos au erhalb der Gesellschafterversammlung abgeschlossen werden vgl Z llner in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 46 Rz 37 Dass sich die H he der Verg tung mit monatlich 3 808 im blichen Rahmen bewegt ist vom Kl nicht be stritten worden II Die Revision war nicht zuzulassen da Zulassungsgr n de gem 543 Abs 2 ZPO nicht vorliegen Gesellschafterbeschluss Unwirksamkeit eines Abberufungsbeschlusses infolge Einladungsmangels GmbHG 38 Abs 1 46 Nr 5 BGB 626 Abs 2 Das Teilnahmerecht eines Gesellschafters kann verletzt wer den wenn sich erst nach der Einladun
24. tsch in D tsch Pung M hlenbrock Die K rperschaftsteuer 70 Erg Lfg Sc KStG Rz 63 kung entfalten w rde In den meisten Konzernsachverhal ten l ge nach der berwiegenden Literaturauffassung zu Anteilswerben innerhalb eines Erwerberkreises n mlich bereits ein nicht zu ber cksichtigender Anteilserwerb in nerhalb eines Erwerberkreises vor ohne dass die Konzern klausel zur Anwendung gelangt Oft werden Schwestern gesellschaften wegen ihrer Eigenschaft als nahe stehende Personen 1 S d 8c Abs 1 S 1 u 2 n mlich einen Erwer berkreis bilden Entscheidend spricht jedoch aus unserer Sicht f r die Lite raturauffassung dass sich bei einer Anteilsverschiebung innerhalb des Erwerberkreises das wirtschaftliche Engage ment des f r Zwecke der Verlustnutzung zusammengefass ten Erwerberkreises gar nicht ver ndert Versteht man n mlich entsprechend der ausdr cklichen Hinweise in der Gesetzesbegr ndung den graduellen 25 oder vollst n digen 50 Change of Control an der K rperschaft als ma geblichen Sanktionierungshintergrund des Verlustun tergangs in 8c KStG so kann ein innerzirkul rer Erwerb die Gesellschaft keinem Verlustuntergang n her bringen noch einen solchen herbeif hren Eine Verschiebung des wirtschaftlichen Engagements dieses Erwerberkreises re lativ zu den au erhalb dieses Kreises stehenden Gesell schaftern findet dann n mlich gar nicht statt Beispiel 3 Ausgangssachverhalt wie Beispiel 1 oben
25. und der s GmbH U am 10 4 2006 abgeschlosse nen Beherrschungs und Gewinnabf hrungsvertrags in der Zeit vom 17 1 2016 bis 17 1 2017 entstehen wird Das OLG hat die Berufung zur ckgewiesen OLG Braun schweig v 2 10 2013 3 U 34 13 gt Aus den Entscheidungsgr nden 4 Die Revision hat keinen Erfolg I II 7 Das Berufungsurteil h lt der revisionsrechtlichen Nachpr fung stand Die Kl in hat keinen Anspruch auf Leistung einer Sicherheit gem 232 Abs 1 BGB ber den 16 1 2016 hinaus bis zum 17 1 2017 Das OLG hat den Sicherungsanspruch zeitlich zu Recht entsprechend 26 160 HGB 327 Abs 4 AktG auf Anspr che die inner halb von f nf Jahren ab der Bekanntmachung der Eintra gung der Beendigung des Beherrschungs und Gewinnab f hrungsvertrags f llig werden begrenzt 8 1 Im Vertragskonzern mit einer GmbH als abh ngiger Gesellschaft ist der Rechtsgedanke des 302 AktG ent sprechend anzuwenden BGH v 10 7 2006 I ZR 238 04 BGHZ 168 285 GmbHR 2006 928 m Komm Theisel mann Rz 6 v 11 10 1999 II ZR 120 98 BGHZ 142 382 384 GmbHR 1999 1299 m Komm Brauer v 11 11 1991 I ZR 287 90 BGHZ 116 37 39 GmbHR 1992 34 v 14 12 1987 II ZR 170 87 BGHZ 103 1 4 GmbHR 1988 174 Das gilt auch f r die Besicherung nach 303 AktG vgl BGH v 11 11 1991 II ZR 287 90 BGHZ 116 37 39 GmbHR 1992 34 v 14 12 1987 II ZR 170 87 BGHZ 103 1 5 GmbHR 1988 174 v
26. zum Personenkreis des 10c Abs 3 Nr 2 EStG ge h ren begegnet ebenfalls grunds tzlich keinen Bedenken 32 aa Die pauschale K rzung ist letztlich Folge des von dem Gesetzgeber angenommenen Leitbildes die dem ren tenversicherungsfreien Arbeitnehmer vertraglich gew hr ten Anwartschaftsrechte stellten keine Zusatzversorgung dar sondern ersetzten die Basisversorgung Insoweit ist es konsequent ber die sich an dem Bruttoarbeitslohn bzw der jeweiligen Beitragsbemessungsgrenze orientierenden K rzung in H he eines fiktiven Gesamtbeitrags zur gesetz lichen Rentenversicherung sicherzustellen dass diese Ar beitnehmer Vorsorgeaufwendungen nicht in gr erem Umfang abziehen k nnen 33 bb Sollte es angesichts der durch die verh ltnism Big geringen Beitr ge zu der Direktversicherung ausgel s ten pauschalen K rzung des H chstbetrags und der da raus folgenden Nichtabziehbarkeit eines nicht unwesent lichen Teils der Beitr ge des Kl zu der von ihm zum Auf bau einer Basisversorgung abgeschlossenen R rup Versi cherung und der sp teren Besteuerung der Leistungen in der Versorgungsphase zu einem Versto gegen das Verbot der doppelten Besteuerung kommen was der Kl nicht be hauptet ist dies in den Veranlagungszeitr umen der Ver sorgungsphase zu r gen in denen die Altersbez ge der Be steuerung unterworfen werden z B BFH v 9 12 2009 X R 28 07 BFHE 227 165 BStBl II 2010 348 unter B I 3 e
27. 11 53 Verwaltungsanweisungen Umwandlung Ausl sen der Einbringungsgewinn besteuerung nach einer Spaltung Anwendung der Billigkeitsregelung in Rz 22 23 des BMF Schreibens vom 11 11 2011 UmwStErlass OFD Niedersachsen v 22 8 2014 S 1978c 136 St 243 55 Karsten Schmidt Lutter Aktiengesetz Kommentar Jetzt zum Subskriptionspreis bestellen bei www otto schmidt de ea3 1 2015 R4 aolo s Report Inhalt IM BLICKPUNKT Ministerrat einigt sich auf Streitwertobergrenze bei Dr G tz Tobias Wiese Hamburg Small Claims Verfahren R10 Wichtige Themen des Unternehmenssteuerrechts EU Parlament macht den Weg frei f r das Haager 2015 ein Ausblick R1 Gerichtsstands bereinkommen R11 Unternehmensrecht EU Ministerrat Weitere Fortschritte bei Datenschutz f TAS Grundverordnung R11 Keine aufschiebend bedingte Forderungseinbrin gung bei Sachkapitalern hung R5 OECD Entwurf zu Verrechnungspreisen f r konzern interne Dienstleistungen R11 Erl schen der Handelsregistervollmacht R5 Wirtschafts Praxis Steuer amp Bilanzrecht Studie zu Gehaltsstrukturen von Gesch ftsf hrern in Vorlage der Vorschriften ber die Einheitsoewertung Familienunterneh R12 an das BVerfG zur Pr fung der Verfassungsm igkeit R6 Auen Vorsteuerabzug aus dem Erwerb eines Mandanten Zeitschriftenspiegel R 14 stammes im Wege der Realteilung pigga Vorsteuerabzug bei berlassung von Gesch ftsf h Buchbesprech
28. 2 ProdHaftG stellt lediglich klar dass eine Haftung aufgrund anderer Vorschriften z B nach 823 ff BGB unber hrt bleibt 2 Eine Haftung des Gesch ftsf hrers aus unerlaubter Handlung gem 823 Abs 2 BGB i V m Vorschriften des ProdHaftG scheidet ebenso aus da der Gesch ftsf h rer nicht Adressat dieses Gesetzes ist so dass ihm ein Ver sto gegen das ProdHaftG nicht zur Last gelegt werden kann VII Produkthaftung von leitenden Angestellten und Mitarbeitern 1 Soweit Mitarbeiter eines Unternehmens vors tzlich und unmittelbar Rechtsgutsverletzungen vornehmen haften sie f r diese Insoweit gilt nichts anderes als f r Ge sch ftsf hrer die alle Tatbestandmerkmale einer unerlaub ten Handlung erf llen Soweit Mitarbeiter mittelbare Rechtsgutverletzungen be gehen bzw Verkehrssicherungspflichten verletzen ist um stritten ob diese nach den Regeln der deliktischen Pro dukthaftung hierf r einstehen m ssen Erstmals im Jahr 1975 lie der BGH in der sog Spannh lsen Entscheidung den Gesch ftsleiter einer KG pers nlich nach den Grund s tzen der deliktischen Produzentenhaftung einstehen was teilweise mit den Besonderheiten des Falls n mlich der 75 HeillRussenschuck BB 1998 1749 1751 Goertte DStR 1998 1308 1313 76 Katzenmeier in Dauner Lieb Langen BGB 2 Aufl 2012 4 ProdHaftG Rz 1 77 Ziemons in Oppl nder Tr litzsch Praxishandbuch GmbH Ge sch ftsf hrung 2 Aufl 2011
29. 3 u Abs 4 S 1 BewG genannten Vorausset zungen vorzunehmen Der Wertfortschreibung werden nach 822 Abs 4 S 2 iV m 827 BewG mit Ausnahme der Wertver h ltnisse die Verh ltnisse im Fortschreibungszeitpunkt 822 Abs 4 S 3 BewG zugrunde gelegt soweit sich aus den in 822 Abs 4 5 4 BewG genannten Vorschriften nichts anderes ergibt Nach 827 BewG sind auch in diesem Zusammen hang nicht die Wertverh ltnisse im Fortschreibungszeitpunkt sonden diejenigen im Hauptffeststellungszeitpunkt ma ge bend Hauptffeststellungszeitpunkt ist der 1 1 1964 der durch Art 2 Abs 1 S 1 Bew ndG 1965 festgelegt wurde Der I Senat ist der Ansicht dass die Ma geblichkeit dieser veralteten Wertverh ltnisse sp testens seit dem Feststellungszeit punkt 1 1 2009 wegen des 45 Jahre zur ckliegenden Haupt feststellungszeitpunkts nicht mehr mit den verfassungsrecht lichen Anforderungen an eine gleichheitsgerechte Ausge staltung des Steuerrechts vereinbar ist Durch den Verzicht auf weitere Hauptfeststellungen sei es nach Anzahl und Aus ma zu dem Gleichheitssatz widersprechenden Werverzer rungen bei den Einheitswerten gekommen Die seit 1964 ein getretene rasante st dtebauliche Entwicklung gerade im gro st dtischen Bereich die Fortentwicklung des Bauwe sens nach Bauart Bauweise Konstruktion und Objektgr e sowie andere tiefgreifende Ver nderungen am Immobilien markt fanden keinen angemessenen Niederschlag im Ein heitswert Der Il Senat vertritt i
30. 6 2014 IV D 2 S 7300 07 10002 001 DOK 2014 0492152 BStBl I 2014 896 unter I 5 a aa bzw nach Abschn 15 23 Abs 5 S 4 Nr 1 Buchst a US tAE vormals BMF v 27 8 2004 IV B 7 S 7300 70 04 BStBl I 2004 864 Rz 2 1 von der sog 1 Regelung des 6 Abs 1 Nr 4 S 2 EStG ausginge und von diesem Wert f r die nicht mit Vorsteuern belasteten Kosten einen pauschalen Abschlag von 20 vornehmen w rde Dann k me es auf den konkreten Umfang der Verwendung der PKW f r Fahrten zwischen Wohnung und Unternehmens ort nicht an weil diese f r die Bestimmung der Bemes sungsgrundlage anhand der Vereinfachungsregelung nicht ma geblich ist vgl BMF v 5 6 2014 IV D 2 S 7300 07 10002 001 DOK 2014 0492152 BStBl 12014 896 unter 1 2 Abschn 15 23 Abs 2 S 2 UStAE vormals BMF v 27 8 2004 IV B7 S 7300 70 04 BStBl I 2004 864 Tz 3 Anm der Redaktion S auch das nachstehend abgedruck te Urt des BFH v 5 6 2014 XI R 36 12 Umsatzsteuer PKW Nutzung durch einen Unter nehmer f r Fahrten zwischen Wohnung und Betriebsst tte UStG 2 Abs 2 Nr 2 3 Abs 9a Nr 1 EStG 4 Abs 5 S 1 Nr 6b Richtlinie 77 388 EWG Art 6 Abs 2 Buchst au b MwStSystRL Art 26 Abs 1 Buchst au b Die Verwendung eines dem Unternehmen zugeordneten PKW f r Fahrten zwischen Wohnung und Betriebsst tte er folgt nicht f r Zwecke die au erhalb des Unternehmens lie gen und ist mithin nicht als unentg
31. 864 GmbHG findet sich eine Darstellung des durch das MoMiG g nzlich in die Insol venzordnung verlagerten Rechts der Gesellschafterdarlehen 4 In seiner ausf hrlichen Kommentierung des 864 GmbHG der zum Schutz der Gl ubigergesamtheit Zahlungen nach Insolvenzreife mit einer Ersatzpflicht des Gesch ftsf hrers keron sanktioniert erneuert Karsten Schmidt seine Fundamentalkri tik am Beharrungsverm gen der herrschenden Trennungs lehre und pl diert f r eine einheitliche Insolvenzverschlep pungshaftung bei der sich 864 S 1 GmbHG nur als Aus schnitt der Schadensabwicklungstechnik beim Schadenser satz wegen Insolvenzverschleppung darstellt und nicht wie insbesondere vom Bundesgerichtshof vertreten als Ersatzan spruch eigener Art Dies wirkt sich vor allem bei der Rechtsfol genbetrachtung aus haftet der Gesch ftsf hrer nach der Ein heitslehre doch nur in H he der Quotenverringerung die durch die Insolvenzverschleppung entstanden ist und nicht auf die R ckf hrung der durch die Zahlungen der Masse ent zogenen Verm genswerte An dieser Stelle zeigt sich emeut die besondere Qualit t des Scholz eine auf die Zukunftsauf gaben der Praxis ausgerichtete aber auch uneingeschr nkt wissenschaftlichen Anforderungen gen gende Kommentie rung zu bieten indem ber die Darstellung und Durchdrin gung der Rechtsprechung und des jeweilige Meinungsspek trums hinaus eigene Ansichten vertreten und stets mit Tief gang begr ndet we
32. 9 Mit der Revision r gt die Kl in die Verletzung materi ellen und formellen Rechts 10 Das FG habe 8 Abs 2 S 3 EStG unzutreffend aus gelegt Der nach dieser Vorschrift vorzunehmende Zu schlag h nge nach den Urt des BFH v 4 4 2008 VI R 85 04 BFHE 221 11 BStBl II 2008 887 und v 4 4 2008 VIR 68 05 BFHE 221 17 BStBl II 2008 890 GmbHR 2008 944 und entgegen der Vorentscheidung davon ab wie h ufig ein PKW tats chlich f r Fahrten zwi schen Wohnung und Arbeitsst tte verwendet worden sei Da nach diesen Entscheidungen der Zuschlag nur dann in Betracht komme wenn der PKW an mindestens 15 Tagen vgl z B BFH v 4 4 2008 VI R 85 04 BFHE 221 11 BStBl II 2008 887 unter II 2 b genutzt worden sei die Beweisaufnahme jedoch ergeben habe dass der Gesell schafter Gesch ftsf hrer die PKW sporadisch weniger als einmal w chentlich f r Fahrten zwischen Wohnung und Arbeitsst tte genutzt habe sei von der Vornahme eines Zuschlags g nzlich Abstand zu nehmen II 15 Die Revision ist begr ndet Sie f hrt zur Aufhebung der Vorentscheidung und zur Zur ckverweisung der Sache zur anderweitigen Verhandlung und Entscheidung an das FG 126 Abs 3 S 1 Nr 2 FGO 16 Zu Unrecht ist das FG ohne weitere Feststellungen davon ausgegangen dass die PKW berlassung als Ent gelt i S d 1 Abs 1 Nr 1 S 1 UStG der Umsatzsteuer zu unterwerfen sei obwohl die PKW Nutzung auch auf dem Gesellsch
33. AZR 584 13 Im vorliegenden Fall hatte eine Arbeitnehmerin die in einer Zahnarztpraxis im Empfangsbereich und als B rofachkraft t tig war auf ein gutes Zeugnis geklagt Die beklagte Arbeit geberin erteilte ihr jedoch nach der Beendigung des Arbeits verh ltnisses ein Zeugnis welches lediglich der Schulnote befriedigend entsprach Die Kl gerin begehrte mit ihrer Kla ge dass ihre Leistungen nicht nur zur vollen Zufriedenheit sondem stets zur vollen Zufriedenheit zu bewerten seien Das ArbG Berlin und das LAG Berlin Brandenburg gaben der Klage jeweils statt Diese Entscheidungen haben in der Fach presse f r gro es Aufsehen gesorgt Denn die Instanzen ur teilten dass nach herangezogenen Studien fast 90 der un tersuchten Zeugnisse die Schlussnoten gut oder sehr gut aufwiesen Daher sei es nicht gerechtfertigt von einem Stan dard von befriedigend auszugehen und dementsprechend die Darlegungs und Beweislast zu verteilen Das BAG kam jedoch zu einer anderen Bewertung Es nahm zur Kenntnis dass die herangezogenen Studien tats chlich davon ausgingen dass der Regelfall ein gutes oder sehr gutes Zeugnis ist Allerdings sei Hintergrund f r die in der Fortsetzung auf Seite R9 GmbHRundschau Gesellschafts und Steuerrecht der GmbH und GmbH amp Co 106 Jahrgang Heft 1 2015 Seite 1 Dr Andreas Heidinger Ralf Knaier Die Heilung einer verdeckten Sacheinlage und
34. Beispielen Und rundum auf dem neu esten Stand Insbesondere im Hinblick auf die rasante Entwicklung der europ ischen Gesetzgebung und der Rechtsprechung des EuGH der seit dem Wegfall der Vorlagebeschr nkung immer h ufiger ber Auslegungs fragen entscheidet Geimer Internationales Zivilprozessrecht Jetzt Probe lesen und bestellen bei www otto schmidt de giz7 ottoschmidt 1 2015 R1 lR im Blickpunkt Dr G tz Tobias Wiese Rechtsanwalt und Steuerberater Hamburg Wichtige Themen des Unternehmenssteuerrechts 2015 ein Ausblick Auf zahlreiche nderungen des Unternehmenssteuerrechts ab 2015 k nnen wir uns einrichten vgl dazu bereits Schwed helm Olbing Binnewies GmbHR 2014 1233ff es handelt sich vorwiegend um kleinere Reparaturen Aber am Horizont sind gr ere Entwicklungen erkennbar I Nachwehen der Entscheidung des BVerfG zur Erb schaftsteuer Die Verk ndung der Entscheidung des BVerfG zur Erbschaft steuer Az 1 BvL21 12 am 17 12 2014 ist bei Erscheinen die ses Beitrags bereits in aller Munde Nat rlich steht die Ver schonung von Betriebsverm gen im Zentrum der Diskus sion denn die bisherigen Verschonungsregeln der 88 13a 13b ErbStG waren weit und die Frage ist wie k nftig mit Defi ziten im Lichte des Gleichheitssatzes Stichwort verfas sungswidriger Beg nstigungs berhang Art 3 GG umzuge hen ist Hier kommt es nat rlich auf den Tenor des Urteils des BVerfG und auf den Spielrau
35. Beratungspraxis 3 Aufl 2013 11 Rz 299 79 So z B f r die Voreinzahlung BGH v 11 6 2013 II ZB 25 12 GmbHR 2013 869 s auch Hermann in Michalski GmbHG 2 Aufl 2010 56a Rz 53 vgl auch Priester in Scholz GmbHG 10 Aufl 2010 56a Rz 19 80 So wohl auch M rtens in M nch Komm GmbHG 1 Aufl 2010 5 Rz 256 vgl auch der Sachverhalt von LG Stuttgart v 4 3 2004 32 T 1 04 KfH GmbHR 2004 666 m Komm Op penl nder 81 Freitag Riemenschneider in M nch Hdb GesR Bd III GmbH 4 Aufl 2012 9 Rz 52 82 Ziemons in BeckOK GmbHG Stand 1 3 2014 5 Rz 214 GmbHR 1 2015 Dr Andreas Heidinger Ralf Knaier 7 Heilung einer verdeckten Sacheinlage und Austausch des Einlagegegenstandes nach dem MoMiG Nennbetrags geleistet werden w hrend Sacheinlagen voll st ndig erbracht sein m ssten Der Gr nder k nnte die Bargr ndung unter Leistung von 25 der Einlagepflicht vornehmen um sich dann Jahre sp ter von der Resteinla gepflicht durch Leistung einer werthaltigen Sache zu be freien 3 Rechtsprechung Aus der Zeit vor dem MoMiG existieren mehrere Urteile von Oberlandesgerichten welche die Umwidmung einer Bareinlage in eine Sacheinlage auch au erhalb der Heilung einer verdeckten Sacheinlage f r zul ssig halten Die Um wandlung einer im Rahmen der Gesellschaftsgr ndung bernommenen Bareinlagepflicht in eine Sacheinlage ist danach zul ssig soweit die dem Gl ubiger und Gesell schaf
36. Einzelprokura ausgestatten Prokuristen Ist der Prokurist aber zugleich auch Personalleiter und ist dies dem Arbeitnehmer bekannt hin dert eine vorliegende Gesamtprokura nicht die Wirksamkeit der K ndigung BAG vom 25 9 2014 2 AZR 567 13 Indem vom BAG zu entscheidenden Fall fand im Betrieb der Beklagten eine sog Massenentlassung statt Sie k ndigte dabei auch dem als Materialbesteller und in der Endmonta ge besch ftigten Kl ger Die K ndigung ging dem Kl ger am 2742012 zu und sah die ordentliche Beendigung des Ar beitsverh ltnisses zum 31 7 2012 vor Das K ndigungsschrei 1 2015 R9 ben selbst war von dem Prokuristen und Personalleiter der Beklagten mit dem Zusatz ppa und von dem Personal sachbearbeiter G vom Letzteren mit dem Zusatz iV unter zeichnet Der Personalleiter war als Gesamtprokurist der Be klagten zusammen mit einem Gesch ftsf hrer oder einem anderen Prokuristen vertretungsberechtigt und mit dieser Ge samtprokura auch im Handelsregister eingetragen Der Kl ger wies am 25 2012 die K ndigung mangels eines Nach weises der Vertretungsberechtigung zur ck Die Beklagte er hielt das Schreiben noch am gleichen Tag Nachdem die K ndigungsschutzklage des Kl gers in erster Instanz noch abgewiesen wurde gab das LAG ihr statt Es berief sich dabei auf eine wirksame Zur ckweisung gem 8174 S 1 BGB Das BAG kam nun zu einem anderen Ergebnis Es stellte fest dass der Kl ger die K ndigung nich
37. GmbHG 20 Aufl 2013 19 Rz 68 Benz Verdeckte Sacheinlage und Einlagenr ckzahlung im reformierten GmbH Recht MoMiG 2010 S 216 ff 50 Fastrich in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 2013 19 Rz 68 f Ziemons in BeckOK GmbHG Stand 1 3 2014 19 Rz 214 M rtens in M nch Komm GmbHG 1 Aufl 2010 19 Rz 254 so auch schon Veil ZIP 2007 1241 1243 51 Vgl Heidinger in Heckschen Heidinger Die GmbH in der Ge staltungs und Beratungspraxis 3 Aufl 2013 11 Rz 298 Wolf Die verdeckte Sacheinlage in GmbH und AG 2013 S 222 m w N 52 Benz Verdeckte Sacheinlage und Einlagenr ckzahlung im refor mierten GmbH Recht MoMiG 2010 S 220 53 Benz Verdeckte Sacheinlage und Einlagenr ckzahlung im refor mierten GmbH Recht MoMiG 2010 S 220 54 Begr Beschlussempfehlung Rechtsausschuss BT Drucks 16 9737 S 97 Fastrich in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 2013 19 Rz 58 Wolf Die verdeckte Sacheinlage in GmbH und AG 2013 S 221 55 Ausf hrlich zur Dogmatik der Anrechnung Jordans Die ver deckte Sacheinlage und die verdeckte Finanzierung nach dem MoMiG 2011 S 76 ff Cavin Kapitalaufbringung in GmbH und AG 2012 S 584 ff 56 Benz Verdeckte Sacheinlage und Einlagenr ckzahlung im refor mierten GmbH Recht MoMiG 2010 S 123 f 218 ausf hr lich hierzu Fischer Die Anrechnungsl sung des 19 IV GmbHG 2013 S 47 ff GmbHR 1 2015 Dr Andreas Heidinger Ralf Knaier 5 Heilung einer
38. In Jahr 04 bertr gt die B GmbH allerdings einen Gro teil ihrer Beteiligung an der P GmbH auf die A GmbH so dass die B GmbH danach nur noch zu 1 und die A GmbH daf r zu 35 an der P GmbH betei ligt ist U E darf der 17 ige Anteilserwerb der A GmbH von der ihr nahe stehenden B GmbH im Jahr 04 zur Berechnung der Sch dlichkeit 1 S d 8c Abs 1 S 1 oder S 2 nicht ber cksichtigt werden da es sich um eine blo e Anteilsverschiebung innerhalb eines Er werberkreises handelt 4 Berechnungsmethode bei zwischenzeitlichem Wechsel des Erwerberkreises durch einen Anteilserwerber Schlie lich stellt sich die Frage nach der Berechnung des sch dlichen Anteilserwerbs unter Beteiligung von Erwer berkreisen aus sich nahe stehenden Personen oder Er werbern mit gleichgerichteten Interessen wenn die Er werberkreiszugeh rigkeit w hrend eines laufenden F nf jahreszeitraums wechselt Ein Wechsel ist zum Beispiel im Hinblick auf 8c Abs 1 S 3 KStG vorstellbar wenn die Interessen des Anteilserwerbers an der Verlustnutzung nicht mehr gleichgerichtet mit denen der einen Gesell schaftergruppe 1 sondern nun gleichgerichtet mit denen der anderen Gesellschaftergruppe 2 sind Das BMF Schreiben 2008 geht auf diese Frage genauso wenig ausdr cklich ein wie der Erlassentwurf 2014 Le diglich aus einer Zusammenschau von Rz 17 u 25 des BMF Schreibens 200875 k nnte man ablesen dass nach Auffassung der Finanzverwaltung solche Ante
39. Januar 2013 terminiert sei Die Einladung zur au erordentlichen Ge sellschafterversammlung der Bekl am 5 1 2013 wurde am 19 12 2012 zur Post gegeben Tagesordnungspunkte waren die Abberufung des Kl als Gesch ftsf hrer mit sofortiger Wirkung die K ndigung des Anstellungsvertrags zwi schen den Parteien und die Erm chtigung des Gesch fts f hrers RP die K ndigung gegen ber dem Kl auszuspre chen und die Gesellschaft in diesem Zusammenhang zu vertreten Der Bevollm chtigte des Kl schrieb daraufhin am 31 12 2012 an RP und teilte mit dass der Kl an der f r den 5 1 2013 einberufenen Versammlung krankheitsbe dingt leider nicht teilnehmen k nne Der Kl schlage daher eine Verschiebung der Versammlung auf einen Zeitpunkt nach seiner Wiedergenesung vor Aufgrund der Bedeutung der auf der Tagesordnung stehenden Punkte bestehe der Kl in jedem Fall auf einer pers nlichen Teilnahme an der Ge sellschafterversammlung Er empfehle daher auch im In teresse vermeidbarer Kosten eine Verschiebung der ge planten Versammlung Dieser Bitte kam die Bekl nicht nach RP antwortete mit E Mail v 4 1 2013 Die in der Tagesordnung genannten Beschl sse wurden einstimmig gefasst Der Kl wurde am 24 1 2013 aus der Klinik entlassen Er befand sich w hrend des Zeitraums seines Klinikaufent halts gelegentlich am Wochenende zu Hause Der Kl hat insbesondere die Ansicht vertreten die am 5 1 2013 gefassten Beschl sse seien f r unwirksam zu er
40. K ndigungsm glicheit wahr nimmt wird die Sicherheit frei 19 cc Der Gesetzgeber hat die Nachhaftung nicht in an deren als den mit dem Nachhaftungsbegrenzungsgeserz v 18 3 1994 BGBl 11994 560 in 26 160 HGB geregel ten F llen einer konkreten am Sicherheitsinteresse orien tierten Abw gung berlassen Veil in Spindler Stilz AktG 2 Aufl 303 Rz 16 Auch 327 Abs 4 AktG hat er erst im Jahr 2004 mit dem Gesetz zur Anpassung von Verj h rungsvorschriften an das Gesetz zur Modernisierung des Schuldrechts v 9 12 2004 BGBl 12004 3214 an die Re gelungen im Nachhaftungsbegrenzungsgesetz angepasst 20 dd Einer Analogie zu 327 Abs 4 AktG steht nicht im Wege dass der Gesetzgeber nur diese Vorschrift nicht aber 303 AktG an 160 HGB angepasst hat so aber Ste phan in K Schmidt Lutter AktG 2 Aufl 303 Rz 11 Denn 327 Abs 4a F AktG enthielt bereits eine 159 a F HGB entsprechende Verj hrungsregelung de ren fehlende Angleichung an 160 HGB i d F des Nach haftungsbegrenzungsgesetzes v 18 3 1994 BGBl I 1994 560 schon seit l ngerem in der Literatur moniert worden war vgl H ffer AktG 5 Aufl 327 Rz 7 303 AktG sah dagegen keine entsprechende Regelung vor so dass der Gesetzgeber die gleich gelagerte Frage nicht in den Blick genommen hat 21 ee Eine analoge Anwendung der Zehnjahresfrist des 133 Abs 3 S 2 UmwG scheidet aus da sie in der vom Gesetzgeber als f r die Arbei
41. Ohne Erfolg beruft sich die Bekl insoweit auf eine Obliegenheit des KI von vornherein ein rztliches Attest beizuf gen Dabei ist auch zu ber cksichtigen dass es sich um eine rei ne Familiengesellschaft handelt Wenn wie die Bekl im Schriftsatz v 12 03 2014 ausf hrt die Anfang November 2012 eskalierte Situation zwischen dem Kl und seinen Br dern letztere belastete h tte es i U nahegelegen davon auszugehen dass die Situation auch den KI der sich zur Behandlung in einer psychosomatischen Klinik befand belastete Zuzugeben ist der Bekl dass die Bitte die Gesellschafter versammlung auf einen Zeitpunkt nach der Wiedergene sung des Kl zu verschieben etwas vage ist Die Mitge sellschafter w ren jedoch aufgrund ihrer Treupflicht gehal ten gewesen die Gesellschafterversammlung auf einen GmbHR 1 2015 Rechtsprechung 37 Gesellschaftsrecht Zeitpunkt nach dem vom Kl mitgeteilten voraussicht lichen Entlassungstermin zu verschieben Keiner Ent scheidung bedarf die Frage ob es einer nochmaligen Ver schiebung bedurft h tte wenn der Kl l nger in der Klinik h tte bleiben m ssen und nach einer Verschiebung der Gesellschafterversammlung einen sp teren Entlassungs termin mitgeteilt h tte Nicht gefolgt werden kann jeden falls der Ansicht der Bekl angesichts der Schreiben dr ngte sich massiv der Eindruck auf dass sie allein der Verz gerungstaktik dienten Mit der vom OLG Bremen entschiedene
42. Rz 27 v 21 6 2007 IX ZR 231 04 ZIP 2007 1469 Rz 37 v 27 3 2012 II ZR 171 10 ZIP 2012 1174 GmbHR 2012 746 m Komm Bl se Rz 10 Zu ber cksichtigen sind bei der Pr fung der Zahlungsunf higkeit nur im insolvenzrechtlichen Sinne f llige Verbind lichkeiten Eine Forderung ist dann zu ber cksichtigen wenn eine Gl ubigerhandlung feststeht aus der sich der Wille vom Schuldner Erf llung zu verlangen im Allge meinen ergibt Hierf r gen gen s mtliche f lligkeitsbe gr ndenden Handlungen des Gl ubigers gleich ob die F l ligkeit aus der urspr nglichen Vertragsabrede oder aus einer nach Erbringung der Leistung bersandten Rechnung herr hrt Eine zus tzliche Rechtshandlung im Sinne eines Einforderns ist daneben entbehrlich Dieses Merkmal dient allein dem Zweck solche f lligen Forderungen bei der Pr fung der Zahlungsunf higkeit auszuschlie en die rein tats chlich also auch ohne rechtlichen Bindungswillen und erkennbare Erkl rungen gestundet sind vgl BGH v 14 5 2009 IX ZR 63 08 WM 2009 1202 Rz 22 v 26 2 2013 I ZR 54 12 GmbHR 2013 482 Rz 12 je weils m w N 2 Ausgehend hiervon kann nach dem Vorbringen des Kl nicht festgestellt werden dass die Schuldnerin bei Veran lassung der streitgegenst ndlichen Zahlungen durch die Bekl also bereits im November 2007 zahlungsunf hig war Die Forderung der Bank AG auf Ausgleich des beste henden Saldos i H v 8 797 47
43. S d 3 Abs 9a Nr 1 UStG ist ist die Revision begr ndet und der Klage stattzugeben Anm der Redaktion S auch das vorstehend abgedruckte Urt des BFH v 5 6 2014 XIR 2 12 GmbHR 1 2015 Rechtsprechung 53 Steuerrecht Investitionszulage berschreitung der KMU Schwelle durch verbundene Unternehmen InvZulG 2005 2 Abs 7 S 1 KMU Empfehlung der Europ ischen Kommission 2003 361 EG vom 6 Mai 2003 Anhang Art 3 Abs 3 Unterabs 1 u 4 1 Diein 2 Abs 7 S 1 InvZulG 2005 zugrunde liegende De finition der KMU ist europarechtlich zu interpretieren 2 Eine gemeinsam handelnde Gruppe nat rlicher Perso nen i S v Art 3 Abs 3 Unterabs 4 des Anhangs zur KMU Empfehlung setzt weder eine vertragliche Beziehung noch eine Umgehungsabsicht voraus Ob eine tats chlich gemein sam handelnde Gruppe vorliegt ist anhand einer wirtschaft lichen Gesamtbetrachtung unter Ber cksichtigung der im Einzelfall vorliegenden rechtlichen und wirtschaftlichen Be ziehungen zu pr fen 3 Die bei der Gew hrung von Mitteln der Gemeinschafts aufgabe Verbesserung der regionalen Wirtschaftsstruk tur getroffene Entscheidung der Behandlung als KMU ist f r die Entscheidung ber die erh hte Investitionszulage nach 2 Abs 7 InvZulG 2005 nicht bindend BFH Urt v 3 7 2014 II R 30 11 Aus den Gr nden I 1 Im Revisionsverfahren ist die Frage streitig ob die Kl gerin Kl in zusammen mit der X GmbH als verbun
44. Walter Bayer Vors RiBFH Prof Dr Dietmar Gosch WP StB Prof Dr Norbert Neu RegDir Ralf Neumann RA Prof Dr Jochem Reichert Gesellschafts und Steuerrecht der GmbH und GmbH amp Co 1 2015 R3 Inhalt Herausgeber Beirat Prof Dr Georg Crezelius 106 Jahrgang Prof Dr Detlef Kleindiek Heft 1 2015 Notar Dr Thomas Wachter RA StB Dr G tz Tobias Wiese Aufs tze und Beitr ge Dr Andreas Heidinger Ralf Knaier Die Heilung einer verdeckten Sacheinlage und der Austausch des Einlagegegenstandes nach dem MoMiG 1 Eva Maria Gottschalk LL M Die Haftung von Gesch ftsf hrern und Mitarbeitern der GmbH gegen ber Dritten f r Produktfehler 8 Dr Jens Uwe Hinder LL M Fabian Hentschel Der Erwerberkreis des 8c KStG Grundlagen unbe stimmte Rechtsbegriffe und offene Auslegungs fragen 16 Rechtsprechung Gesellschaftsrecht GmbH Vertragskonzern Zeitliche Begrenzung von Anspr chen auf Sicherheitsleistung nach Beendi gung eines Beherrschungs und Gewinnabf hrungs vertrags BGH v 710 2014 II ZR 361 13 24 Der GmbHR Kommentar von Dr Niclas von Woedtke 26 Gesch ftsf hrer Rechtsweg zu den Arbeitsge richten bei Abberufung vor rechtskr ftiger Entschei dung BAG v 22 10 2014 10 AZB 46 14 27 Der GmbHR Kommentar von Dr Martin Pr pper 29 Gesellschafter Arbeitnehmer Rechtsweg zu den Arbeitsgerichten nach K ndigung bei Beteiligung bis 50 BAG v 179 2014 10 AZB 43 14 30 Haftun
45. Ziff 1 endete das Ge sch ftsf hrerdienstverh ltnis des Kl zum 31 1 2011 In Ziff 2 hei t es Zwischen den Parteien ist ein Angestelltenvertragsverh ltnis als technischer Angestellter f r Aufbaufertigung und Vertrieb des dezentralen innovativen L ftungssystems abgeschlossen Ab 1 9 2012 gilt hinsichtlich dieses Angestelltenvertrages als ver einbart dass eine Arbeitszeit von w chentlich 37 Stunden zu leis GmbHR 1 2015 Rechtsprechung 31 Gesellschaftsrecht ten ist F r diese T tigkeit vereinbaren die Parteien eine Verg tung in H he eines monatlichen Gehalts von 3 500 6 Es folgen sodann Einzelheiten ber die Bezahlung und den Urlaub ber die Durchf hrung dieses Angestellten verh ltnisses kam es erneut zu Auseinandersetzungen die im Oktober 2013 zum Ausspruch einer fristlosen hilfswei se fristgerechten K ndigung durch die Bekl f hrten Hier gegen richtet sich die vom Kl beim ArbG erhobene K ndi gungsschutzklage 7 Das ArbG hat den Rechtsweg zu den Gerichten f r Arbeitssachen f r unzul ssig erkl rt und den Rechtsstreit an das LG verwiesen ArbG Suhl v 23 1 2014 5 Ca 1723 13 Das LAG hat die sofortige Beschwerde zur ckge wiesen LAG Th ringen v 7 4 2014 1 Ta 31 14 II 8 Die nach 17a Abs 4 S 4 GVG statthafte und auch im brigen zul ssige Rechtsbeschwerde des Kl ist be gr ndet Der Rechtsweg zu den Gerichten f r Arbeitssa
46. a F i V m 52 Abs 52a EStG 2008 EStG pauschal der Lohnsteuer unterworfen Der Versi cherungsvertrag wurde zum 1 12 2009 gek ndigt 2 In seiner Einkommensteuererkl rung f r das Jahr 2008 machte der KI neben Aufwendungen f r Kranken und Pflegeversicherung Unfallversicherung sowie Ren tenversicherungen noch Beitr ge gem 10 Abs 1 Nr 2 Buchst b EStG i H v 22 050 f r eine sog Basis oder R rup Rente als Sonderausgaben geltend In der Anla ge N gab er erg nzend an im Jahr 2008 habe aus der T tig keit als GmbH Gesellschafter Gesch ftsf hrer weder eine gesetzliche Rentenversicherungspflicht noch eine Anwart schaft auf Altersversorgung bestanden Sein Bruttoarbeits lohn lag ber der im Streitjahr geltenden Beitragsbemes sungsgrenze 3 Das FA veranlagte den KI im Wege der Einzelveranla gung zun chst erkl rungsgem Nach der modifizierten oder erweiterten G nstigerpr fung 10 Abs 4a EStG erkannte das FA Vorsorgeaufwendungen nach 10 Abs 3 EStG a F i H v 5 069 sowie zus tzlich die Beitr ge zur R rup Rente nach 10 Abs 4a S 1 u 3 EStG i H v 13 200 20 000 x 66 an Der Bescheid wurde be standskr ftig 4 Im Rahmen einer Lohnsteuer Au enpr fung bei der GmbH stellte der Pr fer u a fest dass die GmbH zuguns ten des Kl die Direktversicherung abgeschlossen hatte Im Hinblick auf die nderungen der Regelungen zur K rzung des H chstbetrags f r A
47. bb 34 e Entgegen der Ansicht des Kl war der Gesetzgeber auch unter Vertrauensgesichtspunkten nicht an der streit gegenst ndlichen Regelung gehindert insbesondere ge nie t die allgemeine Erwartung auf den Fortbestand des geltenden Rechts keinen besonderen Vertrauensschutz Auch hierzu hat das FG umfassend ausgef hrt Umwandlung Ansatz eines Sperrbetrags nach 50c EStG beim sog Doppelumwandlungsmodell Vereinbarkeit mit EU Recht EStG 1990 i d F des StandOG 50c Abs 1 Abs 4 Abs 7 EG Art 56 UmwStG 4 Abs 4u 5 1 Kommt es im Rahmen einer konzerninternen Umstruk turierung zum Erwerb einer Beteiligung an einer inl ndi schen GmbH I von der ausl ndischen Muttergesellschaft durch die inl ndische Tochterkapitalgesellschaft GmbH II wird durch diesen Erwerb ein sog Sperrbetrag nach 50c Abs 1 EStG 1990 ausgel st wird die GmbH I so dann auf die GmbH II verschmolzen setzt sich der Sperrbe trag als mittelbarer Sperrbetrag an den Anteilen der GmbH II fort 2 Kommt es schlie lich zu einer formwechselnden Um wandlung der GmbH II in eine GmbH amp Co KG sind bei der Ermittlung des bernahmegewinns verlusts sowohl der mittelbare als auch ein etwaiger unmittelbarer Sperrbetrag an den Anteilen der GmbH II zu ber cksichtigen der aus einem Anteilserwerb an der GmbH II durch eine weitere in l ndische Tochtergesellschaft von der ausl ndischen Mut tergesellschaft herr hrte Leits tze der Redaktion
48. begr ndeten Rechtsverh ltnis zur Gesellschaft Sie dienen nicht dem Zweck Gesellschaftsgl ubiger vor den mittel baren Folgen einer sorgfaltswidrigen Gesch ftsleitung zu sch t zen Wie sich aus 43 Abs 2 GmbHG ergibt l sst eine Verlet zung der Pflichten zur ordnungsgem en Gesch ftsf hrung Scha densersatzanspr che nur der Gesellschaft nicht hingegen der Gl ubiger entstehen F r die Annahme der BGH kehre sich von seiner bisheri gen Baustoff Entscheidung ab spricht ferner ein Urteil vom 18 6 2014 In dem Verfahren ging es um die Frage inwieweit der Gesch ftsf hrer einer GmbH f r unlautere Wettbewerbshandlungen der von ihm vertretenen GmbH haftet Auch in dieser Entscheidung hat der BGH heraus gestellt dass allein die Organstellung und die allgemeine Verantwortlichkeit f r den Gesch ftsbetrieb keine Ver pflichtung des Gesch ftsf hrers gegen ber au enstehen den Dritten Wettbewerbsverst e zu verhindern begr n det Die dem Gesch ftsf hrer nach 43 Abs 1 GmbHG obliegende Pflichten zur ordnungsgem en Gesch ftsf h rung obliegt ihm nur gegen ber der GmbH und nicht ge gen ber au enstehenden Dritten Der Gesch ftsf hrer hafte nur dann f r unlautere Wettbewerbshandlungen der von ihm vertretenen Gesellschaft wenn er daran entweder durch positives Tun beteiligt ist oder er die Wettbewerbs verst e aufgrund einer nach allgemeinen Grunds tzen des Deliktsrechts bestehenden Garantenstellung h tt
49. chen ist zul ssig 9 1 17 3 Das LAG hat verkannt dass der Rechts weg zu den Gerichten f r Arbeitssachen nach 2 Abs 1 Nr 3 Buchst b ArbGG zul ssig ist Nach dieser Bestim mung sind f r b rgerliche Rechtsstreitigkeiten zwischen Arbeitnehmern und Arbeitgebern ber das Bestehen oder Nichtbestehen eines Arbeitsverh ltnisses die Arbeitsge richte ausschlie lich zust ndig Eine b rgerliche Rechts streitigkeit liegt vor Die Parteien streiten in dem K ndi gungsschutzprozess ber das Bestehen eines Arbeitsver h ltnisses Der Kl war zum Zeitpunkt der K ndigung Ar beitnehmer der Bekl 1 S v 5 Abs 1 ArbGG 18 a Nach den vom BAG zur Abgrenzung eines Ar beitsverh ltnisses von dem Rechtsverh ltnis eines freien Dienstnehmers aufgestellten Grunds tzen unterscheiden sich beide durch den Grad der pers nlichen Abh ngigkeit in der sich der zur Dienstleistung Verpflichtete befindet Arbeitnehmer ist wer aufgrund eines privatrechtlichen Vertrags im Dienste eines anderen zur Leistung weisungs gebundener fremdbestimmter Arbeit in pers nlicher Ab h ngigkeit verpflichtet ist Das auf dem Arbeitsvertrag be ruhende Weisungsrecht ist wesentlicher Bestandteil eines jeden Arbeitsverh ltnisses Es kann Inhalt Durchf hrung Zeit Dauer und Ort der T tigkeit betreffen Arbeitnehmer ist derjenige Mitarbeiter der nicht im Wesentlichen frei seine T tigkeit gestalten und seine Arbeitszeit bestimmen kann st Rspr vg
50. das Gesellschaftsverm gen beschr nkte Haftung Eine Au enhaftung des GmbH Gesch ftsf hrers ist im GmbH 15 FoerstelGrafvon Westfalen Produkthaftungshandbuch 3 Aufl 2012 25 Rz 236 16 Spindler in BeckOK BGB Stand 1 11 2013 823 Rz 272 17 HeillRussenschuck BB 1998 1749 1750 Medicus GmbHR 2002 809 821 18 Kleindiek in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 43 Rz 86 19 Fleischer in M nch Komm GmbHG Rz 351 20 Kleindiek in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 43 Rz 87 21 HeillRussenschuck BB 1998 1749 1750 Fleischer in M nch Komm GmbHG 1 Aufl 2012 43 Rz 351 22 Vgl H hner GRUR Prax 2013 459 460 1 Aufl 2012 843 Gesetz gerade nicht geregelt Die Regelung zur Haftung der Gesch ftsf hrer in 43 Abs 2 GmbHG sieht vielmehr vor dass Gesch ftsf hrer die ihre Obliegenheiten verletz ten der Gesellschaft solidarisch f r den entstandenen Schaden haften III Gesch ftsf hrer Eigenhaftung gegen ber Dritten aufgrund Garantenstellung 1 Von dem Grundsatz der vorrangigen Einstandspflicht der GmbH wird in der Rechtsprechung dann eine Ausnah me gemacht wenn mit den Pflichten aus der Organstellung gegen ber der Gesellschaft Pflichten einhergehen die von dem Gesch ftsf hrer nicht mehr nur f r die Gesellschaft als deren Organ zu erf llen sind sondern die ihn aus beson deren Gr nden pers nlich gegen ber Dritten treffen In der sog Baustoff Entscheidung d
51. dass ein konkreter Schaden durch die Mitwir kung an der verdeckten Sacheinlage entstanden sein soll obwohl eine Heilung derselben in Frage kommt 3 Gr nde gegen die Heilungsm glichkeit a Interessenlage Da der Gesetzgeber die bisherigen harten Folgen der ver deckten Sacheinlage bereits weitgehend abgemildert hat besteht u E seit dem MoMiG rechtspolitisch kein Bed rf nis mehr f r eine ber die gesetzliche Anrechnung hinaus gehende Heilungsm glichkeit Ohne Bed rfnis gibt es aber auch keinen Grund mehr dass der BGH seine Hilfs konstruktion zur Heilung der verdeckten Sacheinlage aus dem Urteil vom 4 3 1996 aufrechterh lt Durch die M glichkeit der Heilung und die genannten Fol gen f r die Beweislast des Inferenten w rde auch die Be deutung des Sachgr ndungsverfahrens als pr ventiver Ka pitalaufbringungsschutz weitestgehend entfallen was al lein auf das etwaige praktische Bed rfnis hiernach ge st tzt kaum hinnehmbar erscheint 40 Saenger in Saenger Inhester GmbHG 2 Aufl 2013 19 Rz 93 zum Konfliktpotenzial Veil ZIP 2007 1241 1244 s aber BGH v 7 7 20013 I ZR 235 01 GmbHR 2003 1051 m Komm Bormann nach altem Recht zur Treuepflicht des Ge sellschafters an einer Heilung mitzuwirken 41 Fastrich in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 2013 19 Rz 60 Markwardt BB 2008 2414 2417 42 Markwardt BB 2008 2414 2417 43 Verse in Henssler Strohn GesR 2 Aufl 2014 19 GmbHG Rz
52. dem Schluss gekommen dass sich das Darlehen teilweise bezogen auf das Streitjahr 2001 mit einem Anteil von 35 des zum Beginn des Jah res bestehenden Restdarlehens als eigenkapitalersetzend darstellte In dem Umfang in dem die prognostizierten Er tr ge nicht ausreichen w rden um ein fremd blich ver zinstes Darlehen zu bedienen sei die Gew hrung des zins losen Darlehens nicht innerhalb einer Gesch ftsbeziehung 1 8 d 1 Abs 1 u 4 AStG a F erfolgt Diese W rdigung die mit der Revision ausdr cklich nicht angegriffen wird ist nachvollziehbar und f r das Revisionsverfahren bin dend 118 Abs 2 FGO Es bestehen insbesondere auch keine Zweifel daran dass es m glich ist das im Ausgangs punkt einheitliche Rechtsgesch ft der Darlehensgew h rung nach den steuerrechtlichen Ma gaben einer Qualifi zierung als eigenkapitalersetzend zu zerlegen und f r den Tatbestand des 1 Abs 1 AStGa F Gesch ftsbezie hung einer unterschiedlichen W rdigung zuzuf hren zweifelnd Puls IStR 2013 704 706 f 3 Zum Ansatz einer Eink nftekorrektur 15 Liegt daher im Umfang von 65 des Rest Darle hensbetrags eine Gesch ftsbeziehung i S d 1 Abs 4 ASIG a F vor kommt eine Eink nftekorrektur insoweit in Betracht als die Darlehensbedingungen von denen abwei chen die voneinander unabh ngige Dritte unter gleichen oder hnlichen Verh ltnissen vereinbart h tten F r eine entsprechende Bemessung der
53. dene Unternehmen i S d KMU Empfehlung eine wirt schaftliche Einheit bildet und die Schwellenwerte wegen der dann vorzunehmenden Zusammenrechnung ber schritten sind mit der Folge dass nur ein Anspruch auf eine Investitionszulage i H d Grundzulage von 12 5 nach 2 Abs 6 S 1 Nr 1 InvZulG 2005 besteht 2 Die Kl in eine GmbH stellt Platten Folien Schl uche und Profile aus Kunststoff her Gesellschafter sind A mit einem Gesellschaftsanteil i H v 24 8 seine Ehefrau B mit 62 8 sowie C mit 12 4 Gesch ftsf hrer der Kl in mit Einzelvertretungsberechtigung sind A und C A ist zu sammen mit seiner Mutter D zudem zu gleichen Teilen Ge sellschafter der X GmbH Einzelvertretungsberechtigte Gesch ftsf hrer der X GmbH sind wiederum A und C 3 In ihrer Anfangsphase wurde die Kl in durch B rg schaften der X GmbH unterst tzt Des Weiteren schloss die Kl in bei ihrer Gr ndung f r die Dauer der Finanzie rungen mindestens aber f r f nf Jahre mit Verl ngerungs option einen Gesch ftsbesorgungsvertrag mit der X GmbH Auf dessen Grundlage erh lt die Kl in jedenfalls bis zur Entscheidung durch das FG s mtliche Auftr ge von der X GmbH Im Gegenzug bernimmt die X GmbH das gesamte Produktionsvolumen zu einem markt blichen Preis und vertreibt es Am Markt insbesondere im Inter net tritt nur die X GmbH in Erscheinung Der Vertrag sieht weiter vor dass ein Vertreter der X GmbH die Be triebsleitung
54. der Kl in laufend fachlich anleitet Die Kl in hat zudem den kompletten Einkauf sowie EDV und For schung auf die X GmbH ausgelagert und nutzt eine von mehreren Bankverbindungen der X GmbH f r ihre Zwe cke 4 F r sich betrachtet berschreitet die Kl in weder mit ihrer Mitarbeiterzahl noch mit ihren Umsatz oder Bilanz zahlen die Schwellenwerte im Sinne der Empfehlung der Europ ischen Kommission 2003 36 1 EG vom 6 Mai 2003 betreffend die Definition der Kleinstunternehmen sowie der kleinen und mittleren Unternehmen KMU Empfeh lung ABIEU 2003 Nr L 124 S 36 Die X GmbH ber schreitet die Schwellenwerte in den Jahren 2004 und 2005 sowohl mit der Mitarbeiterzahl als auch mit ihrem Jahres umsatz 5 Die Investitionsbank Sachsen Anhalt vertrat die Auf fassung bei der Kl in handele es sich um ein KMU i S d KMU Empfehlung und bewilligte ihr deshalb erh hte Zu sch sse im Rahmen der Gemeinschaftsaufgabe Verbesse rung der regionalen Wirtschaftsstruktur GA F rderung 6 Das FA ging aufgrund der Verflechtungen mit der X GmbH davon aus dass die Kl in ein mit der X GmbH ver bundenes Unternehmen i S d KMU Empfehlung bilde und demzufolge die KMU Schwellenwerte berschritten seien Er gew hrte der Kl in f r das Streitjahr 2006 deshalb nur die Grundzulage Zulagensatz 12 5 f r das verar beitende Gewerbe gem 2 Abs 6 S 1 Nr 1 InvZulG 2005 und nicht die mit einem Zulagensatz von 25 bean tragte er
55. der Lizenzbox handelt es sich um die in einigen ausl ndischen Rechtsordnungen praktizierte Schedulenbesteuerung von Lizenzeinnahmen mit einem sehr geringen Steuersatz in den Niederlanden zB nur iHv 5 statt 25 Auch das Vereinigte K nigreich und Frankreich haben Patentboxen Den Lizenzboxen soll mit der Lizenzschranke die auch 2013 im Koalitionsvertrag der Bun desregierung genannt ist begegnet werden Unternehmen d rfen ihre Lizenzgeb hren nicht mehr als Betriebsausga ben abziehen wenn diese ins Ausland flie en und dort nied rig besteuert werden So versagt etwa sterreich seit dem 1 3 2014 den Abzug wenn konzeminteme Lizenzgeb hren im Ausland mit weniger als 10 besteuert werden gleiches gilt f r Zinsen Zudem wird bei Lizenzzahlungen ins Ausland eine Quellensteuer erhoben wobei die Zins Lizenzrichtlinie der Europ ischen Union zu beachten ist Auch Deutschland beh lt sich eine Lizenzschranke ausdr cklich vor Die OECD stellt hingegen die Verrechnungspreisthematik in das Zent rum ihrer berlegungen Kemproblem ist die Verlagerung von gewerblichen Schutzrechten insbesondere Patenten keron in L nder in denen die Forschungs und Entwicklungst tig keit nicht stattgefunden hat Dabei gew hren andere Staaten durchaus gro en Freiraum zur Gewinnverlagerung in Steuer oasen instruktiv zum US amerikanischen Hintergrund Pin kernell IStR 2013 180ff Am Ende wird aus deutscher Sicht auch zu ber cksichtigen sein das
56. der austauschende Ge sellschafter nicht mehr selbst pers nlich das Risiko des Wertverlusts sondern w lzt dieses auf die GmbH ab Ge schieht der Austausch absprachegem und verdeckt schon in zeitlichem Zusammenhang mit der Gr ndung oder Kapitalerh hung wird von der h M eine Einlagen r ckgew hr in der Form des Hin und Herzahlens analog 19 Abs 5 GmbHG angenommen Auch die Leistung 91 Freitag Riemenschneider in M nch Hdb GesR Bd III GmbH 4 Aufl 2012 9 Rz 53 M rtens in M nch Komm GmbHG 1 Aufl 2010 5 Rz 262 Veil in Scholz GmbHG 11 Aufl 2012 5 Rz 108 92 S Ziemons in BeckOK GmbHG Stand 1 3 2014 5 Rz 218 93 Veil in Scholz GmbHG 11 Aufl 2012 19 Rz 177 Fastrich in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 2013 19 Rz 76 Roth in Roth Altmeppen GmbHG 7 Aufl 2012 19 Rz 100 Wi cke GmbHG 2 Aufl 2011 19 Rz 34 Casper in Ulmer Ha bersack L bbe GmbHG 2 Aufl 2013 19 Rz 180 Hin und eines anderen Sacheinlagegegenstandes an Erf llung statt ist unabh ngig vom Wert des Gegenstandes wegen Versto gegen das Befreiungsverbot nicht zul ssig V Fazit Der BGH hatte 1996 zur Abmilderung der damaligen gra vierenden Folgen einer verdeckten Sacheinlage eine Hei lungsm glichkeit durch Umwidmung der urspr nglichen Bargr ndung bzw kapitalerh hung in eine Sachgr ndung bzw kapitalerh hung entwickelt Zum Schutz der Gl ubi gerinteressen musste lediglich die V
57. die die Bekl in dieser Eigenschaft im Zeitraum vom 8 11 2007 bis zum 31 12 2008 i H v ins gesamt 32 086 52 geleistet hat mit der Begr ndung in Anspruch die Schuldnerin sei sp testens am 5 9 2007 zah lungsunf hig gewesen Die Schuldnerin handelte vornehmlich mit Kunstgegen st nden Ihr vormaliger Gesch ftsf hrer WS war bereits vor seiner Eintragung als Gesch ftsf hrer im Handelsre gister am 23 7 2007 durch Freitod aus dem Leben geschie den Vor seinem Tod hatte er s mtliche Gesch ftsunterla gen der Schuldnerin vernichtet Der Gesch ftsbetrieb der Schuldnerin kam daraufhin zum Erliegen Die Bekl wurde mit Beschluss der Gesellschafterver sammlung der Schuldnerin v 23 10 2007 zur Gesch fts f hrerin der Schuldnerin bestellt Ein schriftlicher Ge sch ftsf hreranstellungsvertrag wurde nicht geschlossen Mit Beschluss der Gesellschafterversammlung v 28 11 2007 wurde die Aufl sung der Schuldnerin be schlossen und die Bekl zur Liquidatorin bestellt Die Bekl ver u erte im Zeitraum vom 29 11 2007 bis zum 1 3 2008 Gegenst nde die im Eigentum der Schuldnerin standen und nahm dadurch insgesamt 33 419 99 an ba rem Geld ein Die Bekl zahlte im Zeitraum vom 8 11 2007 bis zum 31 12 2008 insgesamt 32 686 52 wie der aus So entnahm die Bekl am 31 1 2008 einen Be trag von 7 616 und am 3 3 2008 einen Betrag von 11 424 f r sich als Gesch ftsf hrer bzw Liquidatoren gehalt f r die Monate N
58. eine Zusatzversorgung darstellt sondern hierdurch die Ba sisversorgung ersetzt wird 27 3 Bei den von 10c Abs 3 Nr 2 EStG erfassten Personen handelt es sich insbesondere um beherrschende Gesellschafter Gesch ftsf hrer die ber ihre beherrschen de Stellung ma geblichen Einfluss darauf nehmen k nnen ob und in welcher H he ihr Arbeitgeber die von ihnen be herrschte GmbH ihnen eine betriebliche Altersversorgung erteilt und welcher Durchf hrungsweg beschritten wird 28 Gew hrt die GmbH ihrem beherrschenden Gesell schafter Gesch ftsf hrer eine Direkt oder Unterst t zungskassenzusage wird zu seinen Gunsten eine steuerun belastete Altersversorgung aufgebaut Dass der betreffen de Allein Gesellschafter Gesch ftsf hrer bislang gleich wohl nicht unter die K rzungsvorschrift fiel basierte al lein auf der vom XI Senat des BFH unter Au erachtlas sung des Trennungsprinzips begr ndeten Sichtweise eine eigene Beitragsleistung liege auch dann vor wenn die GmbH Beitr ge f r die Altersversorgung leiste und dies zur Folge habe dass sich der aussch ttungsf hige Gewinn der Gesellschaft mindere BFH v 16 10 2002 XI R 25 01 BFHE 200 554 BStBl II 2004 546 GmbHR 2003 244 v 28 7 2004 XIR 9 04 BFH NV 2005 196 GmbHR 2005 116 bei mehreren Gesellschafter Ge sch ftsf hrern vgl Kulosa in HHR EStG KStG 10 EStG Rz 354 Der erkennende Senat hat sich dieser Rspr im Grundsatz wenn auch eins
59. eines dem Unternehmen zuge ordneten Gegenstandes als ein quantifizierbarer geldwer ter Vorteil und somit in gewisser Weise als ein Teil der Ver g tung angesehen wird auf die der Beg nstigte als Gegen leistung f r die Zurverf gungstellung eines Gegenstandes verzichtet hat vgl EuGH v 18 7 2013 Rs C 210 11 u C 211 11 Medicom und Maison Patrice Alard HFR 2013 853 DStR 2013 1604 Rz 28 2 Nichtunternehmerische Nutzung eines dem Unter nehmens PKW 22 Einer sonstigen Leistung gegen Entgelt wird durch 3 Abs 9a Nr 1 UStG gleichgestellt die Verwendung eines dem Unternehmen zugeordneten Gegenstands der zum vollen oder teilweisen Vorsteuerabzug berechtigt hat durch einen Unternehmer f r Zwecke die au erhalb des Unternehmens liegen oder f r den privaten Bedarf seines Personals sofern keine Aufmerksamkeiten vorliegen 23 Die nichtunternehmerische Nutzung eines dem Un ternehmen zugeordneten PKW ist unter den Voraussetzun gen des 3 Abs 9a Nr 1 UStG als unentgeltliche Wertab gabe der Besteuerung zu unterwerfen Dies gilt insbeson dere dann wenn der Gesellschafter Gesch ftsf hrer einer GmbH einen dem Unternehmen zugeordneten PKW in sei ner Eigenschaft als Gesellschafter zu privaten Zwecken nutzt ohne dass er hierf r eine Gegenleistung erbringt vgl BFH v 19 5 2010 XI R 32 08 BFHE 230 272 BStBl II 2010 1079 Rz 22 Nieskens in Rau D rr w chter UStG 3 Rz 1682 Tehler in Rei Krae
60. f llig werden ist entsprechend den Nachhaftungsregeln in 26 160 HGB und 327 Abs 4 AktG auf Anspr che die vor Ablauf von f nf Jahren nach der Bekanntmachung f llig werden begrenzt BGH Urt v 7 10 2014 I ZR 361 13 gt Aus dem Tatbestand 1 Die s GmbH U mietete unter dem 14 12 2007 von der Kl gerin Kl in ein eigens zu diesem Zweck errichtetes gewerbliches Objekt f r die Dauer von 15 Jahren 2 Die Beklagte Bekl hatte als herrschendes Unterneh men am 10 4 2006 mit der an diesem Tag gegr ndeten s GmbH U f r die Dauer von zehn Jahren einen Beherr schungs und Gewinnabf hrungsvertrag abgeschlossen Mit Vertrag v 30 11 1 12 2010 hoben die Bekl und die s GmbH U den Beherrschungs und Gewinnabf hrungsver trag zum 31 12 2010 auf Die Eintragung der Aufhebung wurde am 17 1 2011 im Handelsregister bekannt gemacht Die Bekl gab gegen ber der Kl in analog 303 Abs 3 AktG ein B rgschaftsversprechen ab das zeitlich bis zum 16 1 2016 befristet ist 3 Mit der Klage hat die Kl in von der Bekl die Leistung einer Sicherheit gem 232 Abs 1 BGB bis zum 17 1 2017 in H he eines Betrags von 291 883 20 ver langt Die Klage hatte keinen Erfolg LG Braunschweig v 21 12 2012 9 O 2422 11 352 Im Berufungsverfahren hat die Kl in zus tzlich hilfsweise beantragt festzustellen dass die Bekl verpflichtet sei der Kl in jeden weiteren Schaden zu ersetzen der aus der Aufhebung des zwischen der Bekl
61. ftsf h rer eine Haftung gegen ber Dritten wegen unzureichender berwachung und Organisation der Angestellten und der Produktion nicht bef rwortet werden denn eine solche Haftung kraft Organisationsherrschaft w rde dazu f hren dass er im Ergebnis auch f r unerlaubte Handlungen von Mitarbeitern einstehen m sste was zu einer Umgehung des 831 BGB f hren w rde gt VI Haftung der Gesch ftsf hrer auf der Grundlage des Produkthaftungsgesetzes 1 Nach 1 ProdHaftG haftet der Hersteller eines fehler haften Produkts bei Personen und Sachsch den auf Scha densersatz Zurechnungssubjekte sind neben den End Teil und Grundstoffherstellern die den eigentlichen Pro duktionsprozess kontrollieren auch Quasi Hersteller Im porteure subsidi r sogar Lieferanten die lediglich in den Vertrieb des Produkts eingeschaltet sind Das ProdHaftG geht insoweit wesentlich ber die deliktische Produkthaf tung hinaus denn Quasi Hersteller Importeur und H ndler haften nicht nach 823 Abs 1 BGB Andererseits bleibt sie hinter dieser zur ck indem nach dem ProdHaftG allein der Unternehmer oder das Unternehmen haftet nicht je doch leitende Mitarbeiter Gesellschafter oder Organe Im Ergebnis trifft die verschuldensunabh ngige als Ge f hrdungshaftung ausgestaltete Haftung nur die GmbH als Herstellerin Eine wenn auch nur subsidi re Haftung des Gesch ftsf hrers nach den Vorschriften des ProdHaftG ist ausgeschlossen 15 Abs
62. ftsf hrer durch Beschl v 16 9 2013 erfolgt Dieser Beschluss wurde dem Kl noch am 16 9 2013 per E Mail mitgeteilt Die Eintragung in das Handelsregister erfolgte ohne dass es hierauf wegen deren rein deklaratorischer Wirkung ank me am 14 10 2013 und damit am Tag vor der Klagezustellung die am 15 10 2013 erfolgte Entgegen der Auffassung des LAG ist es unerheblich dass die Abbe rufung zeitgleich bzw nahezu zeitgleich mit dem Aus spruch der K ndigung in einem Akt erfolgte Dies ndert nichts daran dass nach Abberufung als Gesch ftsf hrer die Fiktionswirkung des 5 Abs 1S 3 ArbGG nicht mehr greifen kann Der GmbHR Kommentar Die Parteien stritten in dem Verfahren das dem vorstehend abgedruckten Beschl des BAG v 22 10 2014 10 AZB 46 14 zugrunde lag ber den zutreffenden Rechtsweg im Rahmen einer K ndigungsschutzklage Abermals ging es dabei um einen Karrieregesch ftsf hrer Denn ur spr nglich begann der sp tere Kl ger als Arbeitnehmer bei der Beklagten bzw deren Rechtsvorg ngerin sp ter wurde er zu deren Gesch ftsf hrer bestellt Der Kl ger hielt die Arbeitsgerichtsbarkeit f r zust ndig die Beklagte die or dentliche Gerichtsbarkeit Das BAG hat den Rechtsweg zur Arbeitsgerichtsbarkeit f r den klagenden vormaligen Gesch ftsf hrer er ffnet da er sich darauf berief dass in Wahrheit ein Arbeitsvertrag bestand kein Gesch ftsf h rer Dienstvertrag Dies geschah durch das BAG
63. hinzugerechneten Betr ge f r eine sp tere Ge genrechnung vorzumerken Vormerkposten im Anhang zur Steuerbilanz Die Darlehensforderung sei mit 4 5 vom jeweiligen Rest Darlehensbetrag zu verzinsen 1 305 640 DM 1998 794 700 DM 1999 690 200 DM 2000 und 77 300 DM 2001 5 Auf dieser Grundlage ergingen zum Streitjahr entspre chende nderungsbescheide K rperschaftsteuer 2001 Festsetzung von 0 Feststellungen des verbleibenden Verlustvortrags zur K rperschaftsteuer und des vortragsf higen Gewerbeverlusts jeweils auf den 31 12 2001 Die dagegen erhobene Klage hatte teilweise Erfolg FG Schleswig Holstein v 29 11 2012 1 K 118 07 EFG 2013 279 Das FG verminderte unter Ab nderung der Feststellungsbescheide den Hinzurechnungsbetrag auf 46 600 DM Im brigen hat es die Klage abgewiesen 46 Rechtsprechung GmbHR 1 2015 Steuerrecht II 8 Die Revision ist begr ndet Sie f hrt gem 126 Abs 3 S 1 Nr 2 FGO zur Aufhebung des erstinstanz lichen Urteils und zur Zur ckverweisung der Sache an das FG Die von diesem getroffenen tats chlichen Feststellun gen lassen eine abschlie ende Beurteilung der Feststel lungsbescheide die Gegenstand des Revisionsverfahrens sind zur H he der Korrektur nicht zu 1 Ansatz von Eink nften aus Gesch ftsbeziehungen mit nahestehender Person 9 Nach 1 Abs 1 AStG a F werden Eink nfte eines Steuerpflichtigen aus Gesch ftsbeziehungen mit einer ihm
64. hren k nnen hat der Gesetzgeber berse hen Insbesondere ergeben sich keine Anhaltspunkte aus den Materialien zum Nachhaftungsbegrenzungsgesetz vgl den Regierungsentwurf BT Drucks 12 1868 und den nderungen des 303 AktG durch Art 47 Nr 17 EGInsO v 5 10 1994 BGBl I 1994 2911 2931 und Art 9 Nr 15 EHUG v 10 11 2006 BGBl I 2006 2553 2579 daf r dass der Gesetzgeber bewusst in 303 AktG von einer zeitlichen Begrenzung abgesehen hat 15 c Die L cke ist entsprechend 26 160 HGB 327 Abs 4 AktG durch eine Begrenzung der Sicherheits leistung auf Anspr che die innerhalb von f nf Jahren ab der Bekanntmachung der Eintragung der Beendigung des Vertrags f llig werden zu schlie en Die entsprechende Anwendung der Enthaftungsregeln der 26 160 HGB 327 Abs 4 AktG ist gegen ber einer Begrenzung nach dem konkret zu bestimmenden angemessenen Siche rungsinteresse des jeweiligen Gl ubigers der Entschei dung des Senats zur Sicherheitsleistung bei einer Ver schmelzung gem 26 KapErhG BGH v 18 3 1996 II ZR 299 94 ZIP 1996 705 706 f GmbHR 1996 369 folgend vorzugsw rdig 16 aa Die bei der Beendigung des Unternehmensver trags bestehende Interessenlage ist mit jener beim Aus scheiden eines Gesellschafters aus einer Personengesell schaft insbesondere aber bei Beendigung einer Eingliede rung vergleichbar Habersack FS Koppensteiner 2001 S 31 38 Veil in Spindler Stilz Akt
65. im Grundsatz nicht f r die uner laubten Handlungen seiner nachgeordneten Mitarbeiter einzustehen Die Mitarbeiter sind nicht seine Verrichtungs gehilfen i S v 831 BGB Liegen Sch den vor die ihren Ursprung in pflichtwidrigen Handlungen oder Unterlas sungen von Arbeitnehmern der GmbH finden so scheidet eine Einstandspflicht des Gesch ftsf hrers aus da Ge sch ftsherr i S v 831 BGB die Gesellschaft und nicht de ren Gesch ftsf hrer ist Im Bereich der Produkthaftung wird in der Regel eine Haftungs bernahme durch wei sungsabh ngige Arbeitnehmer abgelehnt Der Arbeitneh mer schuldet vielmehr nur seinem Arbeitgeber sorgf ltige Arbeit Die pflichtwidrige Handlung des Arbeitnehmers wird somit der GmbH die seine Arbeitgeberin und somit Gesch ftsherrin 1 S v 831 BGB ist und nicht dem Ge sch ftsf hrer zugerechnet 69 Z llner Noack in Baumbach Hueck 20 Aufl 2013 43 Rz 85 70 Terlau H rten in R mermann Hrsg MAH GmbH 3 Aufl 2014 10 Rz 247 71 NickellKaufmann VersR 1998 948 ff 72 Uwe H Schneider in Scholz GmbHG 11 Aufl 2014 43 Rz 323 Z llner Noack in Baumbach Hueck 20 Aufl 2013 43 Rz 87 OLG Schleswig v 29 6 2011 3 U 89 10 GmbHR 2011 1143 1145 m Komm Bl se 73 HeillRussenschuck BB 1998 1749 1749 74 Hager in Staudinger BGB Neubearb 2009 823 Rz F 34 Der Grundsatz individueller Verantwortlichkeit besteht auch im Unternehmen Daher kann f r den Gesch
66. ist fr hestens mit dem Wirksamwerden der K ndigung des Gesch ftskontos zum 14 4 2008 f llig geworden Dass die Bank diese bereits zu einem fr heren Zeitpunkt f llig gestellt hat hat der KI nicht substantiiert darzulegen vermocht Eine Zahlungs aufforderung mit Schreiben v 5 9 2007 das in dem K ndi gungsschreiben v 15 2 2008 erw hnt wird und deren Zu gang bei der Schuldnerin die Bekl bestreitet hat der Kl nicht vorgelegt Ohne Kenntnis des genauen Wortlautes des Schreibens v 5 9 2007 kann nicht von einer F lligstel lung ausgegangen werden Die Bekl hat den Zugang eines Schreibens v 5 9 2007 auch substantiiert bestritten denn dem Schreiben der Bank AG v 28 2 2008 ist zu entneh men dass es durchaus vorgekommen ist dass an die Schuldnerin adressierte Post diese nicht erreicht hat Im brigen hat der Kl zu den Umst nden die zu der ber ziehung des der Schuldnerin einger umten Kontokorrent kredits und damit zu einem K ndigungsgrund gef hrt ha ben sollen und den in diesem Zusammenhang getroffenen Absprachen nicht hinreichend vorgetragen Ausweislich des Schreibens der Bank AG v 31 3 2008 war der Schuldnerin in 2007 ein berziehungskredit von 10 000 m ndlich einger umt worden wof r es mehrere R ckf h rungsabsprachen gegeben haben soll Mit weiterem Schreiben v 2 4 2009 hat die Bank mitgeteilt besagte Ge sch ftsbeziehung sei mittlerweile beendet Der der Schuld nerin einger umte Kreditrahm
67. ltnis nicht als Arbeitsverh ltnis sondern z B als freies Dienstverh ltnis bezeichnen der Besch ftigte jedoch tats chlich weisungsgebundene T tig keiten verrichtet BAG v 25 1 2007 5 AZB 49 06 Rz 12 21 bb Der Annahme eines Arbeitsverh ltnisses steht nicht entgegen dass der Kl einer von zwei Mitgesellschaf tern der beklagten GmbH ist 22 1 Auch Gesellschafter k nnen in einem Arbeitsver h ltnis zu der Gesellschaft stehen deren Gesellschafter sie sind BAG v 9 1 1990 3 AZR 617 88 Preis in ErfK 14 Aufl 611 BGB Rz 140 Dies gilt allerdings dann nicht wenn ein Gesellschafter als Kapitaleigner einen so gro en Einfluss auf die F hrung der Gesellschaft hat dass er ber seine Gesellschafterstellung letztlich auch die Lei tungsmacht hat In diesem Fall unterliegt er nicht dem Wei sungsrecht des Gesch ftsf hrers Ob ein solcher Einfluss besteht richtet sich in erster Linie nach den Stimmrechts verh ltnissen Dementsprechend kann regelm ig ein Ge sellschafter dem mehr als 50 der Stimmrechte zustehen nicht zugleich Arbeitnehmer dieser Gesellschaft sein Auch der Minderheitsgesellschafter ist bei Bestehen einer Sperrminorit t im Regelfall kein Arbeitnehmer BAG v 6 5 1998 5 AZR 612 97 zu 1 2 a GmbHR 1998 928 23 2 Hiernach steht der rechtlichen Einordnung des zwischen den Parteien bestehenden Vertragsverh ltnisses als Arbeitsverh ltnis nicht entgegen dass der Kl ber einen Ge
68. rentenver sicherungspflichtigen Arbeitnehmern zu k rzen die im Zusammenhang mit ihrer Berufst tigkeit aufgrund ver traglicher Vereinbarungen Anwartschaftsrechte auf eine Altersversorgung ganz oder teilweise ohne eigene Bei tragsleistung erworben hatten 10 Abs 3 Nr 2 S 2 Buchst a EStG a F i V m 10c Abs 3 Nr 2 EStG a F 14 Als Alleingesellschafter Gesch ftsf hrer mit einer Anwartschaft aus einer zu seinen Gunsten abgeschlosse nen Direktversicherung geh rte der Kl jedoch unabh n gig von den Urt des BFH v 16 10 2002 XI R 25 01 BFHE 200 554 BStBl II 2004 546 GmbHR 2003 244 und v 28 7 2004 XI R 9 04 BFH NV 2005 196 GmbHR 2005 116 nicht zum Personenkreis des 10c Abs 3 Nr 2 EStG a F so dass eine K rzung des Vorweg abzugs nach 10 Abs 3 Nr 2 S 2 Buchst a EStG a F zu unterbleiben hatte Insoweit hat das FA die Vorsorgeauf wendungen nach 10 Abs 1 Nr 3 EStG im Rahmen der G nstigerpr fung zutreffend mit dem H chstbetrag von 5 069 ber cksichtigt 15 b Die G nstigerpr fung des 10 Abs 4a EStG sieht zudem vor dass Beitr ge zu einer Basisrente 1 S d 10 Abs 1 Nr 2 Buchst b EStG R rup Rente ber einen sog Erh hungsbetrag zus tzlich zu ber cksichtigen sind Nach 10 Abs 4a S 3 EStG sind dies die geleisteten Bei tr ge soweit diese nicht den ggf um Beitr ge zur gesetz lichen Altersvorsorge gem 10 Abs 1 Nr 2 Buchst a EStG sowie einen
69. schaft ist der Versicherungsmakler JB der seinen Versi cherungsbestand an den Antragsteller ver u ert hatte und in die Gesellschaft sp ter mit einem Anteil von 2 am Stammkapital aufgenommen wurde Das AmtsG Stralsund RegG u erte mit Zwischenver f gung v 10 3 2014 Bedenken gegen die beabsichtigte Firmierung da kein Bezug des Namensgebers zur GmbH bestehe Daraufhin legte der Verfahrensbevollm chtigte mit Schreiben v 11 3 2014 einen Vertrag vor mit dem der Namensgeber der Verwendung seines Namens zu stimmte In einer vom RegG eingeholten gutachterlichen Stellungnahme v 1 4 2014 meldete auch die IHK Ros tock Einw nde gegen die Firmierung an Es best nde eine Irref hrungsgefahr gem 18 Abs 2 HGB und der Grundsatz der Firmenwahrheit sei verletzt Dieser Auffas sung trat das AmtsG bei und forderte mit weiterer Vfg v 3 6 2014 den Antragsteller auf die Firma zu ndern Begr ndend f hrte das Gericht aus es sei weder ersicht lich dass es sich um einen Fall der Firmenfortf hrung nach 22 HGB handele noch habe der namensgebende Min derheitsgesellschafter 2 bestimmenden Einfluss auf die Gesellschaft 38 Rechtsprechung GmbHR 1 2015 Gesellschaftsrecht II 1 2 Die Beschwerde ist begr ndet Die Firma B Versicherungsmakler GmbH verst t weder gegen 4 GmbHG noch gegen 18 Abs 2 HGB a Gem 17 Abs 1 HGB ist die Firma der Name der GmbH u
70. se Erl schen der Handelsregistervollmacht In einem j ngsten Beschluss hat sich das OLG Karlsruhe OLG Karlsruhe vom 12 11 2014 11 Wx 61 14 zum ord nungsgem en Nachweis der Erteilung einer Handelsregis tervollmacht ge u ert Das Gericht h lt fest dass eine Anmeldung zur Eintragung in das Handelsregister grunds tzlich durch einen Bevollm ch tigten m glich ist Nach 12 Abs 1 S 2 HGB ist f r eine Voll macht zur Anmeldung die gleiche Form wie in 12 Abs 1 S 1 HGB f r die Anmeldung selbst vorgesehen n mlich die f fentliche Beglaubigung Daher findet 8129 BGB iV m 8839 40 BeurkG Anwendung Ma geblicher Zeitpunkt f r das Be stehen der Vertretungsmacht ist dann derjenige der Abgabe der Registeranmeldung Der Nachweis des Bestehens einer Vollmacht zu einem bestimmten Zeitpunkt ist dabei in den Nachweis der Erteilung der Vollmacht und in den Nachweis dass die Vollmacht bis zu dem entscheidenden Zeitpunkt nicht erloschen ist zu splitten F r den Nachweis der Erteilung der Vollmacht ist anerkannt dass der durch 12 Abs 1 HGB vorgeschriebenen Form durch eine beglaubigte Abschrift der ffentlich beglaubigten Vollmachtserkl rung gen gt wird Bei der Frage ob die vorgelegte Vollmacht zum ma geb lichen Zeitpunkt der Registeranmeldung noch nicht erlo schen ist gilt dann hingegen der Amtsermittlungsgrundsaitz keron da die Verwendung beglaubigter Abschriften den Vollmacht geber nicht daran hindert di
71. sehen und erfor derliche Ma nahmen treffen Ohne diese Kenntnis kann ihm nicht der Vorwurf unterlassener Ma nahmen gemacht werden denn erst die Kenntnis von den gefahrbegr nden den Tatsachen und ein Unterlassen gebotener Ma nahmen stellt sein Handeln einem positiven deliktischen Tun gleich Dies ist auch kein Widerspruch zu den 13 Abs 2 43 Abs 2 GmbHG wonach im Au enverh ltnis allein die Gesellschaft Haftende ist Denn erst wenn der Gesch ftsf hrer den Willen zum Unt tigbleiben in Kennt nis aller gefahrbegr ndenden Umst nde manifestiert hat trifft ihn die pers nliche Verantwortlichkeit gegen ber dem gef hrdeten Dritten gt d Im Ergebnis gilt Folgendes Eine Inanspruchnahme der GmbH Gesch ftsf hrer f r die durch Produktfehler ent standenen Sch den kann mithin weder aus einer produkt haftungsrechtlichen Verantwortlichkeit wie sie f r die GmbH besteht noch aus der gesellschaftsrechtlichen Stel lung des Gesch ftsf hrers abgeleitet werden Die Organi sationspflicht gegen ber der Gesellschaft f hrt nicht zu einer Garantenstellung gegen ber den gesch digten Drit ten Eine Garantenpflicht z B zum R ckruf zu einem Warnhinweis oder zu weiteren Aufkl rungsma nahmen kann sich allenfalls dann ergeben wenn der Gesch ftsf h rer von den Gef hrdungen durch ein fehlerhaftes Produkt Kenntnis erh lt oder sich bewusst vor der Kenntnis ver schlie t und trotz M glichkeit und Zumutbarkeit nichts unternimmt
72. sich abstimmen um Einfluss auf die gesch ftlichen Ent scheidungen der betreffenden Unternehmen auszu ben so dass diese Unternehmen nicht als wirtschaftlich voneinander unabh ngig angesehen werden k nnen Dabei kommt es auf die Umst nde des Einzelfalls an und es ist nicht zwingend er forderlich dass zwischen den fraglichen Personen vertrag liche Beziehungen bestehen oder dass sie auch nur die Absicht haben die Definition der Kleinstunternehmen sowie der klei nen und mittleren Unternehmen im Sinne der genannten Emp fehlung zu umgehen 18 Die Beteiligten haben sich zu dem EuGH Urteil nicht mehr ge u ert I 22 Die Revision der Kl in ist unbegr ndet und daher zu r ckzuweisen 126 Abs 2 FGO Das FG hat rechtsfeh lerfrei entschieden dass die Kl in lediglich einen Anspruch 54 Rechtsprechung GmbHR 1 2015 Steuerrecht auf Investitionszulage i H d vom FA im angefochtenen In vestitionszulagenbescheid festgesetzten Grundzulage von 12 5 nach 2 Abs 6 S 1 Nr 1 InvZulG 2005 hat 1 Kein Anspruch auf erh hte Investitionszulage 23 Der Kl in steht kein Anspruch auf eine erh hte Inves titionszulage nach 2 Abs 7 S 1 Nr 1 InvZulG 2005 zu 24 a Nach 2 Abs 7 S I Nr 1 InvZulG 2005 erh ht sich die Investitionszulage f r den Teil der Bemessungs grundlage der auf Investitionen i S d 2 Abs 1 InvZulG 2005 entf llt wenn die beweglichen Wirtschaftsg ter w hrend des F nfjahreszeit
73. steuerfreien Arbeitgeberanteil 3 Nr 62 EStG bzw einen diesem gleichgestellten steuer freien Zuschuss verminderten H chstbetrag i S d 10 Abs 3 S 1 3 EStG berschreiten 10 Abs 3 S 3 Nr 1 EStG auf den 10 Abs 4a S 3 letzter Halbsatz verweist sieht wiederum vor dass der H chstbetrag von 20 000 bei Steuerpflichtigen die zum Personenkreis des 10c Abs 3 Nr 1 u 2 EStG geh ren um einen fiktiven Gesamt beitrag zur allgemeinen Rentenversicherung zu k rzen ist Um die Zugeh rigkeit zum Personenkreis des 10c Abs 3 Nr 2 EStG zu begr nden reicht es seit dem Veranlagungs zeitraum 2008 aus dass ein nicht der gesetzlichen Renten versicherungspflicht unterliegender Arbeitnehmer im Zu sammenhang mit der Berufst tigkeit aufgrund einer ver traglichen Vereinbarung ein Anwartschaftsrecht auf Al tersversorgung erworben hat Das bisherige zus tzliche Er fordernis ganz oder teilweise ohne eigene Beitragsleis tung ist entfallen Damit kommt es nach dem eindeutigen Gesetzeswortlaut und der Gesetzesbegr ndung vgl BT Drucks 16 6290 S 54 auch bei nicht rentenversiche rungspflichtigen Arbeitnehmern mit einer betrieblichen Altersvorsorge wie im Streitfall beim Kl generell zu einer K rzung Dementsprechend erfasst die K rzungsre gelung auch die Ausgestaltung der betrieblichen Altersver sorgung in Form einer Direktversicherung St cker in Bor dewin Brandt 10 EStG Rz 975 BMF v 19 8 2013
74. und aktuelle Gesamtdarstellung des GmbH Rechts auf allerh chstem Niveau liefert Was schon f r Band und II galt gilt auch f r die jetzt vorliegende Bearbeitung des vierten f nften und sechsten Abschnitts des GmbH Geset zes der 8853 bis 85 GmbHG 2 Die Fortentwicklung der Rechtsprechung im Bereich der Kapitalbindung der Sanierung und der Haftung wurde be r cksichtigt und kritisch begleitet Bandlll bietet u a eine grundlegende berarbeitung der 8853 und 54 GmbHG Sat zungs nderung sowie der 8855 bis 59 GmbHG Kapital ma nahmen durch Hans Joachim Priester der 8860 bis 62 sowie der 8865 bis 77 GmbHG Aufl sung und Nichtigkeit durch Georg Bitter und Karsten Schmidt Hartmut Wicke hat die Kommentierung der 8878 79 Anmeldepflichtige und Zwangsgelden von R diger Veil fortgef hrt Mit Thomas R n nau bernahm ein ausgewiesener Fachmann auf dem Ge biet des Wirtschaftsstrafrechts die Erl uterung der 8882 bis 85 in der Nachfolge von Klaus Tiedemann Das EGGmbHG teilen sich Georg Crezelius Uwe H Schneider und Chris toph H Seibt 3 Der durch das MoMiG 2008 und das ESUG 2011 immer st rker werdende Einfluss des Insolvenzrechts auf das Recht der GmbH wurde seiner bei einer Zahl der Insolvenzverfah ren ber das Verm gen einer GmbH von regelm ig ber 10 000 per anno immensen praktischen Bedeutung gem angemessen ber cksichtigt Bei der umfassenden Neubear beitung des GmbH Insolvenzrechts haben sich die Aut
75. v 22 10 2014 10 AZB 46 14 Aus den Gr nden I 1 Die Parteien streiten ber die Zul ssigkeit des Rechts wegs zu den Gerichten f r Arbeitssachen 2 Der Kl ger KI schloss am 17 7 2001 einen Anstel lungsvertrag mit der Rechtsvorg ngerin der Beklagten Bekl der KW GmbH Danach war er ab dem 1 9 2001 als Verkaufsdirektor Key Account f r die KW Gruppe Deutschland eingestellt 3 Mit Beschluss der Gesellschafterversammlung der Bekl v 4 7 2005 wurde der Kl zu deren Gesch ftsf hrer bestellt Die Eintragung in das Handelsregister erfolgte am 25 8 2005 Anl sslich der Bestellung des KI zum Ge sch ftsf hrer trafen die Parteien keine weiteren schrift lichen Vereinbarungen In einem Schreiben der Bekl v 6 4 2005 hatte diese dem KI zur Ernennung zum Ge sch ftsf hrer gratuliert und darauf hingewiesen dass sein Anstellungsvertrag v 17 7 2001 dadurch unver ndert blei be und er weiterhin verantwortlich als Vertriebsdirektor Dealer Division Deutschland t tig sei 4 Unter dem 6 3 2013 schloss der Kl mit der Bekl in englischer Sprache einen Employment Contract 5 Dort hei t es in 1 Nr 1 The Employee is with effect from January 1 2013 to be employ ed as VP Kw Central Europe at Kw Deutschland GmbH Germa ny Seniority is calculated from 1st September 2001 6 In 13 Nr 2 des Vertrags hei t es The foregoing constitutes the entire agreement between the par ties and supersede
76. verdeckten Sacheinlage und Austausch des Einlagegegenstandes nach dem MoMiG n chst wirksam war dann aber durch das ebenfalls wirksa me Verf gungsgesch ft erf llt wurde Ein vertragliches Schuldverh ltnis kann zwar grunds tzlich durch die betei ligten Parteien in jeder Hinsicht ge ndert und neu gestaltet werden so auch hinsichtlich der Rechtsnatur Aller dings kann ein bereits erloschenes Schuldverh ltnis nur durch Neuabschluss wiederbegr ndet werden Die Erf l lung eines Vertrags l sst sich also grds nicht r ckg ngig machen Der Rechtsgrund des vormaligen Vertrags ist mit der Erf llung zwar nicht beseitigt er bedeutet aber kei ne schuldrechtliche Verstrickung mehr sondern ist ledig lich die Erinnerung an eine Schuld die einmal bestand und durch Erf llung erlosch 6 Ein Austausch des Schuld grundes m sste u E vor den Zeitpunkt der Erf llung zu r ckgehen denn er bedeutete eine Ver nderung der Grund lage auf der die Leistung des Gegenstandes erbracht wur de Einer Neubegr ndung der Verpflichtung st nde aber schon entgegen dass eine auf bertragung des Sacheinla gegenstandes an die Gesellschaft gerichtete Leistungs pflicht von vornherein gem 275 BGB unm glich w re Au erdem w rde wie bei einer abstrakten Novation sog Schuldneuschaffung die Einlage letztlich zweimal ge schuldet Im Schenkungsrecht wird zwar auf der Basis eines Urteils des BGH vom 14 2 2007 bei de
77. 0 1094 zi tiert nach juris Bayer in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 4 Rz 34 Bereits zuvor hatte sich mit der Rspr des BayObLG aus dem Jahre 1977 BayObLG v 21 6 1977 BReg 3 Z 80 76 NJW 1977 2318 im Einzelnen Rz 6 ff zitiert nach juris die berzeugung durchgesetzt dass es nicht den gesetzlichen Vorschriften ber das Firmenrecht wider spricht wenn ein Gesellschafter lediglich zur Namens hergabe aufgenommen wird und alsbald wieder aus der Gesellschaft ausscheidet Ebenso war es auch bereits vor der Reform nicht notwendig dass der namensgebende Gesellschafter auf die Geschicke der Gesellschaft ma geblichen Einfluss auszu ben vermochte vgl OLG Th ringen v 22 6 2010 6 W 30 10 NZG 2010 1354 GmbHR 2010 1094 zitiert nach juris Fastrich in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 4 Rz 12 Inso fern erhebt der Antragsteller gegen die angefochtene Ent scheidung mit Recht die Kritik es liege ihr ein berholtes Firmenverst ndnis welches mit der weitgehenden Libe ralisierung des Firmenrechts seit dem In Kraft Treten des HRefG nicht in bereinstimmung zu bringen sei zu grunde c Entgegen der Rechtsansicht des AmtsG kann auch kein Versto gegen das sich aus 18 Abs 2 HGB ergebende Ir ref hrungsverbot mit dem der Grundsatz der Firmenwahr heit zu sichern gesucht wird festgestellt werden aa Bei der Bildung einer GmbH Firma sind neben 4 GmbHG die firmenrechtlichen Vorschriften des HGB zu beach
78. 013 235 Rz 47 m w N 2 berschreiten der KMU Schwelle 26 Die KMU Schwelle ist im Streitfall nach Art 2 des Anhangs der KMU Empfehlung sowohl mit der Mitarbei terzahl als auch mit dem Jahresumsatz berschritten weil die Kl in und die X GmbH als verbundene Unternehmen i S d Art 3 Abs 3 des Anhangs der KMU Empfehlung der Kommission anzusehen sind 27 a Die KMU Empfehlung unterscheidet bei der Be rechnung der Mitarbeiterzahlen und der finanziellen Schwellenwerte drei ma gebliche Unternehmenstypen die das vormalige sog Unabh ngigkeitskriterium ersetzen das formal auf die Einhaltung einer Beteiligungsschwelle von bis zu 25 abstellte Ma geblich ist ob ein Unterneh men eigenst ndig ist oder ob es mit anderen Unternehmen als verbundene Unternehmen oder Partnerunterneh men eine wirtschaftliche Gruppe bildet 28 Nach Art 3 Abs 3 Unterabs 1 des Anhangs der KMU Empfehlung sind Unternehmen dann verbunden wenn ein Unternehmen am anderen Unternehmen die Mehrheit der Stimmrechte h lt die Befugnis zur Bestel lung und Abberufung der Mehrheit der Mitglieder des Ver waltungs Leitungs oder Aufsichtsgremiums des anderen Unternehmens hat aufgrund eines Vertrags oder einer Sat zungsklausel einen beherrschenden Einfluss auf das ande re Unternehmen hat oder kraft einer Vereinbarung die allei nige Kontrolle ber die Mehrheit der Stimmrechte in dem anderen Unternehmen aus ben kann Unternehmen die durch ei
79. 1 BVerfGG ist daher nicht einzuholen 21 aa Der allgemeine Gleichheitssatz des Art 3 Abs 1 GG gebietet dem Gesetzgeber wesentlich Gleiches gleich und wesentlich Ungleiches ungleich zu behandeln BVerfG v 15 7 1998 1 BvR 1554 89 1 BvR 963 94 1 BvR 964 94 BVerfGE 98 365 Er verbietet sowohl un gleiche Belastungen wie auch ungleiche Beg nstigungen vgl BVerfG v 11 10 1988 1 BvR 1239 85 BVerfGE 79 1 22 Im Bereich des Steuerrechts begrenzt der allgemeine Gleichheitssatz die gesetzgeberische Gestaltungsfreiheit des Gesetzgebers in einer speziell diesem Regelungsge genstand Rechnung tragenden Weise B VerfG v 9 12 2008 2 BvL 1 07 2 BvL 2 07 2 BvL 1 08 2 BvL 2 08 BVerfGE 122 210 BGBl I 2008 2888 m w N So hat der Gesetzgeber im Bereich des Steuerrechts bei der Aus wahl des Steuergegenstandes und bei der Bestimmung des Steuersatzes einen weitreichenden Entscheidungsspiel raum Insoweit ist insbesondere f r den Einkommensteuer GmbHR 1 2015 Rechtsprechung 41 Steuerrecht gesetzgeber dessen weitgehende Befugnis zur Vereinfa chung und Typisierung zu beachten Gerade bei der Ord nung von Massenerscheinungen geh ren Praktikabilit t und Einfachheit des Rechts zu den notwendigen Vorausset zungen eines gleichheitsgerechten Gesetzesvollzugs vgl BVerfG v 10 4 1997 2 BvL 77 92 BVerfGE 96 1 BStBl II 1997 518 Der Gesetzgeber darf sich grund s tzlich am Regelfall orientieren und ist ni
80. 11 1 S 298 10 juris J Koch in M nch Komm BGB 6 Aufl 2012 516 Rz 30 Teichmann in Soergel M hl BGB 12 Aufl Stand Fr hjahr 1997 8 516 Rz 19 Chiusi in Staudin ger BGB 2013 516 Rz 48 a A Wimmer Leonhardt in Stau dinger BGB 2005 516 Rz 44 m w N aus der Rspr 65 S dazu BGH v 18 9 2000 II ZB 365 98 GmbHR 2000 1198 f r die Sacheinlage v 26 6 2006 II ZR 43 05 GmbHR 2006 1328 v 10 7 2012 I ZR 212 10 GmbHR 2012 1066 m Komm Bormann f r die Bareinlage Priester in Scholz GmbHG 10 Aufl 2010 56a Rz 44 zur Barkapitalerh hung ausf hrlich Heidinger in Heckschen Heidinger Die GmbH in der Gestaltungs und Beratungspraxis 3 Aufl 2013 11 Rz 20 ff 6 ja 4 Empfohlene Heilungskonstruktionen Die Literatur empfiehlt meist wie fr her bei der Heilung der verdeckten Sacheinlage vorzugehen lediglich auf die nachtr gliche fr her erstmalige Einbringung des ver deckt eingebrachten Sacheinlagegegenstandes und die da mit fr her einhergehende Tilgung der noch offenen Bar einlageverpflichtung zu verzichten 66 Der Vorgang der Heilung soll sich darauf beschr nken die vers umten formalen Schritte der Sachkapitalerh hung nachzuholen 67 notariell beurkundeter mungsbeschluss satzungs ndernder Umwid Sachgr ndungs bzw Sachkapitalerh hungsbeschluss Nachweis der Vollwertigkeit Versicherung des Gesch ftsf hrers bzgl Werthaltigkeit und f
81. 1994 390 393 33 Goette DStR 1998 1308 1313 Kleindiek in Lutter Hommel hoff GmbHG 18 Aufl 2012 43 Rz 82 34 BGH v 10 7 2012 VI ZR 341 10 GmbHR 2012 964 35 Schirmer NJW 2012 3398 3400 36 G rtner BB 2013 2242 2244 37 Nietsch CCZ 2013 192 38 BGH v 10 7 2012 VI ZR 341 10 GmbHR 2012 964 schaft F r eine Haftung gegen ber Dritten m ssten beson dere Umst nde hinzutreten z B ein eigenes deliktisches Handeln des Gesch ftsf hrers oder eine besondere Garan tenstellung Eine deliktische Produkthaftung kommt hiernach daher nur in Betracht wenn der Gesch ftsf hrer selbst alle Tatbestandsmerkmale der Produkthaftung ver wirklicht oder sich aufgrund einer besonderen Garanten stellung verantworten muss Allein aus der Stellung als Gesch ftsf hrer einer GmbH ergebe sich jedoch keine Ga rantenpflicht gegen ber au enstehenden Dritten eine Sch digung des Verm gens zu verhindern In der Ent scheidung hei t es wie folgt Nach der gefestigten Rechtsprechung des erkennenden und des I Zivilsenats besteht die Pflicht des Gesch ftsf hrers daf r Sor ge zu tragen dass sich die Gesellschaft rechtm ig verh lt und ih ren gesetzlichen Verpflichtungen nachkommt grunds tzlich nur der Gesellschaft gegen ber und nicht auch im Verh ltnis zu au Benstehenden Dritten Denn die Bestimmungen des 43 GmbHG regeln allein die Pflichten des Gesch ftsf hrers aus seinem durch die Bestellung
82. 2 Abs 1 oder 2 UmwStG sperr fristbehafteten Anteilen zur Folge hat unterliegt jedenfalls dann nicht der Billigkeitsregelung in Rz 22 23 des UmwStErlasses und l st innerhalb der Sperrfrist nach Ma gabe des Gesetzes eine Einbringungsgewinnbesteue rung Einbringungsgewinn I oder II aus wenn der ur spr nglich Einbringende auch der bertragende Rechtstr ger der Abspaltung ist und die Einbringung die zur Entste hung der sperrfristbehafteten Anteile gef hrt hat der Ab spaltung vorausgegangen ist Dieser Entscheidung liegt folgender Sachverhalt zugrun de Die M GmbH bringt einen Teilbetrieb im Rahmen einer Sachgr ndung gegen Gew hrung von Gesell schaftsrechten in ihre Tochter T GmbH zu Buchwer ten nach 20 UmwStG ein Die Anteile an der T GmbH sind damit vollumf nglich sperrfristbehaftet nach 22 Abs 1 UmwStG Die M GmbH spaltet die Anteile an der T GmbH ein halbes Jahr sp ter auf ihre Schwestergesellschaft S GmbH ab T GmbH Die der Einbringung folgende Abspaltung ist eine Ver u Berung der sperrfristbehafteten Anteile Die Anwendung der Billigkeitsregelung in Rz 22 23 des UmwStErlasses ist ausgeschlossen weil der Einbringende M GmbH nach der Spaltung nicht mehr unmittelbar oder mittelbar am urspr nglich eingebrachten Betriebsverm gen Teilbe trieb beteiligt ist Die Ver u erung der sperrfristbehafteten Anteile an der T GmbH nach 22 Abs 1 UmwStG hat zur Folge dass der Gewinn aus der Einbring
83. 2013 7 8 29 Anders als ein Arbeitnehmer sucht ein Unternehmer seinen Betrieb auf um dort unternehmerisch t tig zu sein Es ist nicht ersichtlich welchem privaten Bedarf diese Fahrten des Unternehmers dienen sollten zutreffend Sta die in Rau D rrw chter UStG 15 Rz 333 Denn seine Fahrten zwischen Wohnort und Unternehmen Betrieb dienen der Ausf hrung von Ums tzen Rothenberger UStB 2013 7 8 und werden grunds tzlich durch die Er fordernisse des Unternehmens vgl dazu EuGH v 16 10 1997 Rs C 258 95 Fillibeck Sig 1997 1 5577 UR 1998 61 LS 2 Rz 29 u 33 ferner z B BFH v 23 11 2000 V R 49 00 BFHE 193 170 BStBl IT 2001 266 unter II 1 v 29 1 2014 XI R 4 12 BFHE 244 131 BFH NV 2014 992 Orientierungssatz 1 Rz 57 f m w N gerechtfertigt zutreffend Obermair NWB Fach 7 6867 6875 vgl auch Huschens SteuK 2013 127 Zwischen diesen Fahrten und den vom Unternehmer ausgef hrten Ums tzen besteht deshalb anders als bei entsprechenden Fahrten eines Arbeitnehmers vgl EuGH v 16 10 1997 Rs C 258 95 Fillibeck Sig 1997 I 5577 UR 1998 61 Rz 27 ein unmittelbarer Zusam menhang Dass die Heimfahrten auch privaten Charakter haben ist angesichts des klaren berwiegens der unter nehmerischen Verwendung unbeachtlich und ndert mit hin an der Beurteilung von Fahrten eines Unternehmers zwischen Wohnung und Betriebsst tte als unternehmeri schen Zwecken di
84. 3 Abs 4a S 1 u 3 10c Abs 3 Nr 2 1 Ist zugunsten des Alleingesellschafter Gesch ftsf hrers einer GmbH eine Direktversicherung von der Kapitalgesell schaft als Versicherungsnehmerin abgeschlossen worden geh rt dieser seit dem Jahr 2008 zum Personenkreis des 10c Abs 3 Nr 2 EStG Der H chstbetrag f r Beitr ge die der Allleingesellschafter Gesch ftsf hrer zum Aufbau einer R rup Rente erbringt ist deshalb gem 10 Abs 3 S 3 EStG pauschal um den fiktiven Gesamtbeitrag zur allgemei nen Rentenversicherung zu k rzen 2 Die f r alle erfassten Fallgruppen gleicherma en gelten de pauschale K rzung berschreitet die verfassungsrecht lichen Grenzen zul ssiger Typisierung auch dann nicht wenn der Beitrag den die GmbH f r die Altersversorgung des Gesellschafter Gesch ftsf hrers erbringt im konkreten Einzelfall deutlich geringer ist als die dadurch hervorgerufe ne K rzung des H chstbetrags f r den Abzug anderweitiger Altersvorsorgeaufwendungen BFH Urt v 15 7 2014 XR 35 12 Aus den Gr nden I 1 Der Kl ger Kl ist alleiniger Gesellschafter und Ge sch ftsf hrer der GmbH GmbH Mit Wirkung vom 1 4 1992 schloss die GmbH als Versicherungsnehmer zu seinen Gunsten eine Direktversicherung ab Der im Streit jahr 2008 zu leistende monatliche Beitrag i H v 127 82 wurde im Wege einer Gehaltsumwandlung erbracht und gem 40b EStG in der bis zum 31 12 2004 geltenden Fassung EStG
85. 31 12 2008 zahlungsunf hig oder berschuldet war Der Kl hat eine in diesem Zeitraum allein in Betracht kommende Zahlungsunf higkeit der Schuldnerin jedoch nicht substantiiert vorgetragen 1 Zahlungsunf higkeit liegt nach 17 Abs 2 S 1 InsO vor wenn die Schuldnerin nicht in der Lage ist ihre f lli gen Zahlungspflichten zu erf llen Kann sie sich innerhalb von drei Wochen die zur Begleichung ihrer f lligen Forde rungen ben tigten finanziellen Mittel nicht beschaffen liegt nach der Rspr des BGH Zahlungsunf higkeit und nicht mehr eine nur rechtlich unerhebliche Zahlungssto ckung vor Betr gt die innerhalb von drei Wochen nicht zu beseitigende Liquidit tsl cke der Schuldnerin weniger als 10 ihrer f lligen Gesamtverbindlichkeiten ist regelm Big Zahlungsunf higkeit noch nicht eingetreten es sei denn es ist bereits absehbar dass die L cke demn chst mehr als 10 erreichen wird Betr gt die Liquidit tsl cke der Schuldnerin 10 oder mehr ist regelm ig von Zah lungsunf higkeit auszugehen sofern nicht ausnahmsweise mit an Sicherheit grenzender Wahrscheinlichkeit zu erwar ten ist dass die Liquidit tsl cke demn chst vollst ndig oder fast vollst ndig geschlossen wird und den Gl ubigern ein Zuwarten nach den besonderen Umst nden des Einzel falles zuzumuten ist vgl BGH v 24 5 2005 IX ZR 123 04 BGHZ 163 134 139 ff GmbHR 2005 1117 m Komm Bl se v 12 10 2006 IX ZR 228 03 ZIP 2006 2222
86. 6 Aufl 2013 823 Rz 642 64 Wagner in M nch Komm BGB 6 Aufl 2013 823 Rz 645 65 Kleindiek in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 43 Rz 80 66 Uwe H Schneider in Scholz GmbHG 11 Aufl 2014 43 Rz 328 Terlau H rten in R mermann Hrsg MAH GmbH 3 Aufl 2014 10 Rz 11 BGH v 10 7 2012 VI ZR 341 10 GmbHR 2012 964 Rz 22 ff Kort DB 1990 921 923 67 Z llner Noack in Baumbach Hueck 20 Aufl 2013 43 Rz 85 68 BGH v 13 4 1994 II ZR 16 93 GmbHR 1994 390 393 Ter lau H rten in R mermann Hrsg MAH GmbH 3 Aufl 2014 10 Rz 223 Uwe H Schneider in Scholz GmbHG 11 Aufl 2014 43 Rz 330 14 Eva Maria Gottschalk LL M GmbHR 1 2015 Haftung von Gesch ftsf hrern und Mitarbeitern der GmbH gegen ber Dritten f r Produktfehler der Basis von 823 Abs 2 BGB i V m 130 OWiG wird abgelehnt da dies der Haftungsregelung nach 831 BGB widerspr che der wie 130 30 OWiG im Ordnungs recht die Organisations und Aufsichtsverantwortlich keit allein der Gesellschaft auferlegt nicht aber im Au en verh ltnis deren Gesch ftsf hrern Somit zieht ein Ver sto gegen Aufsichtspflichten i S v 130 OWiG keine Au enhaftung des Gesch ftsf hrers wegen unerlaubter Handlung gem 823 Abs 2 BGB nach sich c Eine pers nliche Haftung von Gesch ftsf hrern aus 823 Abs 2 BGB kann sich aus der Verletzung spezialge setzlicher Schutzvorschriften ergeben
87. 649 652 ff 48 Rechtsprechung GmbHR 1 2015 Steuerrecht Greinert Weigert DB 2013 2524 2526 f a A wohl Puls IStR 2013 704 707 F r diese Frage besteht kein weiter gehender Kl rungsbedarf durch eine Vorlage an den EuGH auf der Grundlage des Art 267 AEUV s insoweit EuGH v 6 10 1982 Rs 283 81 C LL F L T Sig 1982 3415 Umsatzsteuer berlassung eines dem Unternehmen zugeordneten PKW an einen Gesellschafter Gesch ftsf hrer zur privaten Nutzung UStG 1 Abs 1 Nr 1 S 1 3 Abs 9a Nr 1 Abs 12 S 2 10 Abs 2 S 2 Abs 4 S 1 Nr 2 EStG 6 Abs 1 Nr 4 S 2 8 Abs 2 S 3 FGO 76 Abs 1 96 Abs 1 Ss 1 1 Die PKW berlassung an einen Gesellschafter Ge sch ftsf hrer zur privaten Nutzung unterliegt der Umsatz steuer wenn ein im Einzelfall zu pr fender Zusammen hang zwischen Nutzungs berlassung und Arbeitsleistung im Sinne eines Entgelts besteht oder wenn die Voraussetzungen einer unentgeltlichen Wertabgabe wie z B bei der PKW Nutzung aufgrund eines Gesellschaftsverh ltnisses gegeben sind 2 In beiden F llen kann die Bemessungsgrundlage entspre chend den von der Finanzverwaltung getroffenen Vereinfa chungsregelungen gesch tzt werden hierbei handelt es sich jeweils um eine einheitliche Sch tzung die der Unternehmer nur insgesamt oder gar nicht in Anspruch nehmen kann BFH Urt v 5 6 2014 XI R 2 12 Aus den Gr nden I 1 Die Kl ger
88. 71 44 So Jordans Die verdeckte Sacheinlage und die verdeckte Finan zierung nach dem MoMiG 2011 S 139 vgl auch Zick Die ver deckte Sacheinlage im Recht der GmbH 2011 S 103 45 Veil ZIP 2007 1241 1245 Veil in Scholz GmbHG 11 Aufl 2012 19 Rz 162 Bormann in Bormann Kauka Ockelmann Handbuch GmbH Recht 2 Aufl 2011 Kap 4 Rz 254 46 Benz Verdeckte Sacheinlage und Einlagenr ckzahlung im refor mierten GmbH Recht MoMiG 2010 S 219 Bayer in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 Rz 95 a A von Schnur bein GmbHR 2010 568 576 47 BGH v 4 3 1996 II ZB 8 95 GmbHR 1996 351 48 So auch Benz Verdeckte Sacheinlage und Einlagenr ckzahlung im reformierten GmbH Recht MoMiG 2010 S 222 f a A Wolf Die verdeckte Sacheinlage in GmbH und AG 2013 b Konstruktive Bedenken Insbesondere bestehen u E auch Bedenken ob eine Hei lung konstruktiv berhaupt noch m glich ist Denn die zugrunde liegenden Sachgesch fte sind jetzt nach 19 Abs 4 S 2 GmbHG alle wirksam Der verdeckt einge brachte Sacheinlagegegenstand ist wirksam auf die GmbH bereignet ggf verbraucht oder wie ein lebendes Unter nehmen ver ndert Verdeckt eingebrachte Forderungen sind erloschen durch R ckzahlung oder durch Aufrech nung Es gibt oft gar keinen Einlagegegenstand mehr der wie nach fr herem Recht der Heilung im Wege der Umwidmung als Sacheinlage eingebracht werden k nnte Jedenfalls steht dem betr
89. Der Rechtsausschuss des Europ ischen Parlaments wird sich Anfang 2015 mit den nderungsvorschl gen der polni schen sozialdemokratischen Berichterstatterin Lidia Joanna Geringer de Oedenberg besch ftigen Jochen Clausnitzer keron EU Parlament macht den Weg frei f r das Haager Gerichtsstands bereinkommen Am 25 11 2014 hat das Europ ische Parlament seine Zustim mung zum Abschluss des Haager Gerichtsstands berein kommens erteilt Nun steht einer Beteiligung der Europ i schen Union an dem Abkommen nichts mehr im Wege Mit Ausnahme von D nemark wird das Abkommen EU weit gel ten Formal muss nur noch der EU Ministerrat einen Be schluss zur Genehmigung des Abkommens fassen Das Haager bereinkommen ber Gerichtsstandsvereinbarun gen vom 30 6 2005 betrifft ausschlie liche Gerichtsstandsver einbarungen die in Zivil oder Handelssachen geschlossen werden In dieser Hinsicht verfolgt das bereinkommen auf internationaler Ebene einen hnlichen Zweck wie Art 25 der Neufassung der Br ssel I Verordnung auf europ ischer Ebe ne Das bereinkommen umfasst Bestimmungen ber die Eingrenzung seines Geltungsbereichs die Festlegung von Gerichtsstandsvereinbarungen die gerichtliche Zust ndig keit die Anerkennung und die Vollstreckung sowie die Rege lung von Verfahrensfragen Die Europ ische Union hat das Abkommen bereits im Jahr 2009 unterzeichnet jedoch noch nicht ratifiziert Derzeit hat Mexiko als einziger Staat das ber ei
90. EStG Rz 353 354 Risthaus DStZ 2007 802 Dommermuth Linden DB 2009 2744 Der Gesetzgeber hat deshalb wie die Gesetzesbegr ndung BT Drucks 16 6290 S 54 f zeigt den weitergehenden Zweck verfolgt den Personen kreis des 10c Abs 3 Nr 2 EStG neu zu bestimmen Da nach geht der Gesetzgeber im Wege einer wenn auch grobmaschigen Typisierung davon aus dass ein nicht ge setzlich rentenversicherungspflichtiger Arbeitnehmer der in irgendeiner Form einen von seinem Arbeitgeber vertrag lich erteilten Anspruch auf betriebliche Altersvorsorge hat nicht mehr in vollem Umfang unabh ngig von einer sol chen betrieblichen Altersvorsorge eigenst ndig f r sein Alter vorsorgen muss Der Gesetzgeber hat ihn daher dem Personenkreis des 10c Abs 3 Nr 1 EStG gleichgestellt 25 2 Als typischen Anwendungsfall hat der Gesetzge ber die Situation angenommen dass die den betroffenen Personen zustehende Altersversorgung grunds tzlich nicht durch Beitr ge 1 S d 10 Abs 1 Nr 2 EStG aufgebaut wird Obwohl diese Arbeitnehmer keine Beitr ge in ein in 10 Abs 1 Nr 2 Buchst a EStG aufgef hrtes Alterssiche rungssystem leisten stehe ihnen dennoch aus ihrem Be sch ftigungsverh ltnis eine steuerunbelastet aufgebaute Altersvorsorge zu BT Drucks 16 6290 S 54 26 Der Gesetzgeber geht damit davon aus dass eine einem rentenversicherungsfreien Arbeitnehmer erteilte be triebliche Altersversorgung regelm ig nicht lediglich
91. EU Institutionen ber die sen Vorschlag scheiterten 2009 im Vermittlungsstadium Die Europ ische Kommission ist nun der Ansicht dass sich in den vergangenen zwanzig Jahren die Arbeitswelt und die Wirtschaft wesentlich ver ndert haben und hat deshalb er neut eine berpr fung der Richtlinie eingeleitet Bis zum 15 3 2015 k nnen hierzu Stellungnahmen bei der Europ i schen Kommission eingereicht werden Jochen Clausnitzer Ministerrat einigt sich auf Streitwertober grenze bei Small Claims Verfahren Im Rahmen der berarbeitung der Verordnung EG Nr 861 2007 ber das Verfahren f r geringf gige Forderungen Small Claims Verfahren hat sich der EU Ministerrat f r eine Erh hung der Streitwertobergrenze von derzeit 2 000 auf 4 000 ausgesprochen Die Europ ische Kommission hatte im Jahr 2013 eine Erh hung auf 10 000 vorgeschlagen COMIP013 794 final Besonders Deutschland hatte die star ke Ausweitung des Anwendungsbereichs kritisch gesehen Das Verfahren soll wie bisher nur f r grenz berschreitende Sachverhalte Anwendung finden Nach dem Willen der EU Mitgliedsstaaten d rfen die Gerichtsgeb hren nicht h her als die Geb hren f r das jeweilige nationale Bagatellverfah ren sein Sofern die entsprechende Technik verf gbar ist sol len f r das Verfahren Telefon und Videokonferenzen verst rkt eingesetzt werden Als n chster Schritt wird sich das Europ i sche Parlament mit dem Legislatiwvorhaben besch ftigen
92. Eine Handlungspflicht kann nur denjenigen Gesch ftsf h rern auferlegt werden denen auch die zur Schadensabwen dung oder zumindest verringerung zumutbare M glich keit gegeben ist anderenfalls w rde etwas Unm gliches von ihnen verlangt Entscheidend f r die pers nliche Ein standspflicht des Gesch ftsf hrers ist seine positive 52 Kleindiek in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 43 Rz 86 53 Kleindiek in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 43 Rz 86 Z llner Noack in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 2013 43 Rz 77 Krebs Dylla Krebs DB 1990 1271 1274 54 H hner GRUR Prax 2013 459 461 55 Lutter DB 1994 129 133 56 HeillRussenschuck BB 1998 1749 1753 57 HeillRussenschuck BB 1998 1749 1753 Kleindiek in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 43 Rz 88 Uwe H Schneider in Scholz GmbHG 11 Aufl 2014 43 Rz 338 vgl auch Reese DStR 1995 688 689 58 Kleindiek in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 43 Rz 87 GmbHR 1 2015 Eva Maria Gottschalk LL M 13 Haftung von Gesch ftsf hrern und Mitarbeitern der GmbH gegen ber Dritten f r Produktfehler Kenntnis oder sein bewusstes Sich Verschlie en vor der Kenntnis von Gef hrdungen oder gefahrbegr ndenden Umst nden Denn erst wenn eine Schadensmeldung bei der GmbH eingeht aus der die Bef rchtung weiterer Ge f hrdungen zu folgern ist muss sich der Gesch ftsf hrer zur berpr fung des Produkts veranlasst
93. FHE 234 164 BStBl II 2012 38 in Rz 16 genannten Abgrenzungskriterien keine Betriebsst tte der GmbH sondern ein h usliches Arbeitszimmer gewe sen II 11 Die Revision ist begr ndet Das Urteil des FG ist auf zuheben und der Klage ist stattzugeben 126 Abs 3 S 1 Nr 1 FGO 12 Die streitbefangene PKW Verwendung ist nicht als unentgeltliche Wertabgabe zu versteuern 1 Rechtsgrundlage 13 Nach 3 Abs 9a Nr 1 UStG wird einer sonstigen Leistung gegen Entgelt gleichgestellt die Verwendung eines dem Unternehmen zugeordneten Gegen stands der zum vollen oder teilweisen Vorsteuerabzug berechtigt hat durch einen Unternehmer f r Zwecke die au erhalb des Un ternehmens liegen oder f r den privaten Bedarf seines Personals sofern keine Aufmerksamkeiten vorliegen 14 Die Vorschrift beruht auf Art 6 Abs 2 Buchst a der Sechsten Richtlinie 77 388 EWG des Rates vom 17 Mai 1977 zur Harmonisierung der Rechtsvorschriften der Mit gliedstaaten ber die Umsatzsteuern Richtlinie 77 388 EWG dem seit dem 1 12007 Art 26 Abs 1 Buchst a der Richtlinie 2006 112 EG des Rates vom 28 November 2006 ber das gemeinsame Mehrwertsteuersystem MwStSystRL entspricht Danach werden den Dienstleis tungen gegen Entgelt gleichgestellt die Verwendung eines dem Unternehmen zugeordneten Gegen stands f r den privaten Bedarf des Steuerpflichtigen oder allge mein f r unternehmensfremde Zwecke wenn dieser
94. Fastrich in Baumbach Hueck GmbHG 18 Aufl 2006 5 Rz 53 Ulmer in Ulmer Habersack Winter GmbHG 1 Aufl 2005 5 Rz 36 jew m w N 72 So noch zur alten Rechtslage KG Berlin v 26 10 2004 1 W 21 04 GmbHR 2005 95 Fastrich in Baumbach Hueck GmbHG 18 Aufl 2006 5 Rz 53 Roth in Roth Altmeppen GmbHG 5 Aufl 2005 5 Rz 64 73 Vgl nur Fastrich in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 2013 5 Rz 53 Bayer in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 5 Rz 37 Sch fer in Bork Sch fer GmbHG 2 Aufl 2012 5 Rz 32 Sch fer in Henssler Strohn GesR 2 Aufl 2014 5 GmbHG Rz 26 Zeidler in Michalski GmbHG 2 Aufl 2010 5 Rz 146 Freitag Riemenschneider in M nch Hdb GesR Bd III GmbH 4 Aufl 2012 9 Rz 51 M rtens in M nch Komm GmbHG 1 Aufl 2010 5 Rz 256 Schmidt Leithoff in Rowedder Schmidt Leithoff GmbHG 5 Aufl 2013 5 Rz 24 Roth in Roth Altmeppen GmbHG 7 Aufl 2012 5 Rz 62 Pfisterer in Saenger Inhester GmbHG 2 Aufl 2013 5 Rz 50 Veil in Scholz GmbHG 11 Aufl 2012 5 Rz 106 Ulmer Casper in Ulmer Habersack L bbe GmbHG 2 Aufl 2013 5 Rz 45 Wicke GmbHG 2 Aufl 2011 5 Rz 16 74 Fastrich in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 2013 5 Rz 53 75 Zeidler in Michalski GmbHG 2 Aufl 2010 5 Rz 146 Roth in Roth Altmeppen GmbHG 7 Aufl 2012 5 Rz 64 mit Ver weis auf KG Berlin v 26 10 2004 1 W 21 04 GmbHR 2005 95 So sei insbesondere ein Sa
95. G 2 Aufl 303 Rz 16 a A Altmeppen in M nch Komm AktG 3 Aufl 303 Rz 30 Stephan in K Schmidt Lutter AktG 2 Aufl 303 Rz 11 Bei der Beendigung eines Beherr schungs und Gewinnabf hrungsvertrags unterscheidet sich die Situation vom Ausscheiden eines Gesellschafters aus einer Personenhandelsgesellschaft nicht grundlegend dadurch dass allein im Hinblick auf die Solvenz der Mut tergesellschaft langfristige Vertr ge insbesondere Kredit vertr ge oder wie hier Mietvertr ge ber speziell auf die Bed rfnisse der beherrschten Gesellschaft zugeschnittene Geb ude abgeschlossen werden Auch bei Personengesell schaften k nnen langfristige Vertr ge allein im Hinblick auf die Solvenz einzelner Gesellschafter abgeschlossen sein Der Gl ubiger der ebenso wenig einen Anspruch auf einen Fortbestand eines Beherrschungs und Gewinnab f hrungsvertrags wie auf den Verbleib eines Gesellschaf ters in einer Personengesellschaft hat kann in diesen F l len seinem besonderen Sicherungsbed rfnis dadurch Rechnung tragen dass er sich von vorneherein eine Sicher heit geben l sst 17 Auch der Gesetzgeber hat sich mit der Neufassung von 327 Abs 4 AktG durch Art 11 Abs 7 des Gesetzes zur Anpassung von Verj hrungsvorschriften an das Gesetz zur Modernisierung des Schuldrechts v 9 12 2004 BGBl I 2004 3214 daf r entschieden das Nachhaf tungsmodell f r das Ausscheiden aus einer Personenge sellschaft nach 160 HGB auf Kon
96. GH v 12 3 1996 VI ZR 90 95 GmbHR 1996 453 454 62 Kleindiek in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 43 Rz 79 Kort DB 1990 921 921 f r objektive Sorgfaltswidrigkeit Die allgemeinen Grunds tze ber den Umfang deliktischer Sorgfaltspflich ten gelten auch im Bereich der Warenherstellung und dis tribution Danach ist absolute Sicherheit nicht zu gew hr leisten und nicht jede technisch m gliche Sorgfaltsvorkeh rung praktisch umzusetzen sondern der zu pr stierende Si cherheitsstandard ist auf das M gliche und Zumutbare be grenzt Es sind diejenigen Sorgfaltsma nahmen zu ergrei fen deren Kosten geringer sind als die Summe der Sch den die durch sie vermieden werden Soweit der Ge sch ftsf hrer selbst gegen ihm pers nlich und nicht blo der GmbH als Herstellerin obliegende Sorgfaltspflichten verst t und dadurch Sch den durch fehlerhafte Produkte entstehen haftet er hierf r im Rahmen der deliktischen Produkthaftung 2 Nach 823 Abs 2 BGB besteht eine Haftung wenn ge gen ein den Schutz eines anderen bezweckendes Gesetz versto en wird Eine Haftung des Gesch ftsf hrers kommt daher dann in Betracht wenn er selbst Adressat eines Schutzgesetzes ist und dieses verletzt Fraglich ist wel che Vorschriften bei der Unterlassung von Warnungen vor Produktfehlern als verletzte Schutzgesetze in Betracht kommen a Gem 43 Abs 2 GmbHG haften Gesch ftsf hrer die ihre Obliegenhei
97. Gegenstand zum vollen oder teilweisen Abzug der Mehrwertsteuer berechtigt hat 2 Unentgeltliche Bef rderung von Arbeitnehmern 15 Nach der Rspr des EuGH zu Art 6 Abs 2 der Richt linie 77 388 EWG seit dem 1 1 2007 Art 26 Abs 1 der MwStSystRL dient eine unentgeltliche Bef rderung von Arbeitnehmern von der Wohnung zur Arbeitsst tte und zu r ck mit einem betrieblichen PKW durch den Arbeitgeber grunds tzlich dem privaten Bedarf der Arbeitnehmer und damit unternehmensfremden Zwecken Diese Bestim mung findet jedoch keine Anwendung wenn die Erforder nisse des Unternehmens im Hinblick auf besondere Um st nde wie die Schwierigkeit andere geeignete Ver kehrsmittel zu benutzen und wechselnde Arbeitsst tten es gebieten dass die Bef rderung der Arbeitnehmer vom Arbeitgeber bernommen wird da dann diese Leistung nicht zu unternehmensfremden Zwecken erbracht wird Dies gilt auch f r den Fall dass der Arbeitgeber die Arbeit nehmer nicht in eigenen Fahrzeugen bef rdert sondern einen seiner Arbeitnehmer mit der Bef rderung in dessen Privatfahrzeug beauftragt EuGH v 16 10 1997 Rs C 258 95 Fillibeck Sig 1997 1 5577 UR 1998 61 Leit satz 2 vgl auch EuGH v 16 2 2012 Rs C 118 11 Eon Aset Menidjmunt OOD UR 2012 230 HFR 2012 454 Rz 51 f v 18 7 2013 Rs C 124 12 AES UR 2014 398 HFR 2013 958 Rz 29 3 dient unternehmensfremden Zwecken 16 Der EuGH hat dies in
98. GmbH lnstitut f r Mittelstandsforschung Ge haltsindex Familienuntemehmen 2014 sch ftsf hrer von mehr als 10 Jahren bekamen ber 50 der Gesch ftsf hrer eine Gesamtverg tung von mehr als 200 000 Gehaltsverteilung nach Alter der Gesch ftsf hrer 40 0 30 0 i bero f 66200 f oezo J memo f weno mm m sm E E EE maa a a BE BG RE EEE ters mme o O oa ET CO L Ge E E L Quelle Gabriela Jaecker GmbH lnstitut f r Mittelstandsforschung Ge haltsindex Familienuntemehmen 2014 Ein abgeschlossenes Studium wirkte sich positiv auf das Ge haltsniveau aus Ein Studienabschluss war jedoch keine Vo raussetzung f r eine Karriere als Gesch ftsf hrer in einem Fa milienunternehmen 18 der Befragten hatten keinen aka demischen Hintergrund Keine Auswirkungen auf die H he des Gehalts bei den befragten Gesch ftsf hrer hatten die Branche der Standort sowie das Bundesland oder auch der Verantwortungsbereich der Gesch ftsf hrer Es spielte also keine Rolle ob die Gesch ftsf hrer als Gesamtgesch ftsf h rer technische oder kaufm nnische Leiter oder als Vertriebs gesch ftsf hrer t tig waren 1 2015 R13 Mit zunehmender Unternehmensgr e gemessen an der Mitarbeiterzahl oder am Umsatz lag das durchschnittliche Gehalt der befragten Gesch ftsf hrer h her Bei einem Um satz von ber 50Mio erhielten fast 50 der befragten Ge sch ftsf hrer ein Gehalt von mehr als 300 000
99. GmbHR GmbH Rundschau Heft 1 1 Januar 2015 S 1 56 PVSt 6012 Gesellschafts TORNICGIHIGHI I der GmbH und GmbH amp Co Herausgegeben von der Centrale f r GmbH Dr Otto Schmidt in Verbindung mit Prof Dr Walter Bayer Vors RIBFH Prof Dr Dietmar Gosch WP StB Prof Dr Norbert Neu RegDir Ralf Neumann RA Prof Dr Jochem Reichert Aufs tze Dr Andreas Heidinger Ralf Knaier Die Hei lung einer verdeckten Sacheinlage und der Austausch des Einlagegegenstandes nach dem MoMiG 1 Eva Maria Gottschalk LLM Die Haftung von Gesch ftsf hrern und Mitarbeitern der GmbH gegen ber Dritten f r Produktfehler 8 Dr Jens Uwe Hinder LLM Fabian Hentschel Der Erwerberkreis des 8c KStG Grundlagen unbestimmte Rechtsbegriffe und offene Ausle gungsfragen 16 GmbHReport Dr G tz Tobias Wiese Wichtige Themen des Unternehmenssteuerrechts 2015 ein Ausblick R1 Rechtsprechung GmbH Vertragskonzern Zeitliche Begren zung von Anspr chen auf Sicherheitsleistung nach Beendigung eines Beherrschungs und Gewinnabf hrungsvertrags BGH v 710 2014 mit Komm Dr Niclas von Woedtke 24 Gesch ftsf hrer Rechtsweg zu den Arbeits gerichten bei Abberufung vor rechtskr ftiger Entscheidung BAG v 22 10 2014 mit Komm Dr Martin Pr pper 27 Firma Verwendung des Nachnamens eines Nicht Gesellschafters oder Minderheitsgesell schafters zur Bildung einer Personenfirma OLG Rostock v 1711 2014 37 Gesellscha
100. GmbHR 2010 1152 hat BGH v 28 1 1985 II ZR 79 84 juris Tz 10 GmbHR 1985 256 zwar ausdr cklich offen gelassen aber auch nicht generell ausgeschlossen Unter dem Gesichtspunkt der Treupflicht macht es jedoch keinen entscheidenden Unterschied ob die Mitgesell schafter und gesch ftsf hrer die vor der Einberufung zu mindest Kenntnis davon hatten dass der Kl Patient in einer psychsomatischen Klinik ist schon vor dem 19 12 2012 oder erst durch Mitteilung v 31 12 2012 davon erfuhren dass der Kl krankheitsbedingt nicht in der Lage war an der Gesellschafterversammlung am 5 1 2013 teil zunehmen Die Entscheidung des OLG Dresden v 15 11 1999 2 U 2303 99 GmbHR 2000 435 betrifft eine andere Fallkons tellation 1 4 2 Das Einberufungsorgan wurde mit Schreiben v 31 12 2012 hinreichend dar ber informiert dass der Kl krankheitsbedingt an der Gesellschafterversammlung nicht teilnehmen kann Dem Schreiben war zwar weder ein Attest beigef gt noch enthielt es eine genauere Erl uterung des Gesundheitszu stands des KI ihm lie sich jedoch die eindeutige Aussage des Rechtsanwalts des Kl entnehmen der Kl sei krank heitsbedingt nicht in der Lage an der Gesellschafterver sammlung teilzunehmen Wenn die Mitgesellschafter Zweifel an der Richtigkeit dieser Behauptung hatten w ren sie verpflichtet gewesen den Kl oder seinen Anwalt um Vorlage einer entsprechenden Best tigung der behan delnden rzte zu bitten
101. H he und Verg tungsmodelle sowie Vertragsvarianten von Ge sch ftsf hrern in Familienuntemehmen erhoben An der Stu die haben 310 Gesch ftsf hrer von Familienuntemehmen teilgenommen Etwas ber 60 der teilnehmenden Ge sch ftsf hrer stammten aus Unternehmen mit bis zu 250 Mit arbeiten 22 der befragten Gesch ftsf hrer arbeiteten in Untemehmen mit einer Mitarbeiterzahl zwischen 250 und 500 17 der befragten Gesch ftsf hrer stammten aus Un temehmen mit mehr als 500 Mitarbeitern 42 der in der Stu die erfassten Familienuntenehmen erzielten im Jahr 2013 einen Umsatz von bis zu 25Mio 41 der Unternehmen konnten einen Umsatz zwischen 26Mio und 100Mio erzielen 17 erwirtschafteten einen Umsatz von ber 100 Mio Die Studie hat ergeben dass 65 aller befragten Gesch fts f hrer Gesellschaftsanteile am Familienunternehmen hielten Dabei waren es 24 der Fremdgesch ftsf hrer und 89 der familienintemen Gesch ftsf hrer die Anteile an ihrem Unter nehmen hielten Die gro e Bedeutung von Nachhaltigkeit in der F hrung von Familienuntemehmen wurde vor allem durch die Dauer der Untemehmenszugeh rigkeit unterstri chen 90 der Gesch ftsf hrer waren mehr als 10 Jahre im 1 2015 R12 Unternehmen t tig fast 60 sogar ber 20 Jahre und 25 der Gesch ftsf hrer waren ber 30 Jahre lang dort besch f tigt Fast 75 der befragten Gesch ftsf hrer hatten seit ber f nf Jahren den Gesch ftsf hrerposten inn
102. HG 20 Aufl 2013 19 Rz 28 mit Verweis auf KG Berlin JW 1933 1031 Eva Maria Gottschalk LL M Die Haftung von Gesch ftsf hrern und Mitarbeitern der GmbH gegen ber Dritten f r Produktfehler Der Gesch ftsf hrer einer GmbH ist Leitungsorgan der Gesellschaft mit gro er Verantwortung Diese Aufgabe bringt Haftungsrisiken mit sich Im Rahmen der Haftung f r fehlerhafte Produkte ist umstritten inwieweit der Ge sch ftsf hrer selbst haftet oder ob ausschlie lich die GmbH als eigene Rechtspers nlichkeit f r Produktfehler einstehen muss Nachdem der BGH sich wohl von seiner sog Baustoff Rechtsprechung BGH v 5 12 1989 VI ZR 335 88 GmbHR 1990 207 durch eine Entscheidung im Jahr 2012 entfernt hat BGH v 10 7 2012 VI ZR 341 10 GmbHR 2012 964 ist vieles wieder offen Eine klare Li nie in der Rechtsprechung ist bisher nicht ersichtlich Erst recht gilt dies f r das Schrifttum in dem keine eindeutig Eva Maria Gottschalk LL M ist Rechtsanw ltin bei BRANDI Rechtsanw lte Partnerschaft mbB in G tersloh vorherrschende Meinung auszumachen ist Dies gilt sinn gem f r die Haftung von leitenden Mitarbeitern und An gestellten Der Beitrag befasst sich mit den Voraussetzun gen einer pers nlichen Haftung des Gesch ftsf hrers lei tender Mitarbeiter und Angestellter gegen ber au enste henden Dritten im Fall von Produktfehlern I Grundsatz GmbH als origin re Tr gerin der Verkehrspflichten Im Ra
103. Huschens SteuK 2013 127 Langer in Rei Kraeusel Langer MwStSystRL Art 24 bis 29 Rz 17 Lippross Umsatzsteuer 23 Aufl S 349 Ober mair NWB Fach 7 6867 6875 Rothenberger UStB 2013 7 8 Stadie in Rau D rrw chter UStG 15 Rz 333 u 987 Stadie UR 2011 256 offen lassend BFH v 1 9 2010 V R 6 10 BFH NV 2011 80 Rz 18 27 a Die Frage ob ein Unternehmer einen dem Unter nehmen zugeordneten Gegenstand i S d 3 Abs 9a Nr 1 UStG f r Zwecke die au erhalb des Unternehmens lie gen oder i S d Art 6 Abs 2 Buchst a der Richtlinie 77 388 EWG seit dem 1 1 2007 Art 26 Abs 1 Buchst a der MwStSystRL f r seinen privaten Bedarf verwendet be urteilt sich aus der Sicht des Unternehmens bzw des Unter nehmers BFH v 10 12 1992 V R 3 88 BFHE 170 277 BStBl II 1993 380 unter II Rz 18 Langer in Rei Kraeusel Langer MwStSystRL Art 24 bis 29 Rz 17 28 b W hrend ein Arbeitnehmer arbeitsrechtlich ver pflichtet ist w hrend der vereinbarten Zeit an der Arbeits st tte zu sein sodass es grunds tzlich keinen unternehme rischen betrieblichen Grund gibt den Arbeitnehmer vom Wohnort zum Unternehmen Betrieb und zur ck zu bef r dern vgl in diesem Sinne EuGH v 16 10 1997 Rs C 258 95 Fillibeck Sig 1997 1 5577 UR 1998 61 Rz 26 gilt dies bei entsprechenden Fahrten des Unter nehmers nicht zutreffend Obermair NWB Fach 7 6867 6875 Rothenberger UStB
104. Jahr 1992 gegr ndet Beide Gesellschafter besitzen jeweils 50 der Gesellschaftsan teile und waren bis zum Jahr 2008 Gesch ftsf hrer der Be klagten Bekl Der Gesellschaftsvertrag v 5 6 1992 be stimmt in 13 Abs 6 Die Erteilung von Weisungen an die Gesch ftsf hrer kann nur mit 75 v H aller Gesellschafter beschlossen werden 3 15 Abs 3 des Gesellschaftsvertrags enth lt eine Lis te von besonderen Gesch ften f r die die Zustimmung der Gesellschafterversammlung durch einfachen Mehr heitsbeschluss einzuholen ist darunter die Ma nahmen zur Pr fung und berwachung der Gesch ftsf hrer und die Geltendmachung von Ersatzanspr chen gegen Ge sch ftsf hrer oder Gesellschafter sowie die Vertretung in Prozessen welche sie gegen die vorgenannten zu f hren hat 15 Abs 3 bestimmt abschlie end Die Liste der zustimmungsbed rftigen Gesch fte kann mit einem Mehrheitsbeschluss erweitert oder ge ndert werden 4 Am 15 7 2008 beschlossen die Gesellschafter in einer Gesellschafterversammlung die Organstellung von Herrn R zum 30 9 2009 und die des Kl zum 31 1 2011 zu been den Beide sollten im Anschluss daran in einem normalen Angestelltenverh ltnis weiter im Unternehmen t tig sein 5 ber das Ausscheiden des Kl als Gesch ftsf hrer kam es im Jahr 2011 zu einem Rechtsstreit mit der Bekl vor dem LG Meiningen der durch gerichtlichen Vergleich v 16 8 2012 endete Nach dessen
105. Komm Pr pper v 26 10 2012 10 AZB 55 12 GmbHR 2013 253 m Komm Pr pper Rz 23 wird hieran nicht festge GmbHR 1 2015 Rechtsprechung 29 Gesellschaftsrecht halten kritisch auch Pr pper GmbHR 2013 255 ff Zwar ist dieser Zeitpunkt zun chst entscheidend f r die Bestimmung des zust ndigen Gerichts und geeignet rechtssicher festzustellen ob 5 Abs 1 S 3 ArbGG der Zust ndigkeit der Gerichte f r Arbeitssachen entgegen steht Eine Durchbrechung der allgemeinen Grunds tze ber die Ber cksichtigung zust ndigkeitsbegr ndender Umst nde rechtfertigt dies jedoch nicht und eine solche gibt 5 Abs 1 S 3 ArbGG auch nicht vor Die Abberu fung als Gesch ftsf hrer l sst sich auch zu jedem sp teren Zeitpunkt sicher feststellen Das ausschlie liche Abstellen auf den Zeitpunkt der Klageerhebung er ffnet dagegen die M glichkeit einer Manipulation K me es allein auf diesen Zeitpunkt an h tten es die Gesellschafter nach einer K n digung in der Hand durch ein Hinausschieben der Abberu fungsentscheidung eine Zust ndigkeit der Arbeitsgerichte auch in den F llen auszuschlie en in denen unzweifelhaft ein Arbeitsverh ltnis vorliegt Der KI hat n mlich in einem solchen Fall gem 4 S 1 KSchG innerhalb von drei Wochen nach Zugang der K ndigung K ndigungs schutzklage zu erheben um den Eintritt der Fiktionswir kung des 7 KSchG zu verhindern Die nachtr gliche Be r cksichtigung von Umst nden
106. Korrektur fehlen tats ch liche Feststellungen des FG die nachzuholen sind 16 a Das FG hat eine Eink nftekorrektur durch Hinzu rechnung fiktiver Zinsen in einem Umfang bef rwortet den es den Ma gaben des 8a Abs 1 S 1 Nr 2 KStG 1999 GmbHR 1 2015 Rechtsprechung 47 Steuerrecht entnommen hat Nach dieser Regelung sei es als verkehrs blich anzusehen dass Eigenkapital und Gesellschafter fremdkapital zumindest im Verh ltnis zwei zu drei zu einander st nden so dass Verg tungen f r Gesellschafter fremdkapital maximal f r einen Betrag in H he von 60 der Summe aus Eigenkapital und Gesellschafterfremdka pital anfielen Auf dieser Grundlage k nne es nicht als missbr uchlich angesehen werden wenn f r Gesellschaf terfremdkapital welches 60 der Summe aus Gesell schafterfremdkapital und Eigenkapital berschreite keine Verg tung vereinbart werde Jenem Kapitalbetrag komme ebenfalls eine eigenkapital hnliche Funktion zu Inso weit liege typisierend ein wirtschaftlicher Grund f r eine unentgeltliche Darlehensgew hrung vor so dass sich die Korrektur auf den Ausgangsbetrag von 60 der Summe aus Darlehen und Eigenkapital unter Anwendung eines Zinssatzes von 4 5 beschr nke 17 b Dem ist nicht zu folgen 8a Abs 1 S 1 Nr 2 KStG 1999 kann nicht als Bewertungsma stab f r eine Korrektur nach Ma gabe eines fremd blichen Entgelts he rangezogen werden so im Ergebnis auch Hruschk
107. Kurt von Pannwitz Counsel Treuhand Prof Dr Matthias Loose Richter am BFH MinRat Dr Rolf M hlenbrock BMP Dr Ar min Pahlke Richter am BFH Dr Gabriele Rautenstrauch KPMG Bettina Rodenberg Beiersdorf AG Prof Dr Deborah Schanz LMU M nchen Dr Arne Schnitger PwC Valentin R Seidenfu KSB Intax Michael Wagner Finanzbeh rde Hamburg Katherina Wawersig GBW Gruppe Michael Wendt Vors Richter am BFH Einzelheiten zum Programm unter wwwforum untemehmensteuerrecht de Tagungspreis 450 f r Mitglieder des Hamburger Forum f r Unternehmensteuerrecht eV 350 f r Studierende Rechtsreferendare und Juniormitglieder 30 Information und Anmeldung Hamburger Forum f r Unter nehmensteuerrecht eV c o Bucerius Law School Lehrstuhl f r Steuerrecht Frau Julia Theele Jungiusstr 6 20355 Ham burg E Mail juliatheele law school de Tel 040 30706 270 Impressum Herausgeber Centrale f r GmbH Dr Otto Schmidt in Verbindung mit Prof Dr Walter Bayer Friedrich Schiller Universit t Jena Vors RiBFH Prof Dr Dietmar Gosch WP StB Prof Dr Norbert Neu DHPG Dr Harzem amp Partner KG Bonn RegDir Ralf Neumann OFD Rheinland K ln RA Prof Dr Jochem Reichert SZA Schilling Zutt amp Ansch tz Mannheim Herausgeber Beirat Prof Dr Georg Crezelius Erlangen M nchen Prof Dr Detlef Kleindiek Universit t Bielefeld Notar Dr Thomas Wachter M nchen RA StB Dr G tz Tobias Wiese
108. Latham amp Watkins LLP Hamburg Redaktion Dr Birgitta Peters verantwortlich RA Werner G Driesen Redaktionsekretariat Petra Fink Tel 02 21 9 37 38 561 Fax 02 21 9 37 38 952 gmbhr otto schmidt de www gmbhrde Verlag Dr Otto Schmidt KG Gustav Heinemann Ufer 58 50968 K ln Postfach 51 10 26 50946 K ln Tel 02 21 9 37 38 01 bzw 997 Fax 02 21 9 37 38 943 Vertrieb Abonnementsverwaltung vertrieb otto schmidt de www otto schmidt de Erf llungsort und Gerichtsstand ist K ln Erscheinungsweise Die Hefte erscheinen jeweils zum 1 und 15 eines Monats Anzeigenverkauf sales friendly Verlags dienstleistungen Pfaffenweg 15 53227 Bonn Tel 02 28 9 78 98 0 Fax 02 28 9 78 98 20 E Mail media sales fiiendly de G ltig ist die Preisliste 43 vom 1 1 2015 Druck rewi druckhaus Reiner Winters GmbH Wiesenstr 11 57537 Wissen druckhaus rewi de www rewi de PEFC 04 31 0829 F rderung nachhaltiger Waldbewirtschaftung und Recycling n here Informationen unter www pefe org Dieses Produkt wurde auf PEFC zertifizierten Papieren produziert ISSN 0016 3570 1 2015 R16 Abonnement Bezugspreis au erhalb des Anschlusses an die Centrale f r GmbH Dr Otto Schmidt Jahres Abonnement inkl App Zugang 304 Einzelheft 15 20 Doppel und Sonderhefte ausgenommen Alle Preise verstehen sich inkl gesetzlicher MwSt sowie zzgl Versandkosten Die Rechnungs stellung erfolgt j hrlich zu Beginn des Bezugs
109. PKW berlassung als Gegenleistung f r geleistete Dienste des Gesch ftsf hrers ist es mithin im Rahmen der Sch tzung hinzunehmen wenn der Unter nehmer zur Bestimmung der Bemessungsgrundlage ge m den von der Finanzverwaltung getroffenen Vereinfa chungsregelungen nach seiner Wahl lohnsteuerrechtliche Werte heranzieht vgl Lippross Umsatzsteuer 23 Aufl S 844 f Stadie UStG 2 Aufl 10 Rz 86 34 Solche Vereinfachungsregelungen ergeben sich nun mehr aus dem Schreiben des BMF v 5 6 2014 IV D 2 S 7300 07 10002 001 DOK 2014 0492152 BStBl I 2014 896 unter II 2 a das in allen offenen F llen an wendbar ist vgl BMF v 5 6 2014 IV D 2 S 7300 07 10002 001 DOK 2014 0492152 BStBl 12014 896 un ter IV bzw aus Abschn 15 23 Abs 11 S 1 des Umsatz steuer Anwendungserlasses UStAE vormals aus BMF v 27 8 2004 IV B7 S 7300 70 04 BStBl I 2004 864 Rz 4 2 1 3 Danach wird es aus Vereinfa chungsgr nden nicht beanstandet wenn f r die umsatz steuerrechtliche Bemessungsgrundlage von den lohn steuerrechtlichen Werten ausgegangen wird 35 Das FG wird deshalb Feststellungen dazu nachzuho len haben welche Werte bei der Lohnsteuer des Gesell schafter Gesch ftsf hrers angesetzt worden sind 36 cc Soweit die Voraussetzungen des 3 Abs 9a Nr 1 UStG vorliegen w re es nicht zu beanstanden wenn der Unternehmer entsprechend der Vereinfachungsregelung in BMF v 5
110. PO 3 Aufl 17 GVG Rz 4 L ckemann in Z ller ZPO 30 Aufl 17 GVG Rz 2 Wird vorab ge m 17a Abs 3 GVG ber die Rechtswegzust ndigkeit entschieden sind sp tere zust ndigkeitsbegr ndende Ver nderungen auch im Rahmen des Beschwerdeverfahrens nach 17a Abs 4 GVG zu ber cksichtigen wenn sie dort zul ssigerweise eingef hrt werden k nnen BGH v 18 5 1995 I ZB 22 94 zu II 3 a BGHZ 130 13 L cke mann in Z ller ZPO 30 Aufl 17 GVG Rz 2 Dies dient vor allem der Prozess konomie Kissel NIW 1991 945 948 Schreiber in Wieczorek Sch tze ZPO 3 Aufl 17 GVG Rz 4 L ckemann in Z ller ZPO 30 Aufl 17 GVG Rz 2 und soll vermeiden dass ein Rechtsstreit verwiesen wird auch wenn zum Zeitpunkt der Entschei dung ber die Zul ssigkeit des Rechtswegs die Zust ndig keit des entscheidenden Gerichts begr ndet ist Die ver n derten zust ndigkeitsrelevanten Umst nde k nnen damit dazu f hren dass ein urspr nglich begr ndeter Verwei sungsantrag unbegr ndet wird Becker Eberhard in M nch Komm ZPO 4 Aufl 261 Rz 80 zur M glich keit der Erledigungserkl rung in einem solchen Fall BGH v 11 1 2001 V ZB 40 99 28 2 Soweit der Senat die Auffassung vertreten hat es komme f r das Eingreifen der Fiktionswirkung des 5 Abs 1 S 3 ArbGG ausschlie lich auf die Umst nde zum Zeitpunkt der Klageerhebung an vgl BAG v 15 11 2013 10 AZB 28 13 Rz 23 GmbHR 2014 137 m
111. Zweck der durch das Alterseink nftegesetz eingef hrten nachgela gerten Besteuerung der Leistungen der Basisversorgung die grunds tzliche Entscheidung getroffen nicht zwischen den einzelnen Rentenarten zu differenzieren und deshalb die neu geschaffene private kapitalgedeckte Rentenversi cherung R rup Rente unter der Voraussetzung dass die Anwartschaft nicht vererblich nicht bertragbar nicht beleihbar nicht ver u erbar und nicht kapitalisierbar ist der Absicherung in Form von gesetzlicher Rentenversiche rung berufsst ndischen Versorgungseinrichtungen und landwirtschaftlichen Alterskassen 10 Abs 1 Nr 2 Buchst a EStG gleichgestellt 20 c Es ist unter verfassungsrechtlichen Gesichtspunk ten auch nicht zu beanstanden dass der Gesetzgeber ent schieden hat Personen die nicht der gesetzlichen Renten versicherungspflicht unterliegen und im Zusammenhang mit ihrer Berufst tigkeit aufgrund einer vertraglichen Ver einbarung ein Anwartschaftsrecht auf Altersversorgung er worben haben generell in den Kreis der einer K rzung un terliegenden Personen einzubeziehen zweifelnd aber oh ne weitere Ausf hrungen Dommermuth Linden DB 2009 2744 kritisch auch Risthaus DStZ 2007 802 Heinicke DStR 2008 2000 Entgegen der Auffassung des Kl ver st t 10 Abs 3 S 3 EStG nicht gegen den allgemeinen Gleichheitssatz aus Art 3 Abs 1 GG eine Entscheidung des BVerfG nach Art 100 Abs 1 S 1 GG 1 V m 80 Abs
112. a ISR 2013 123 124 wohl auch Nolden Bollermann IWB 2013 649 655 8a KStG 1999 bezieht sich auf tat s chlich vereinbarte und als Aufwand angefallene Verg tungen f r Gesellschafter Fremdkapital soweit jenes Ka pital gemessen am anteiligen Eigenkapital des Anteilseig ners nach einer typisierenden Bemessung zu hoch und ver kehrsun blich ist und l st vorbehaltlich eines sog Frem derhaltnachweises einen Ansatz einer verdeckten Ge winnaussch ttung bei der Darlehensnehmerin aus Eine auf die konkrete Gesch ftsbeziehung zwischen der Kl in und ihrer Tochtergesellschaft abzielende Bemessung einer fremdvergleichsgerechten Verzinsung liegt darin aber nicht Das FG hatte insoweit in seinem Urteil schon selbst einger umt dass die Ertragskraft der Darlehensnehmerin eine Abweichung von dem typisierten Ma stab einer ver kehrsun blichen Fremdfinanzierung rechtfertigen k nne diesem Aspekt im Streitfall aber keine Bedeutung beige messen 18 c Die Ermittlung bzw Bemessung eines nach den Ma gaben des 1 Abs 1 u 3 AStG a F fremdvergleichs gerechten Preises f r die Darlehensgew hrung obliegt dem FG Tatrichterliche Feststellungen die z B als Grund lage f r eine im Bereich von Finanzierungsleistungen m gliche Preisvergleichsmethode s Schaumburg Inter nationales Steuerrecht 3 Aufl Rz 18 174 m w N s auch Nolden Bollermann IWB 2013 649 653 f Bogen sch tz Ubg 2014 155 herangezogen werden
113. aften hielten und bei denen ein Gesellschafter ins DBA Ausland verzog Hier verlor Deutschland das Be steuerungsrecht f r einen Ver u erungsgewinn des verzo genen Gesellschafters Art 13 Abs 5 OECD MA dem Verlust ist mit 50i Abs 1 EStG im Wege des Treaty Overide begeg net worden Nunmehr sind nach 50i Abs 2 EStG auch Um wandlungen von verm gensverwaltenden Personengesell schaften deren Gesellschafter ins Ausland verzogen sind in Kapitalgesellschaften nicht mehr steuerneutral m glich Zur Besteuerung stiller Reserven kommt es bereits bei blo en Umstrukturierungen in Deutschland obwohl noch gar keine Ver u erung der Gesellschaftsanteile erfolgt eine Realisie rung der stillen Reserven also nicht vorliegt Gleiches gilt bei Anteils bertragungen von Todes wegen oder bei vorwegge nommener Erbfolge Ein grober Missgriff der schnell korrigiert werden muss IV Ausblick Zum Schluss etwas Positives Freuen wir uns zum Jahresbe ginn 2015 ber eine schwarze Null im Bundeshaushalt die se sollte ebenso normal sein wie ein an den Grunds tzen der Folgerichtigkeit und der Leistungsf higkeit orientiertes und die unternehmerische Freiheit befl gelndes Steuerrecht Es wankt der Soli und auch der Abbau der kalten Progression steht weiter auf der steuerpolitischen Agenda Das Steuer recht bleibt also in Bewegung allen Unkenrufen zum Trotz GmbHR Herausgeber Centrale f r GmbH Dr Otto Schmidt in Verbindung mit Prof Dr
114. afterverh ltnis beruht haben kann Auch halten seine Ausf hrungen zur Sch tzung der Bemessungsgrund lage einer revisionsrechtlichen berpr fung nicht stand 1 berlassung eines Pkw zur Privatnutzung 17 Nach 1 Abs 1 Nr 1 S 1 UStG unterliegen der Um satzsteuer u a die sonstigen Leistungen die ein Unterneh GmbHR 1 2015 Rechtsprechung 49 Steuerrecht mer im Inland gegen Entgelt im Rahmen seines Unterneh mens ausf hrt 18 berl sst ein Arbeitgeber einem Gesellschafter Ge sch ftsf hrer einen PKW zur privaten Nutzung kann ein Teil der Arbeitsleistung des Gesellschafter Gesch ftsf h rers in seiner Eigenschaft als Gesch ftsf hrer Arbeitneh mer Entgelt f r diese Nutzungs berlassung sein 19 a Sachzuwendungen des Arbeitgebers an seine Ar beitnehmer ohne ein daf r besonders berechnetes Ent gelt sind dann als entgeltlicher Umsatz i S v 1 Abs 1 Nr 1 S 1 UStG zu beurteilen wenn diese Leistung auf eine vereinbarte oder bliche andere Gegenleistung zielt Diese kann in einem Anteil der Arbeitsleistung des Arbeit nehmers gesehen werden der vom Barlohn nicht abgegol ten wird BFH v 10 6 1999 V R 87 98 BFHE 189 196 BStBl I 1999 580 GmbHR 1999 1002 unter I 1 a Besteht ein unmittelbarer Zusammenhang zwischen Nut zungs berlassung und Arbeitsleistung handelt es sich um einen tausch hnlichen Umsatz 3 Abs 12 S 2 UStG bei dem ein Teil der Arbeitsleistung des Gesellsc
115. aftsteuer 70 Erg Lfg 8c KStG Rz 93 ff 61 BMF Entwurf zur Verlustabzugsbeschr nkung f r K rperschaf ten 8c KStG v 20 2 2008 Satz 1 in Rz 28 abrufbar unter www gmbhr de volltexte htm zuletzt abgerufen am 17 11 2014 62 Z B die Stellungnahme der Centrale f r GmbH Dr Otto Schmidt v 14 3 2008 zum Entwurf eines BMF Schreibens v 20 2 2008 zur Verlustnutzungsbeschr nkung bei K rperschaften aufgrund 8c KStG GmbHR 2008 421 425 63 Dort jeweils Rz 27 64 Im Ergebnis ebenso Sistermann Brinkmann BB 2008 1928 1934 D tsch in D tsch Pung M hlenbrock Die K rper schaftsteuer 70 Erg Lfg 8c KStG Rz 95 65 Dazu oben 11 2 Rechtsfolge des 8c S 1 u 2 KStG a F quotaler oder vollst ndiger Verlustuntergang angesehen wurden spricht einiges daf r dass der Gesetzgeber bei Verabschie dung der Regelung das gemeinsame Interesse der Einzeler werber an der Verlustnutzung als Gegenstand des gemein samen Interesses vor Augen hatte Denn aus welchem In teresse wird zur Umgehung des 8c Abs 1 KStG sonst zu sammen gearbeitet wenn nicht aus einem gemeinsamen Verlustnutzungsinteresse Auch die nachtr gliche ausdr ckliche Best tigung der weiten Verwaltungsauslegung durch die Finanzminister des Bundes und der L nder welche in dieser Auseinander setzung teilweise ins Feld gef hrt wird kann f r die Aus legung des Gesetzes keine Rolle spielen weil sie keinen Niederschlag in den Gesetzgebungsmate
116. anvertraut haben inne hat Aus der Zust ndigkeit f r Leitung und Organisation der Gesellschaft und der damit verbundenen pers nlichen Einflussnahme auf die Gefahrenabwehr und Gefahren steuerung erwachse eine pers nliche Verantwortung des Gesch ftsf hrers gegen ber Dritten 2 Die Baustoff Entscheidung des BGH ist zu Recht in der Literatur zum Teil als zu weitgehend abgelehnt worden 23 BGH v 5 12 1989 VI ZR 335 88 GmbHR 1990 207 208 sog Baustoffentscheidung 24 BGH v 5 12 1989 VI ZR 335 88 GmbHR 1990 207 208 sog Baustoffentscheidung 25 Fleischer in M nch Komm GmbHG 1 Aufl 2012 43 Rz 348 BGH v 5 12 1989 VI ZR 335 88 GmbHR 1990 207 26 BGH v 5 12 1989 VI ZR 335 88 GmbHR 1990 207 208 sog Baustoffentscheidung 27 Haas Ziemons in Michalski GmbHG 2 Aufl 2010 43 Rz 338a BGH v 5 12 1989 VI ZR 335 88 GmbHR 1990 207 28 Z llnerlNoack in Baumbach Hueck 20 Aufl 2013 43 Rz 77 Kleindiek in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 43 Rz 89 Westermann DNotZ 1991 809 816 ff GmbHR 1 2015 Eva Maria Gottschalk LL M 11 Haftung von Gesch ftsf hrern und Mitarbeitern der GmbH gegen ber Dritten f r Produktfehler Gegen die Entscheidung ist eingewandt worden dass diese zu einer pers nlichen und gesamtschuldnerischen Haftung des Gesch ftsf hrers der GmbH f r praktisch alle Delikte im Unternehmen f hre Nach der Baustoff Entscheidung f
117. as OLG Schleswig war erkennbar um eine Eingrenzung des Anwendungsbereichs der mittelba ren deliktischen Haftung von Gesch ftsf hrern f r Rechts gutsverletzungen zulasten Dritter bem ht Das Urteil macht deutlich wie wichtig es ist dass Gesch ftsf hrer Unternehmensstrukturen einrichten die es erm glichen das Handeln der Mitarbeiter auf seine Rechtm igkeit hin zu berwachen und Schwachstellen in der Organisation fr hzeitig zu erkennen und entsprechend zu beheben So mit kann die blo e Zust ndigkeit f r organisatorische Auf gaben einen Gesch ftsf hrer nicht zum Garanten machen zumal er infolge seiner umfassenden Organisationspflicht zumindest bei einer theoretischen Betrachtung ex post nahezu immer f r einen Organisationsmangel einstehen m sste Das OLG Stuttgart meint hingegen in einem Beschluss aus dem Jahr 2008 dass bei mittelbaren Verletzungen durch Leiter von Betrieben und Organen wegen Nichterf llung einer Verkehrspflicht der Tatbestand einer unerlaubten Handlung dann erf llt sei wenn die Betriebsleiter bzw Or gane nicht die notwendigen organisatorischen Ma nah men getroffen haben um Schaden abzuwenden Hier nach kann bereits die Verletzung von Organisationspflich ten des Gesch ftsf hrers zu einer deliktischen Produkthaf hoff GmbHG 18 Aufl 2012 43 Rz 87 Terlau H rten in R mermann Hrsg MAH GmbH 3 Aufl 2014 10 Rz 210 47 HeillRussenschuck BB 1998 1749 1751 Kle
118. bHG 20 Aufl 2013 19 Rz 68 19 Gehrlein Der Konzern 2007 771 784 so wohl auch Wicke GmbHG 2 Aufl 2011 19 Rz 29 zweifelhaft ob in der Praxis hiervon Gebrauch gemacht wird auch M rtens in M nch Komm GmbHG 1 Aufl 2010 19 Rz 252 zweifelt an der Zweckm igkeit Roth in Roth Altmeppen GmbHG GmbHR 1 2015 Dr Andreas Heidinger Ralf Knaier 3 Heilung einer verdeckten Sacheinlage und Austausch des Einlagegegenstandes nach dem MoMiG fr hzeitig davon aus dass die bisherige Heilungsm glich keit entsprechend der BGH Rechtsprechung auch wenn weiter m glich praktisch bedeutungslos geworden sei Probleme hinsichtlich der Heilung zeigt auch Fastrich auf da mit Anrechnung bereits Heilung eingetreten sei Ziemons sieht nach dem neuen Recht gar keine M glich keit der Heilung mehr mit der Begr ndung dass es nach der Anrechnung keine heilungsf higen Vorg nge mehr ge be Dar ber hinaus soll die Heilung nach Er ffnung des In solvenzverfahrens nicht mehr verwirklicht werden k n nen da dann nicht mehr die Gesellschafterversammlung sondern nur der Insolvenzverwalter ber den Einlagean spruch verf gt Rechtstechnisch denkbar w re die Umwidmung der ur spr nglichen Bargr ndung kapitalerh hung analog der vor dem MoMiG vom BGH akzeptierten M glichkeit mit ex nunc oder ex tunc Wirkung in eine Sachgr n dung kapitalerh hung mit entsprechender Neubeurtei lung der A
119. bb Soweit es um den Ansatz des Sperrbetrags der H he nach geht kann der Steuerpflichtige und konnte auch die Kl in zwar den Gegenbeweis f hren dass miss br uchliche Wirkungen der k nstlichen Struktur nicht eingetreten sind weil bei der Kaufpreisbemessung nicht die Steuereffekte der Vermeidung der Einmalbesteuerung oder der Realisierung des Anrechnungsguthabens im Vor dergrund gestanden haben vielmehr sonstige Vorteile des Erwerbers Synergien Konkurrenzsituation Expansion GmbHR 1 2015 Rechtsprechung 45 Steuerrecht usf oder die Abgeltung im Ausland angesammelter stiller Reserven die nicht als bis zum Verkauf erwirtschaftetes inl ndisches Besteuerungssubstrat anzusehen sind zu die ser Differenzierung z B Roser GmbHR 2010 721 Gosch BFH PR 2010 252 253 Heger DB 2010 989 990 Frischmuth StuB 2010 743 746 Etwaige missbr uchli che Wirkungen der k nstlichen Struktur h tten sich dann im Kaufpreis nicht niedergeschlagen An einem solchen Nachweis fehlt es jedoch Die Feststellungen des FG gehen dahin dass mit dem Kaufpreis neben den Aktiva ganz berwiegend die stillen Reserven in den Betriebsverm gen der Zielgesellschaften verg tet wurden K rperschaft steuerguthaben hingegen wenn berhaupt nur in ganz geringem Umfang Damit haben die Anschaffungskosten jedenfalls teilweise ein Anrechnungsguthaben abgegolten und es ist nicht z B durch eine Unternehmensbewer
120. beitsgerichtsbarkeit zu erhe ben mit der Konsequenz immer und daher automatisch an die ordentliche Gerichtsbarkeit verwiesen zu werden da er formell noch Organvertreter w re Andernfalls w re der Betreffende dann fast gedr ngt noch kurzerhand vor Klageerhebung durch eine Amtsniederlegung seinerseits sich von der Organposition zu befreien was wiederum eine gerechtfertigte fristlose K ndigung zur Folge haben k nnte Diese verprobenden Gedankenspiele belegen dass die in soweit erfolgte Aufgabe der bisherigen Rechtsprechung nur richtig ist Ebenso ist es richtig wenn in den Beschluss gr nden erg nzend ausgef hrt wird dass auch die nach tr gliche Ber cksichtigung von Umst nden welche die Zul ssigkeit des beschrittenen Rechtswesgs erst begr nden zu ber cksichtigen seien Neben der in der Begr ndung durch das BAG angesprochenen hierdurch vermeidbaren Aufspaltung der Zust ndigkeit in Abh ngigkeit vom Zeit punkt der Abberufung des Gesch ftsf hrers bei Mehrfach k ndigungen wird auch das Szenario bei nachtr glichen Verg tungsklagen beendet Denn schon nach bisheriger Rechtsprechung auch gem der Entscheidung des BAG v 26 10 2012 10 AZB 55 12 GmbHR 2013 253 m Komm Pr pper galt explizit Eine Zust ndigkeit der Ar beitsgerichtsbarkeit war dann gegeben wenn die Klage partei Anspr che aus einem auch w hrend der Zeit als Ge sch ftsf hrer nicht aufgehobenen Arbeitsverh ltnisses nach Abberufun
121. bs 2 Buchst a der Richtlinie 77 388 EWG seit dem 1 1 2007 Art 26 Abs 1 Buchst a der MwStSystRL bejaht werden m ssten 33 Eine derartige Sicht ist aber keineswegs zwingend und wird auch nicht durch den Neutralit tsgrundsatz gefor dert so zutreffend Huschens SteuK 2013 127 Vielmehr richtet sich nach dem jeweils zu beurteilenden Sachver halt ob die Voraussetzungen des Art 6 Abs 2 Buchst a oder Buchst b der Richtlinie 77 38 EWG seit dem 1 1 2007 Art 26 Abs 1 Buchst a oder Buchst b der MwStSystRL vorliegen 34 e Die weitere Begr ndung des FG bei den Fahrten des Kl zwischen dem Wohnhaus in A und der betrieb lichen Niederlassung in B handele es sich um Wege zwi schen Wohnung und Arbeitsst tte weil der Kellerraum keine Betriebsst tte sondern ein h usliches Arbeitszim mer sei greift ebenfalls nicht durch Da die Fahrten wie ausgef hrt ma geblich der Ausf hrung von Ums tzen dienen kommt es von vornherein nicht auf die r umlichen Begebenheiten am Wohnsitz eines Unternehmers und da mit insbesondere nicht auf die vom FG im Streitfall eben falls f r ma geblich gehaltene Frage an ob ein an dem Wohnsitz liegender Raum ein h usliches Arbeitszimmer 1 8 d 4 Abs 5 S 1 Nr 6b EStG ist 5 Ergebnis 35 Das Urteil des FG ist von anderen Grunds tzen aus gegangen und daher aufzuheben Da die streitbefangene PKW Nutzung aus vorgenannten Gr nden keine Verwen dung f r unternehmensfremde Zwecke i
122. bung beim Anteilserwerber der zu gleich Empf nger der Aussch ttung ist welche wiederum als aus der Realisierung dieser stillen Reserven finanziert angesehen werden kann gef hrdet w re Damit wird dem Gesichtspunkt der ausgewogenen Aufteilung der Besteue rungsbefugnisse zwischen den Mitgliedstaaten die der EuGH als Rechtfertigungsgrund einer Beschr nkung aner kannt hat entsprochen soweit die im Sperrbetrag erfassten stillen Reserven als der deutschen Besteuerung unterlie gend angesehen werden k nnen 20 bb Nach den weiteren Vorgaben in EuGH v 17 9 2009 Rs C 182 08 Glaxo Wellcome Sig 2009 I 8591 dort Rz 97 f Kann in eine Pr fung ob sich 50c EStG 1990 auf das beschr nkt was erforderlich ist um die Ausgewogenheit der Aufteilung der Besteuerungsbefugnis zwischen den Mitgliedstaaten zu wahren gegebenenfalls auch die Wirkung weiterer Steuerarten einzubeziehen sein Dazu hat der Senat in BFH v 3 2 2010 IR 21 06 BFHE 228 259 BStBl II 2010 692 GmbHR 2010 714 m Komm Roser darauf verwiesen dass jedenfalls in der Situation des 4 Abs 5 UmwStG 1995 eine Aussch t tung zu Buchwerten erfolgt so dass der Gesichtspunkt der Sicherstellung der inl ndischen Einmalbesteuerung nicht ber hrt ist Im brigen wird die Gewerbesteuer nicht durch den Tatbestand ausgel st der die Rechtsfolge des 50c EStG 1990 nach sich zieht sie kn pft vielmehr nur an die Erh hung der inl ndischen Bemess
123. burg Die 1 5 t gige Tagung wird geleitet von Prof Dr Birgit Weite meyer Bucerius Law School Dr G tz T Wiese Latham amp Watkins LLP und Dr Christian Ruoff Freshfields Bruckhaus Deringer LLP Den Er ffnungsvortrag Besteuerung multina tionaler Unternehmen Mission Impossible h lt Herr Prof Dr Clemens Fuest Pr sident des Zentrums f r Europ i sche Wirtschaftsforschung und Professor f r Volkswirt schaftslehre der Universit t Mannheim Das diesj hrige Forum soll erneut der Diskussion unter Vertretern aus der Finanzverwaltung der Finanzgerichtsbarkeit der Wirtschaft der Beraterschaft und der wissenschaftlichen Lehre ber aktuelle Themen des Untemehmensteuerrechts dienen Dazu z hlen Chancen und Grenzen der Steuergestaltung im Konzem Brennpunkt Betriebspr fung im internationalen Bereich Besteuerung von Familienpersonengesellschaften Aktuelle Entwicklungen zur Erbschaftsteuer einschlie lich der erwarteten Entscheidung des Bundesverfassungsge richts Grunderwerbsteuer bei Umstrukturierungen Hybride Finanzierungen Als Referenten und Diskussionsteilnehmer wirken mit Thomas Arntz Deutsche Bank AG Kristian Friedenhagen Finanzbeh rde Hamburg Dr Reinhard Geck Kapp Ebe ling Mathias Gerner Dr August Oetker KG Prof Dr Dietmar Gosch Wors Richter am BFH MinR tin Gerda Hofmann BMP Franz Hruschka FA M nchen Dr Andreas K rner Volkswagen AG Dr Armin Pahlke Richter am BFH Dr
124. ch gewesen die ein Vor steuerabzugsrecht aus dem Erwerb des Mandantenstam Gut beraten ABC des ne GmbH Gesch ftsf hrers 2015 w Darum geht es Masuch Meyer m Gesellschafts Steuer Haftungs Insolvenz Straf und Sozialversicherungsrecht A BC des G m b H ber 200 topaktuelle ABC Begriffe f r schnelle Ges h F und zielgerichtete Probleml sungen C aftsf h rers ra 1 5 Hohe Praxisrelevanz durch Beispiele Praxistipps Checklisten und Musterformulierungen Beispiele Checklisten Praxisti pps und Musterformul ierungen El Masuch Meyer ABC des GmbH Gesch ftsf hrers 2015 Ratgeber 9 Auflage 2015 kartoniert ca 580 Seiten Preis 62 80 ISBN 978 3 08 316009 0 Masuch Meyer ABC des GmbH Gesch ftsf hrers 2015 Online Datenbank Preis mtl 5 ISBN 978 3 08 186000 8 Nutzungsdauer mind 1 Jahr Stollfu Jetzt bestellen Portofrei unter STOTAX www stollfuss de bestellung stollfuss de 0228 724 0 Stollfu Medien keron mes begr ndet h tten So w re so der XI Senat eine un mittelbare bertragung des Mandantenstammes auf die zum 31 12 1994 bereits gegr ndete Neu GbR in Betracht ge kommen die Neu GbR h tte den entsprechenden Vor steuerabzug in Anspruch nehmen k nnen In dieser Aussa ge steckt m E eine Anwendung der j ngeren EuGH Recht sprechung zum Urteil vom 1 3 2012 Rs C 280 10 Polski Trawertyn UR 2012 366 dazu berei
125. ch offenen ba ren Resteinlageverpflichtung bei der weder durch die An rechnung bei der verdeckten Sacheinlage noch auf ande rem Wege bereits eine Bareinlageleistung erfolgte muss die causa f r eine sp tere Sachleistung nicht ausgetauscht oder neu geschaffen werden Dennoch w rde eine sp tere Umwidmung die Umgehung des Gebots der Volleinzah lung vor der Anmeldung bei Sacheinlagen erm glichen Daher kann u E seit Inkrafttreten des MoMiG eine ur spr ngliche bare Einlageverpflichtung auch au erhalb der verdeckten Sacheinlage nicht mehr in eine Sacheinlage verpflichtung umgewidmet werden 83 OLG Hamburg v 29 4 2005 2 Wx 75 03 GmbHR 2005 997 LS ebenso KG Berlin v 26 10 2004 1 W 21 04 GmbHR 2005 95 und LG Stuttgart v 4 3 2004 32 T 1 04 KfH GmbHR 2004 666 m Komm Oppenl nder jeweils unter Bezugnahme auf BGH v 4 3 1996 II ZB 8 95 GmbHR 1996 351 zur Hei lung einer verdeckten Sacheinlage 84 Freitag Riemenschneider in M nch Hdb GesR Bd III GmbH 4 Aufl 2012 9 Rz 52 ablehnend deshalb auch Ziemons in BeckOK GmbHG Stand 1 3 2014 5 Rz 214 5 Tilgung der Resteinlage an Erf llung statt oder erf llungshalber F r die Resteinlage gelten nicht die gleichen strengen An forderungen an die Kapitalaufbringung wie f r die Min desteinlage So hat das OLG Stuttgart best tigt dass sich die Pr fungspflicht des Registergerichts gem 9c Abs 1 S 1 GmbHG nur auf die Mindestleistung gem
126. chgr ndungsbericht erforder lich der von den Gesch ftsf hrern unterzeichnet wurde Daneben sei den besonderen Gefahren der nachgeholten Sachgr ndung durch die Vorlage einer von einem Wirt schaftspr fer testierten Bilanz Rechnung zu tragen Nach tr gliche nderungen in Bezug auf die Gr ndungseinlage bed rften Einstimmigkeit der Gesellschafter Auch wird klargestellt dass der nachtr gliche bergang von der Bar zu einer Sachgr ndung nur mit Wirkung ex nunc als zul ssig anzusehen sei soweit die Geldeinlagepflicht noch nicht erf llt ist Eingeschr nkt wird die M glichkeit mit ex nunc Wirkung eine Geldeinlage in eine Sacheinlage umzuwandeln auch f r die GmbH in der Insolvenz 2 Kritische Stimmen Nur eingeschr nkt zugelassen werden soll nach der Gegen ansicht die M glichkeit der Umwidmung einer Bareinla gein eine Sacheinlage au erhalb des Anwendungsbereichs einer verdeckten Sacheinlage Problematisch ist die Um widmung insbesondere wenn der als Sacheinlage inten dierte Gegenstand schon an die GmbH auf der Grundlage einer anderen causa als einer Sacheinlageverpflichtung ge leistet wurde da dann der Schuldgrund f r diese bereits er folgte dingliche Verf gung nachtr glich ausgetauscht wer den m sste Bei baren Leistungen an die GmbH wird es aber regelm ig als Versto gegen die Kapitalaufbrin gungsgrunds tze angesehen dass nachtr glich Mittel f r die Barkapitalerh hung umgewidmet werden die
127. chr nkend angeschlossen zuletzt BFH v 21 8 2013 X R 41 10 BFH NV 2014 31 GmbHR 2013 1335 Wenn der Gesetzgeber diese rechtsprechungsbedingte Beg nstigung r ckg ngig macht kann nicht von einer generellen Benachteiligung dieser Personengruppe gesprochen werden 29 4 Zwar stellt sich der Streitfall insofern anders dar als der Kl nicht ber eine Direktzusage Pensionszusage verf gt sondern mit seiner GmbH die Direktversicherung als Durchf hrungsweg gew hlt hat Dies hat zur Folge dass er unmittelbar einen Anspruch gegen die Versor gungseinrichtung erwirbt und die von der GmbH entrichte ten Beitr ge deshalb bei ihm grunds tzlich zu Arbeitslohn f hren vgl hierzu z B BFH v 5 7 2012 VIR 11 11 BFHE 238 408 BStBl II 2013 190 v 5 7 2012 VIR 10 11 BFH NV 2013 350 der vorliegend der Pau schalbesteuerung durch die GmbH unterworfen wurde Damit wird im Streitfall entgegen dem in der Gesetzes begr ndung erw hnten Anwendungsfall der Anspruch aus der betrieblichen Altersversorgung nicht steuerunbe lastet aufgebaut Dass der Kl gleichwohl zum der K rzung unterliegenden Personenkreis z hlt ist jedoch Folge der Typisierung des Gesetzgebers der unabh ngig vom Durchf hrungsweg bereits den Anspruch auf betriebliche Altersversorgung bei beherrschenden Gesellschafter Ge sch ftsf hrern als sch dlich ansieht Der Kl hat nicht be hauptet dass der Gesetzgeber von einem unzutreffenden Regel Ausna
128. cht gehalten al len Besonderheiten jeweils durch Sonderregelungen Rech nung zu tragen BVerfG v 12 10 2010 1 BvL 12 07 BVerfGE 127 224 GmbHR 2011 203 m Komm Roser m w N Die gesetzlichen Verallgemeinerungen m ssen allerdings von einer m glichst breiten alle betroffenen Gruppen und Regelungsgegenst nde einschlie enden Be obachtung ausgehen Insbesondere darf der Gesetzgeber f r eine gesetzliche Typisierung keinen atypischen Fall als Leitbild w hlen sondern muss realit tsgerecht den typi schen Fall als Ma stab zugrunde legen BVerfG v 6 7 2010 2 BvL 13 09 BVerfGE 126 268 BFH NV 2010 1767 m w N 23 bb Nach diesen Ma st ben widerspricht die generel le K rzung des H chstbetrags f r rentenversicherungs freie Arbeitnehmer mit vertraglichen Anwartschaftsrech ten auf Altersversorgung 10 Abs 3 S 3 Nr 1 EStG i V m 10c Abs 3 Nr 2 EStG nicht Art 3 Abs 1 GG 24 1 Durch das JStG 2008 hat der Gesetzgeber 10c Abs 3 Nr 2 EStG auch mit dem Ziel ge ndert der BFH Rspr zu begegnen wonach die einem beherrschenden Gesellschafter Gesch ftsf hrer erteilte Pensionszusage dann nicht zur Folge hatte dass dieser Steuerpflichtige zum Personenkreis dieser Norm geh rte wenn der quotale Umfang seines Anspruchs auf betriebliche Altersvorsorge durch die Kapitalgesellschaft seine gesellschaftliche Be teiligungsquote nicht berstieg vgl Kulosa in Herrmann Heuer Raupach HHR EStG KStG 10
129. d F des Vertrags von Lissabon zur nderung des Vertrags ber die Europ ische Union und des Vertrags zur Gr ndung der Europ ischen Gemeinschaft Amtsblatt der Europ ischen Union 2008 Nr C 115 47 AEUV vereinbar sein kann da sie zur Wahrung einer ausgewoge nen Aufteilung der Besteuerungsbefugnis zwischen den Mitgliedstaaten und der Notwendigkeit der Verhinderung einer Steuerumgehung gerechtfertigt sein kann Sie ist aber nur dann verh ltnism ig wenn die Regelung eine Pr fung objektiver und nachpr fbarer Umst nde vorsieht da mit festgestellt werden kann ob ein gesch ftlicher Vor gang eine rein k nstliche Konstruktion zu steuerlichen Zwecken darstellt Dabei muss in jedem Fall in dem der Verdacht besteht dass ein gesch ftlicher Vorgang ber das hinausgeht was die betreffenden Gesellschaften unter Be dingungen des freien Wettbewerbs vereinbart h tten dem Steuerpflichtigen ohne ihn berm igen Verwaltungs zw ngen zu unterwerfen die M glichkeit einger umt wer den Beweise f r etwaige wirtschaftliche Gr nde f r den Abschluss dieses Gesch fts beizubringen Dar ber hinaus muss sich wenn die Pr fung solcher Umst nde zu dem Er gebnis f hrt dass der in Rede stehende gesch ftliche Vor gang ber das hinausgeht was die betreffenden Gesell schaften unter Bedingungen des freien Wettbewerbs ver einbart h tten die steuerliche Berichtigung auf den Teil be schr nken der ber das hinausgeht was o
130. der Austausch des Einlagegegenstandes nach dem MoMiG Die Rechtsfolgen einer verdeckten Sacheinlage haben sich mit dem Inkrafttreten des MoMiG durch die Neuregelung in 19 Abs 4 GmbHG gravierend ge ndert Dies hat nach Ansicht der Autoren auch Auswirkungen auf die Zul ssig keit einer sp teren Heilung der verdeckten Sacheinlage und auf den Fall der Umwidmung einer Bareinlagever pflichtung in eine Sacheinlageverpflichtung ohne Vorlie gen einer verdeckten Sacheinlage Gleicherma en ist der Austausch des konkreten Sacheinlagegegenstandes auf den sich die Einlageverpflichtung bezieht in Frage zu stel len I Die Ausgangslage vor dem MoMiG Die Ende des letzten Jahrtausends anerkannte Heilungs m glichkeit einer verdeckten Sacheinlage kn pft an die al te Rechtslage vor der nderung durch das MoMiG an Ob diese Form der Heilung nach der Neufassung des 19 Abs 4 GmbHG noch durchf hrbar ist erscheint u erst fraglich Die Grundlage f r die Heilung einer verdeckten Sacheinla ge hatte das Urteil des BGH aus dem Jahr 1996 gelegt in dem diese durch Umwidmung der urspr nglichen Barein lage in eine Sacheinlage grunds tzlich f r zul ssig erkl rt wurde In seinem Urteil vom 7 7 2003 hatte der BGH die se M glichkeit der Heilung einer verdeckten Sacheinlage best tigt und dar ber hinaus eine zuvor sehr streitige Frage gekl rt In entsprechender Anwendung des 27 Abs 3 S 1 AktGa F sollte auch im GmbH Recht sowohl der
131. der Forderungsab tretung gem 7 Abs 3 GmbHG f r die hier er rterte Fragestellung von Bedeutung waren In der Praxis musste bei der Umsetzung dieser Vorgehens weise je nach Einlagegegenstand differenziert werden Auch waren die verschiedenen Varianten der verdeckten Sacheinlage zu ber cksichtigen 3 Bezugszeitpunkt der Werthaltigkeitskontrolle In diesem Zusammenhang stellte sich auch die Frage nach dem Bezugszeitpunkt auf den f r die Werthaltigkeitskon trolle abzustellen war Die fr her ganz h M in der Litera tur ging nach dem Urteil des BGH vom 4 3 1996 davon aus dass die Wertdeckungskontrolle auf den Heilungszeit punkt zu beziehen war Demgegen ber wurde nach dem Urteil des BGH vom 7 7 2003 der Zeitpunkt der fehlge schlagenen Einbringung angedacht Die Gl ubiger w r den damit so gestellt als ob gleich eine offene Sacheinlage durchgef hrt worden w re nur dass die Offenlegung und die Pr fung erst sp ter erfolgen Dadurch konnten evtl Wertsteigerungen bis zum Heilungszeitpunkt dem Inferen ten nicht zugutekommen Gezielte Gestaltungen ber eine verdeckte Sacheinlage z B mit geringwertigen Akti en deren Heilung nach einiger Zeit bei gestiegenem Kurs kein Problem mehr w re obwohl die Gesellschaft zum Zeitpunkt der Gr ndung gerade nicht mit einem entspre chenden Wert ausgestattet wurde wurden dadurch verhin 8 S die vollst ndige und ausf hrliche Darstellung bei Heidinger in Heckschen Heiding
132. derung miss br uchlicher Steuerumgehung ber die objektive Sank tionierung wirtschaftlicher Identit ts nderung einer K r perschaft und Sanktionierung ver nderter Einflussm g lichkeiten bis hin zur blo fiskalisch motivierten rein technischen Verlustvernichtung wird in Rechtspre chung Literatur und Verwaltung Verschiedenes vertreten Teilweise wird auch vertreten der Zweck des 8c KStG habe sich durch die nachtr glichen Gesetzes nderungen ge ndert und durch Einf hrung der Stille Reserven und Konzernklausel doch wieder hin zur Missbrauchsvor schrift gewandelt F r Zwecke der Auslegungsfragen im Zusammenhang mit dem Erwerberkreis ist u E jedenfalls folgenderma en zu differenzieren Aufgrund der eindeutigen Aussagen in Bundesrats und Finanzausschussempfehlung ist zumin 25 BR Drucks 220 1 07 S 30 26 BR Drucks 220 1 07 S 30 27 BT Drucks 16 5491 S 22 re Sp 28 Lediglich der Bezug zur wesentlichen Beteiligung sowie zur Mittelbarkeit und Unmittelbarkeit des beherrschenden Einflus ses wird im Vergleich zu 1 Abs 2 AStG ausgespart vgl BT Drucks 16 4841 S 61 li Sp wegen der Abweichungen nicht ganz zutreffend dazu Podewils GmbHR 2014 1053 1054 fl schlicht und einfach abgeschrieben 29 Gesetz zur Beschleunigung des Wirtschaftswachstums v 22 12 2009 BGBl 12009 3950 ff 30 U a Suchanek Herbst FR 2007 863 ff MeiisellBokeloh BB 2008 808 ff 31 In diese Richt
133. det deswegen anders als in Bei spiel 1 im Jahr 03 nicht statt 3 Einbeziehung von Erwerbsvorg ngen innerhalb einer Erwerbergruppe Ist der ma gebliche Erwerberkreis schlie lich definiert stellen sich nicht weniger umstrittene Fragen zu den Be rechnungsmethoden bei Addition der Erwerbsvorg nge Unter dem Stichwort der Erwerbsvorg nge innerhalb eines Erwerberkreises wird besonders kontrovers diskutiert ob auch Anteilsverschiebungen innerhalb eines Erwerber kreises im F nfjahreszeitraum f r Zwecke des 8c Abs 1 S 1 u 2 KStG zu addieren sind Die Finanzverwaltung bejaht in Rz 22 des BMF Schrei bens 2008 die Ber cksichtigung von Anteilserwerben in nerhalb eines Erwerberkreises In der Literatur wird dies allerdings berwiegend abgelehnt Im Zusammenhang mit der weiten Definition der gleich gerichteten Interessen durch die Finanzverwaltung ver mittelt deren Standpunkt zu Erwerbsvorg ngen innerhalb des Erwerberkreises zun chst den Eindruck Teil einer pro fiskalischen Rosinentheorie zu sein Mit einer m glichst weitgehenden Zusammenfassung eigentlich verschiedener Anteilserwerbe durch verschiedene Rechtstr ger im Rah men der personellen Erwerberkreisdefinition einerseits soll andererseits eine Betrachtung eines jeden dieser zuvor zusammengefassten Erwerberkreismitglieder als separater Erwerber 1 S d 8c Abs 1 S 1 u 2 KStG zur Bestim mung der sachlich mitz hlenden Erwerbsvorg nge einher ge
134. e gungs und beweisbelastet Dem Kl obliegt hier eine ver sch rfte Darlegungslast aus zwei Gr nden Zum einen zeigt der durchschlagende Ver u erungserfolg der Bekl laut Anlage K 6 dass sich im Verm gen der Schuldnerin Kunstgegenst nde befunden haben die schnell und leicht auf dem Markt abzusetzen waren und zu erheblichem Geldzufluss f hrten Dass es sich bei den in seinem Besitz befindlichen Kunstgegenst nden um wertlose bzw schwer absetzbare Gegenst nde handelt hat der Kl nicht darge tan Zum zweiten hat der Kl nach eingehender Pr fung der Ge sch ftsunterlagen der Schuldnerin in den Zwischenberich ten v 31 7 2009 u 3 2 2010 gegen ber dem Insolvenzge richt das Bestehen von Haftungsanspr chen gegen die Bekl ausdr cklich verneint Die Bekl hat mehrfach auf das widerspr chliche Verhalten des Kl hingewiesen Der Kl hat diesen Widerspruch nicht aufgekl rt 4 Der Kl kann sich im Streitfall auch nicht mit Erfolg auf die Vermutung des 17 Abs 2 S 2 InsO st tzen Danach wird Zahlungsunf higkeit vermutet wenn der Schuldner seine Zahlungen eingestellt hat Zahlungseinstellung ist dasjenige u ere Verhalten des Schuldners in dem sich typischerweise eine Zahlungsun f higkeit ausdr ckt Es muss sich also mindestens f r die beteiligten Verkehrskreise der berechtigte Eindruck auf dr ngen dass der Schuldner nicht in der Lage ist seinen f lligen eingeforderten Zahlungsverpflichtungen zu gen gen Die
135. e Familienunter nehmen vertrauten bei der Wahl ihres Gesch ftsf hrers oft auf das Potenzial aus den eigenen Reihen 54 der Befrag ten bezogen ein Jahresgehalt von ber 200 000 Die Unter nehmensgr e hat dabei wesentlich die H he des Gesamt gehalts mit bestimmt Bei ber 80 der Befragten hat sich das Gesamtgehalt aus 80 fixen und 20 variablen Be standteilen zusammengesetzt Gehaltsverteilung bei Gesch ftsf hrern m bis 150 TEUR 12 m 151 bis 200 TEUR m 201 bis 250 TEUR a 251 bis 300 TEUR 301 bis 400 TEUR 13 ber 400 TEUR Quelle Gabriela Jaecker GmbH lnstitut f r Mittelstandsforschung Ge haltsindex Familienuntemehmen 2014 86 der Arbeitsvertr ge von Gesch ftsf hrem in Familienun temehmen wurden generell unbefristet aufgesetzt Bei unbe fristeten Vertr gen dominierte die Gehaltsstufe von bis zu 200 000 14 der befragten Gesch ftsf hrer hatten einen befristeten Vertrag Fast 50 der Gesch ftsf hrer mit befriste tem Vertrag verdienten mehr als 300 000 Folglich erhielten Gesch ftsf hrer mit unbefristeten Vertr gen im Vergleich zu Gesch ftsf hrern mit befristeten Vertr gen ein geringeres Ge samtgehalt Hier wurde sichtbar dass sich beide Vertrags partner die Familienunternehmen und die Gesch ftsf hrer ber die Sicherheit und Nachhaltigkeit von unbefristeten Ver tragsmodellen bewusst waren und dadurch ein h heres Ge haltsniveau kompensiert werden konnte Deutlic
136. e Gestaltungen sodass dort auch kein Muster abgedruckt wird Fastrich in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 2013 19 Rz 68 22 Ziemons in BeckOK GmbHG Stand 1 3 2014 19 Rz 214 23 Wicke GmbHG 2 Aufl 2011 19 Rz 29 Gehrlein Der Kon zern 2007 771 784 Wirsch GmbHR 2007 736 ff 24 Ausf hrlich hierzu Fuchs BB 2009 170 173 m w N 25 Bayer in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 19 Rz 98 M rtens in M nch Komm GmbHG 1 Aufl 2010 19 Rz 254 Veil in Scholz GmbHG 11 Aufl 2012 19 Rz 163 26 Roth in Roth Altmeppen GmbHG 7 Aufl 2012 19 Rz 93 27 So z B M rtens in M nch Komm GmbHG 1 Aufl 2010 19 Rz 253 Wolf Die verdeckte Sacheinlage in GmbH und AG 2013 S 219 f 28 So auch Roth in Roth Altmeppen GmbHG 7 Aufl 2012 19 Rz 90 der den Vorteil der Heilung darin sieht dass ex nunc und pro futuro die Werthaltigkeit des Einlagegegenstandes gekl rt werden kann 29 So Roth in Roth Altmeppen GmbHG 7 Aufl 2012 19 Rz 93 so noch Fastrich in Baumbach Hueck GmbHG 2 pr einlage verdeckt geleistet wurde nachzuweisen ist Nimmt man mit der inzwischen h M letzteren Zeitpunkt an entf llt dieser Vorteil des neuen Werthaltigkeitszeit punkts f r eine eventuelle Heilung Bayer betont in die sem Zusammenhang auch dass Wertminderungen bis zum Heilungszeitpunkt nicht ber cksichtigt werden Das muss dann u E auch f r eventuelle Wertsteigerungen gelten zur Di
137. e Vollmacht zu widerrufen und die Urschrift herauszuverlangen F r die Anwendung des Amtsermittlungsgrundsatzes h lt das Gericht dann fest dass die nur gedachte M glichkeit des Erl schens der Vollmacht f r weitere Nachforschungen nicht ausreicht Vielmehr sind n here Nachforschungen zum Fortbestehen derVertretungs macht nur dann anzustellen wenn begr ndeter Anlass zu Zweifeln gegeben ist Ist seit der Erteilung der Vollmacht nicht allzu viel Zeit vergangen besteht f r begr ndete Zweifel kein Anlass und das Gericht kann sich mit dem blo en Nachweis der Erteilung begn gen Der Ablauf einer erheblichen Zwi schenzeit stellt allerdings einen Anlass f r weitere Nachfor schungen dar Vorliegend waren die erteilten Vollmachten teils viele Jahre alt Die beglaubigten Abschriften wurden zu dem bereits im Zuge der Vollmachtserteilung erstellt so dass hier wie auch vom Registergericht angenommen gen gend Anlass bestand das Fortbestehen der Vertretungs macht anzuzweifeln Steuer amp Bilanzrecht Dr Christian Levedag LLM Tax Richter am BFH M nchen Vorlage der Vorschriften ber die Einheitsbe wertung an das BVerfG zur Pr fung der Verfas sungsm igkeit Mit Beschluss vom 22 10 2014 II R 16 13 hat der Il Senat des BFH dem BVerfG die Vorschriften ber die Einheitsbe wertung zur Pr fung der Verfassungsm igkeit vorgelegt Der l Senat ist der berzeugung die Regelungen seien sp tes tens ab dem Bewertungs
138. e solche Gesamt prokura im Handelsregister eingetragen haben Dies war im vorliegenden Fall nicht gegeben Ebenfalls in Best tigung der bisherigen Rechtsprechung nahm das BAG abereine Unwirksamkeit der Zur ckweisung aufgrund der Stellung als Personalleiter des einen Unter zeichners an Das BAG erkl rte dass die Gesamtprokura dem In Kenntnis Setzen des Kl gers ber die K ndigungs berechtigung des Personalleiters nicht entgegensteht Der Kl ger musste aufgrund der Stellung des K ndigenden als Personalleiter bereits von einer ordnungsgem en Bevoll m chtigung zum alleinigen Ausspruch von K ndigungen ausgehen Ob dar ber hinaus auch eine Einzelprokura oder Gesamtprokura bestand ist ohne Belang Auch der Zusatz ppa ergab im vorliegenden Fall nichts Anderes Das BAG machte deutlich dass der Vertreter nicht klarstellen muss auf grund welcher ihm rechtsgesch ftlich verliehenen Bevoll m chtigung er nun handelt keron Das BAG konnte nicht abschlie end ber die Zur ckwei sung und ber die K ndigung entscheiden Die Vorinstanzen hatten bislang keine Feststellung dazu getroffen ob der Kl ger tats chlich von der Stellung als Personalleiter in Kenntnis gesetzt worden war Soweit dies geschehen ist w re eine Zu r ckweisung ausgeschlossen und die K ndigung nicht ge m 174 S 1 BGB unwirksam Mit diesen Vorgaben wurde das Verfahren nun an die Vorinstanz zur ckverwiesen Die Entscheidung macht noch einmal d
139. e ver hindern m ssen Hohmuth meint dass der BGH seine bisherige Rechtsprechung zur Au enhaftung des Ge sch ftsf hrers in begr enswerter Weise eingegrenzt und pr zisiert habe so dass auch er wohl von einer Abkehr von der Baustoff Entscheidung ausgeht 4 Somit haftet der Gesch ftsf hrer nicht allein aufgrund seiner Stellung als Repr sentant der GmbH Eine Eigen haftung des Gesch ftsf hrers ist nur gerechtfertigt wenn ein konkretes Vertrauen bildendes Verhalten des Ge sch ftsf hrers vorliegt durch das er eine Art Garantenstel lung bernimmt oder als Sachwalter t tig wird Die vom 39 BGH v 10 7 2012 VI ZR 341 10 GmbHR 2012 964 Rz 23 f 40 BGH v 10 7 2012 VI ZR 341 10 GmbHR 2012 964 Rz 21 41 BGH v 10 7 2012 VI ZR 341 10 GmbHR 2012 964 Rz 23 42 BGH v 18 6 2014 I ZR 242 12 GmbHR 2014 977 43 BGH v 18 6 2014 I ZR 242 12 GmbHR 2014 977 Rz 23 44 BGH v 18 6 2014 I ZR 242 12 GmbHR 2014 977 Rz 17 31f 45 Hohmuth GmbHR 2014 1249 1253 46 Diekmann Marsch Barner in M nch Hdb GesR Bd IH GmbH 4 Aufl 2012 46 Rz 71 Kleindiek in Lutter Hommel 12 Eva Maria Gottschalk LL M GmbHR 1 2015 Haftung von Gesch ftsf hrern und Mitarbeitern der GmbH gegen ber Dritten f r Produktfehler BGH verlangte Garantenstellung und die daraus resultie rende Garantenpflicht sind nur in Sondersituationen anzu nehmen 5 Fraglich ist somit welche Umst nde zu ein
140. e weiterhin zul ssig bleibt Dem schlie en sich die meisten Stimmen in der Literatur an Einschr nkend ging Gehrlein schon 14 So auch ausdr cklich OLG Saarbr cken v 9 10 2003 8 U 713 02 174 GmbHR 2004 668 LS 15 So auch Kurth NJW 2003 3180 3181 Schumm NWB 2004 1767 1768 Reichert Clau NZG 2004 273 ff f r Zeitpunkt der Eintragung der Umwidmung Lutter Bayer in Lutter Hom melhoff GmbHG 16 Aufl 2004 5 Rz 56 Seibt NJW Spe zial 2004 27 28 kritisch Priester EWiR 2003 1243 f m w N 16 Vgl nur Zeidler in Michalski GmbHG 1 Aufl 2002 5 Rz 173 Winter in Scholz GmbHG 9 Aufl 2000 5 Rz 106 auch LG Stuttgart v 4 3 2004 32 T 1 04 KfH GmbHR 2004 666 m Komm Oppenl nder KG Berlin v 26 10 2004 1 W 21 04 GmbHR 2005 95 17 BT Drucks 16 6140 S 40 18 S nur Ebbing in Michalski GmbHG 2 Aufl 2010 19 Rz 161 Casper in Ulmer Habersack L bbe GmbHG 2 Aufl 2013 19 Rz 173 Veil in Scholz GmbHG 11 Aufl 2012 19 Rz 162 Rezori RNotZ 2011 125 140 Bormann in Bormann Kauka Ockelmann Handbuch GmbH Recht 2 Aufl 2011 Kap 4 Rz 255 und Thun in Bunnemann Zirngibl Die Gesell schaft mit beschr nkter Haftung in der Praxis 2 Aufl 2011 6 Rz 39 ff jeweils mit Hinweisen auf die ge nderte Vorgehens weise a A Ziemons in BeckOK GmbHG Stand 1 3 2014 5 Rz 214 f die Zul ssigkeit der Heilung auch bezweifelnd Fa strich in Baumbach Hueck Gm
141. echen jedoch auch die folgenden Argumente f r diese Auslegung Eine am Bestimmtheitsgebot orien tierte verfassungskonforme Auslegung des 8c Abs 1 KStG streitet grunds tzlich f r den Verweis auf eine Legal definition mit voneinander abgrenzbaren Fallgruppen und der Gew hrleistung einer klaren Begriffskontur anstatt f r den Verweis auf dynamische jederzeit durch die Exekuti ve ver nderbare Verwaltungsvorschriften Auch der o g Vereinfachungscharakter des 8c KStG bei Ersetzung der alten Mantelkaufregelung des 8 Abs 4 KStG a F spricht f r den Verweis auf eine klar umrissene Legaldefinition im Gegensatz zum Verweis auf Verwaltungsgrunds tze Soweit wie hier Sinn und Zweck der Ausweitung des Ein Erwerberprinzips auf nahe stehende Personen und auf Erwerber mit gleichgerichteten Interessen in der Verhinderung von Umgehungsgestaltungen gesehen wird spricht auch das f r ein Verst ndnis des Begriffs i S d 1 Abs 2 AStG Denn der Terminologie des 1 Abs 2 AStG liegt ebenso ein Missbrauchsbek mpfungsgedanke zu grunde Schlie lich ist auch die im Gesetzgebungsverfahren nach tr glich erfolgte Erweiterung des Erwerberkreises in 8c Abs 1 S 3 KStG vor allem dann stimmig wenn nahe ste henden Personen im 8c Abs 1 S 1 u 2 KStG i S v 1 Abs 2 AStG verstanden werden Die im Rahmen der ab schlie enden Aufz hlung in 1 Abs 2 AStG aufgef hrte Fallgruppe des Interessengleichlaufs der Ein
142. edder Schmidt Leithoff GmbHG 5 Aufl 2012 5 Rz 24 Verse in Henssler Strohn GesR 2 Aufl 2014 5 GmbHG Rz 26 8 Eva Maria Gottschalk LL M GmbHR 1 2015 Haftung von Gesch ftsf hrern und Mitarbeitern der GmbH gegen ber Dritten f r Produktfehler stellen sind in gleicher Weise f r den Austausch des Sach einlagegegenstandes gelten Nach dem oben Gesagten d rfte u E auch der nachtr g liche Austausch eines Sacheinlagegegenstandes gegen einen anderen Sacheinlagegegenstand jedenfalls dann un zul ssig sein wenn der Ersatzsacheinlagegegenstand schon aufgrund einer anderen causa in das Verm gen der GmbH geleistet wurde Auch sonst ergeben sich die oben aufgezeigten Widerspr che zu den Zwecken der Publizit t bei der Sacheinlage Dies kann insbesondere dann zur Gef hrdung von Gl ubigerinteressen f hren wenn die ausgetauschten Sacheinlagegegenst nde nicht in gleicher Weise einen dauerhaften Wert verk rpern sondern bei dem nachtr glich ausgetauschten Gegenstand das Risiko eines Wertverlusts deutlich erh ht ist oder der Wertverlust ber die Zeit in gr erem Ma e stattfindet als bei dem zu n chst eingelegten Gegenstand Dieser Unterschied wird deutlich wenn z B ein zun chst eingebrachtes Grund st ck bei dem ein Wertverlust ber Jahre hinweg nicht zu erwarten ist durch eine zun chst wertgleiche verderbliche Ware ausgetauscht wird welche die GmbH nicht unmittel bar vermarkten kann Damit tr gt
143. edersachsen Vfg v 22 8 2014 S 1978c 136 St 243 Wird ein Betrieb Teilbetrieb oder Mitunternehmeranteil nach 20 UmwStG in eine Kapitalgesellschaft oder Ge nossenschaft eingebracht und erh lt der Einbringende hier f r neue Anteile an der aufnehmenden Gesellschaft sog Sacheinlage sind diese Anteile sperrfristbehaftet nach 22 Abs 1 UmwStG wenn das bernommene Betriebs verm gen mit dem Buch oder Zwischenwert angesetzt wird Soweit sperrfristbehaftete Anteile nach 22 Abs 1 UmwStG innerhalb von sieben Jahren nach der Einbrin gung ver u ert werden oder ein Tatbestand i S d 22 Abs 1 S 6 UmwStG vorliegt ist der Gewinn aus der Ein bringung r ckwirkend im Wirtschaftsjahr der Einbringung als Gewinn i S d 16 EStG zu versteuern Einbringungs gewinn I Werden Anteile an einer Kapitalgesellschaft oder Genos senschaft in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft gegen Gew hrung neuer Anteile zum Buchwert einge bracht sog qualifizierter Anteilstausch nach 21 UmwStG sind die eingebrachten Anteile sperrfristbehaf tet nach 22 Abs 2 UmwStG Anteile an Kapitalgesell schaften oder Genossenschaften die im Rahmen einer Ein bringung nach 20 UmwStG zum Buch oder Zwischen wert miteingebracht werden sind ebenfalls sperrfristbe haftet nach 22 Abs 2 UmwStG Soweit sperrfristbehaftete Anteile nach 22 Abs 2 UmwStG innerhalb von sieben Jahren nach dem Anteils tausch bzw der Einbringung ver u ert werde
144. edingte Forderungsein bringung bei Sachkapitalerh hung Soll das Stammkapital einer GmbH erh ht werden so muss die beschlossene Erh hung gem 857 Abs 1 GmbHG zur Eintragung in das Handelsregister angemeldet werden nachdem das erh hte Kapital durch bernahme von Ge sch ftsanteilen gedeckt ist Gem 856a GmbHG findet f r die Leistung der Einlagen auf das neue Stammkapital u a 7 Abs 3 GmbHG Anwendung der entsprechend angewendet bestimmt dass Sacheinlagen vor Anmeldung der Kapitaler h hung in das Handelsregister so an die Gesellschaft zu be wirken sind dass sie endg ltig zur freien Verf gung der Ge sch ftsf hrer stehen Eine entsprechende Versicherung ber die Erf llung dieser Voraussetzungen ist zudem in der An meldung abzugeben 857 Abs 2 GmbHG Soweit so gut ber diese Bestimmung stolpert man nun in der Praxis zB wenn eine Forderung als Sacheinlage eingebracht werden soll Da die neuen Anteilsrechte erst mit Eintragung der Kapi talerh hung entstehen wird der zur Einbringung verpflichtete Gesellschafter regelm ig ein Interesse daran haben sich seiner Forderung nur in den F llen unwiederbringlich zu ent ledigen in denen eine Eintragung der Kapitalerh hung auch tats chlich erfolgt Zwar w rde ihm f r den Fall dass die Ein tragung der Stammkapitalerh hung zB nicht weiter betrie ben wird aus 723 BGB analog das Recht zustehen den bernahmevertrag nach Ablauf einer angemessenen Zeit zu k ndigen
145. eine von 8c KStG ab weichende Zielrichtung besitze und die Rechtsprechungs und Verwaltungsgrunds tze zur verdeckten Gewinnaus sch ttung deswegen nicht ohne Anpassung bertragen Unternehmenssteuerreformgesetzes 2008 Wortprotokoll der 56 Sitzung des Finanzausschuss des Bundestages 16 Wahlpe riode Protokoll Nr 16 56 S 67 70 71 43 Zu ge nderten Perspektiven auf die Verfassungsm igkeit der Vorschrift durch die zwischenzeitlichen Gesetzes nderungen exemplarisch Suchanek in Herrmann Heuer Raupach EStG KStG Erg Lfg 250 8c KStG Rz 5 f 44 Anders noch FG Sachsen v 16 3 2011 2 K 1869 10 EFG 2011 1457 Verfahren ausgesetzt durch BFH v 28 10 2011 IR 31 11 BFH NV 2012 605 45 Angenommen werden u a Verst e gegen das objektive Netto prinzip gegen das Gebot der Rechtsformneutralit t das Gebot der Folgerichtigkeit der Besteuerung 46 Lang GmbHR 2012 57 61 47 Vgl etwa Hans FR 2007 775 780 Zerwas Fr hlich DStR 2007 1933 1934 D rr NWB Nr 31 F 4 S 5181 48 Dr en Schmitz Ubg 2011 921 ff ebenso BFH v 29 4 2014 VII R 9 13 DB 2014 2024 v 29 4 2014 VII R 44 13 DB 2014 1960 v 29 4 2014 VIII R 35 13 DB 2014 1963 v 14 5 2014 VII R 31 11 GmbHR 2014 1054 zur gebotenen verfassungskonform engen Auslegung des Begriffs der nahe stehenden Personen in 32d Abs 2 Nr 1a b u c 49 Ausf hrlich dazu Frotscher in Frotscher Maas KStG GewStG UmwStG 122 Er
146. eitern ist aber zwei felhaft ob diese die M glichkeit haben eigenm chtig Warnungen vor Produkten auszusprechen VIII Fazit Der Gesch ftsf hrer leitende Angestellte und Mitarbeiter einer GmbH haftet gegen ber Dritten wenn er selbst alle Tatbestandsmerkmale einer unerlaubten Handlung i S v 823 Abs 1 oder Abs 2 BGB verwirklicht Im Fall der Verletzung von Verkehrssicherungspflichten haftet grund s tzlich zun chst ausschlie lich die GmbH Die Verkehrs sicherungspflichten der GmbH obliegen nicht ohne weite res den Gesch ftsf hrern leitenden Angestellten und Mit arbeitern im Verh ltnis gegen ber Dritten Vielmehr ist die Begr ndung eigener Verkehrssicherungspflichten erfor derlich Dies kommt nur in eng begrenzten Ausnahmef l len in Betracht 89 Katzenmeier in Dauner Lieb Langen BGB 2 Aufl 2012 823 Rz 304 90 Spindler in BeckOK BGB Stand 1 11 2013 823 Rz 277 91 Katzenmeier JuS 2003 943 949 Medicus GmbHR 2002 809 813 92 Katzenmeier in Dauner Lieb Langen BGB 2 Aufl 2012 823 Rz 304 93 Spindler in BeckOK BGB Stand 1 11 2013 823 Rz 277 94 Vgl Westermann DNotZ 1991 809 818 16 GmbHR 1 2015 Dr Jens Uwe Hinder LL M Fabian Hentschel Der Erwerberkreis des Sc KStG Grundlagen unbestimmte Rechtsbegriffe und offene Auslegungsfragen Die Autoren besch ftigen sich in diesem Beitrag mit ver schiedenen Auslegungsfragen zu 8c Abs 1 KStG Im Mit te
147. eitf llen nachweisen k nne kann der Senat offenlassen ob die erstmals im Revisionsverfahren dargestellten Diffe renzen zwischen den Familienangeh rigen und der X GmbH das FG zu einer anderen Gesamtbetrachtung veran lasst h tte Denn der BFH muss seiner Entscheidung die im angefochtenen Urteil getroffenen tats chlichen Feststel lungen zugrunde legen 118 Abs 2 FGO und darf des halb Tatsachen die von den Beteiligten erstmals im Revi sionsverfahren vorgetragen werden grunds tzlich nicht ber cksichtigen BFH v 17 12 1997 X R 88 95 BFHE 185 40 BStBl II 1998 343 v 18 11 1998 X R 143 95 BFH NV 1999 915 es sei denn es w ren dagegen zul s sige und begr ndete Revisionsgr nde vorgebracht oder Gegenr gen des Revisionsbeklagten erhoben worden BFH v 13 8 2002 VIII R 54 00 BFHE 200 204 BStBl II 2002 869 Das ist hier nicht der Fall 3 Keine Bindungswirkung der Entscheidung der GA Beh rde 35 Soweit die Kl in f r Zwecke der F rderung nach der Gemeinschaftsaufgabe Verbesserung der regionalen Wirtschaftsstruktur von der Investitionsbank des Landes Sachsen Anhalt GA Beh rde als KMU Unternehmen behandelt worden ist hat diese Entscheidung keine Bin dungswirkung wird ausgef hrt Verwaltungsanweisungen Umwandlung Ausl sen der Einbringungsgewinnbe steuerung nach einer Spaltung Anwendung der Billigkeitsregelung in Rz 22 23 des BMF Schreibens vom 11 11 2011 UmwStErlass OFD Ni
148. ekl ausgesprochene K ndigung v 16 9 2013 weder zum 30 9 2014 noch zu einem sp teren Termin aufgel st wird 11 Die Klageschrift wurde der Bekl am 15 10 2013 zu gestellt 12 Der Kl hat die Auffassung vertreten der Rechtsweg zu den Arbeitsgerichten sei er ffnet Er sei auf Grundlage eines zu keinem Zeitpunkt beendeten Arbeitsverh ltnisses besch ftigt gewesen 14 Die Bekl hat die Auffassung vertreten f r die Klage sei gem 5 Abs 1 S 3 ArbGG der Rechtsweg zu den Gerichten f r Arbeitssachen nicht er ffnet Weitere Ver tragsverh ltnisse gebe es nicht 15 ArbG und LAG haben den Rechtsweg zu den Gerich ten f r Arbeitssachen f r unzul ssig erkl rt ArbG Neu m nster v 18 12 2013 3 Ca 1259 a 13 LAG Schleswig Holstein v 29 4 2014 4 Ta 52 14 II 16 Die Rechtsbeschwerde ist begr ndet Der Rechtsweg zu den Gerichten f r Arbeitssachen ist zul ssig 1 Voraussetzungen f r die Er ffnung des Rechtswegs bei den Arbeitsgerichten 17 Nach 2 Abs 1 Nr 3 Buchst a u Buchst b ArbGG sind die Gerichte f r Arbeitssachen ausschlie lich zust n dig f r b rgerliche Rechtsstreitigkeiten zwischen Arbeit nehmern und Arbeitgebern aus dem Arbeitsverh ltnis und ber das Bestehen oder Nichtbestehen eines Arbeitsver h ltnisses Wer Arbeitnehmer i S d Arbeitsgerichtsgeset zes ist bestimmt 5 ArbGG 18 a Nach 5 Abs 1 S 1 ArbGG sind Arbeitnehmer Arbeiter und Angestellte sow
149. eldorf v 18 11 1994 17 U 87 94 GmbHR 1995 518 LG Bremen v 15 3 1994 14 T 21 93 GmbHR 1995 122 123 Butzke ZHR 154 357 365 Custodis DNotZ 1997 437 461 Custodis FS Schippel 1996 S 387 412 Krieger ZGR 1996 674 681 Lutter JZ 1996 912 Schiessl Rosen garten GmbHR 1997 772 774 7 D Mayer MittBayNot 1996 164 166 Rawert GmbHR 1995 87 90 2 Dr Andreas Heidinger Ralf Knaier GmbHR 1 2015 Heilung einer verdeckten Sacheinlage und Austausch des Einlagegegenstandes nach dem MoMiG mit geeigneten Unterlagen erfolgen Andererseits bedurfte es der Wiederholung der dinglichen Einbringung des Ein lagegegenstandes Auflassung bereignung Abtretung u und einer diesbez glichen Versicherung der freien Verf gung durch die Gesch ftsf hrer Danach ergaben sich vor Inkrafttreten des MoMiG f r die Heilung einer verdeckten Sacheinlage durch Umwidmung der gescheiterten Bargr ndung kapitalerh hung ein Ver fahren aus bis zu neun Schritten von denen insbesondere der Nachweis der Vollwertigkeit des Sacheinlagegegen standes bzw der einzubringenden Forderung auf den Zeit punkt unmittelbar vor Anmeldung der Umwidmung zur Eintragung in das Handelsregister durch geeignete Unter lagen z B wenn Forderungen gegen die Gesellschaft ein gebracht wurden eine von einem Wirtschaftspr fer testier te Bilanz f r die Bonit t der GmbH und der Einbringungs vertrag z B Eigentums bertragung o
150. eldorf v 24 2 2000 6 U 77 99 juris Tz 92 GmbHR 2000 1050 Die Bekl musste auch nicht be f rchten wegen Verwirkung von der Geltendmachung der von ihr behaupteten wichtigen Abberufungsgr nde ausge schlossen zu sein wenn sie der Bitte des KI die Gesell schafterversammlung zu verschieben nachgekommen w re Abgesehen davon dass Verwirkung nur nach einem l ngeren Zeitraum angenommen werden kann muss der Gesch ftsf hrer auf Grund des Verhaltens nach Treu und Glauben annehmen d rfen die Gesellschaft wolle auf die se Umst nde nicht zur ckgekommen Z llner Noack in Baumbach Hueck GmbHG 19 Aufl 38 Rz 17 Auch die Bef rchtung sich aufgrund der Stellung des Kl als Gesch ftsf hrer und seiner Eintragung im Handelsre gister etwaige Rechtshandlungen des KI die ihren Interes sen entgegenlaufen zurechnen lassen zu m ssen begr n det keine Eilbed rftigkeit Dass der Kl w hrend seines Klinikaufenthalts Gesch ftsf hrungsbefugnisse ausge bt oder dies angek ndigt h tte hat die Bekl nicht behauptet Dem Schreiben seines Anwalts v 19 12 2012 l sst sich nur entnehmen dass der Kl nach seinem Klinikaufenthalt sei ne T tigkeit als Gesch ftsf hrer wieder aufnehmen wolle Schlie lich begr ndet auch der Wunsch der Bekl Klarheit zu schaffen um sich wieder dem operativen Gesch ft wid men zu k nnen keine Eilbed rftigkeit Eine solche ergab sich auch nicht aus der Notwendigkeit die K ndigungser
151. eltliche Wertabgabe der Umsatzbesteuerung zu unterwerfen BFH Urt v 5 6 2014 XI R 36 12 Aus den Gr nden I 1 Der Kl ger Kl betrieb im Streitjahr 2004 ein Einzel unternehmen Zugleich war er alleiniger Gesellschafter und Gesch ftsf hrer einer GmbH deren Sitz am Wohnsitz des Kl in A lag und deren Niederlassung Produktionsst t te sich in einem anderen Ort B befand Es bestand im Streitjahr unstreitig eine umsatzsteuerrechtliche Organ schaft zwischen dem Kl als Organtr ger und der GmbH als Organgesellschaft Nach dem mit der GmbH ge schlossenen Gesch ftsf hreranstellungsvertrag hatte der Kl ger Anspruch auf Benutzung eines der GmbH geh ren den PKW auch f r private Zwecke 2 Das Wohnhaus in A das der Kl zusammen mit seiner Lebensgef hrtin bewohnte und das in deren Eigentum stand verf gte unterhalb eines Wintergartens ber einen Kellerraum der ausschlie lich ber eine im Garten liegen de Au entreppe erreichbar war Die GmbH nutzte den Kel lerraum aufgrund vertraglicher Gestattung zur Unterbrin gung eines Serverschranks in dem mehrere Festplatten montiert waren Der Kl berspielte regelm ig betrieb liche Daten zur Sicherung auf diese Festplatten 3 Im Anschluss an eine Lohnsteuer Au enpr fung bei der GmbH vertrat das FA die Auffassung bei dem beruf lich genutzten Kellerraum handele es sich um ein h us liches Arbeitszimmer des Kl so dass nicht wie vom Kl angenommen
152. en Begriff des Erwerberkreises zu r ck der nicht im Gesetz aber im BMF Schreiben 2008 ebenso m terkreis un bersichtlich gro sein kann und bei denen des wegen Beziehungen oder Interessengleichl ufe zwischen einzelnen Gesellschaftern f r die steuerlichen Berater der Gesellschaft der Mitgesellschafter oder von Kaufinteres senten nur schwer nachvollziehbar sind In all diesen Bera tungssituationen kann eine deutlich konturierte Auslegung der mit dem Erwerberkreis zusammenh ngenden Rechts begriffe f r eine verl sslichere Steuerplanung sorgen Aber auch bei der Beratung von jungen Wachstumsunter nehmen spielen diese Fragen eine erhebliche Rolle denn einerseits sind deren durch Entwicklung und Investitionen angeh uften Verluste typischerweise recht hoch und stel len ein wichtiges Asset dar andererseits befinden sich im Gesellschafterkreis nach mehreren Finanzierungsrunden oft mehrere Gruppen von Gesellschaftern mit nach au en heterogenen nach innen jedoch homogenen Interessenla gen Beispiel Gr nder Business Angel zu verschiedenen Zeitpunkten Finanzierungsrunden hinzugekommene VC Geber Vor diesem Hintergrund arbeitet dieser Beitrag zun chst I die Auslegungsgrundlagen im Hinblick auf die im Ge setz enthaltenen Erwerberkreisbegriffe heraus bevor III unter Bezugnahme auf die aktuelle Verwaltungsauffas sung verschiedene Literaturstimmen und soweit vorhan den Gerichtsentscheidungen Stellung zu vier wicht
153. en war zum Zeitpunkt der K ndigungserkl rung noch nicht berschritten Der Kl war im Rahmen der ihm obliegenden Darlegungslast be treffend Eintritt der Zahlungsunf higkeit gehalten zum rechtlichen Schicksal dieser Forderung auf das Bestrei ten der Bekl n her vorzutragen Er hat weder die Anmel dung der Forderung der Gl ubigerin zur Insolvenztabelle belegt noch hat er vorgetragen die angemeldete Forde rung gepr ft und anerkannt zu haben Hinsichtlich der Forderung der D GmbH i H v 6 729 15 ist zwar davon auszugehen dass die Forderung dieser Gl ubigerin mit Ablauf der in dem Schreiben v 7 11 2007 gesetzten Zahlungsfrist zum 21 11 2007 f llig und im b rigen berechtigt war Der als Anlage K 6 vorgelegten ber sicht ber die Einnahmen der Schuldnerin aus Verk ufen von Kunstgegenst nden ist jedoch zu entnehmen dass in nerhalb von drei Wochen nach dem 21 11 2007 die Schuld nerin Einnahmen von insgesamt 9 769 99 generiert hat denen im gleichen Zeitraum Ausgaben von 1 535 69 ge m der vorgelegten Anlage K 7 gegen berstehen so dass die Schuldnerin am 12 12 2007 noch ber ein Barverm gen i H v 8 198 60 verf gte aus dem sie die Forderung der D GmbH ohne weiteres h tte begleichen k nnen Die ses Barverm gen ist durch die weiteren in der Anlage K 6 aufgef hrten Verkaufserl se in der Folgezeit sogar erheb lich angestiegen Somit beruhte die Nichtbegleichung der Forderung nicht auf Zahlungs
154. enende Fahrten nichts 30 c Soweit das FG zur Begr ndung seiner Auffassung ferner ausf hrt die Abgrenzung inwiefern Fahrten zwi schen Wohnung und Betriebsst tte unternehmerischen Zwecken dienen k nne bei Fahrten von Unternehmern mit deren eigenen PKW nicht nach anderen Kriterien erfolgen als bei dem Transport von Arbeitnehmern ist dies zwar zu treffend Die Anwendung derselben Kriterien f hrt aber wie dargelegt zu unterschiedlichen Ergebnissen 31 d Das vom FG zur weiteren Begr ndung in Bezug genommene Urt des FG Niedersachsen v 11 11 2004 5 K 445 00 EFG 2005 490 unter 2 vgl dazu nachfol gend BFH v 27 4 2006 V R 1 05 BFH NV 2006 1503 nach Erledigung der Hauptsache im Revisionsverfahren aufgrund der Stattgabe des Klagebegehrens durch das FA rechtfertigt keine andere Beurteilung 32 Die Argumentation des FG Niedersachsen v 11 11 2004 5 K 445 00 EFG 2005 490 der sich FG M nchen v 27 11 2008 14 K 325 06 DStRE 2010 44 unter II angeschlossen hat l uft im Kern darauf hinaus dass wenn die Bef rderung von Arbeitnehmern zur Ar beitsst tte unter Art 6 Abs 2 Buchst b der Richtlinie 77 388 EWG seit dem 1 1 2007 Art 26 Abs 1 Buchst b der MwStSystRL falle in F llen der Nutzung eines dem Un ternehmensverm gen zugeordneten PKW durch einen Un ternehmer f r Fahrten zwischen Wohnort und Unterneh men Betriebsst tte Konsequenterweise die Voraussetzun gen des Art 6 A
155. entspricht auch die Rspr des BSG zur sozialversicherungsrechtlichen Einordnung mit 32 Rechtsprechung GmbHR 1 2015 Gesellschaftsrecht arbeitender Gesellschafter einer Kapitalgesellschaft Diese sind hiernach nur dann Selbst ndige wenn mit der Kapi talbeteiligung zugleich eine entsprechende Einflussm g lichkeit auf den Inhalt von Gesellschafterbeschl ssen ver bunden ist etwa durch ein dem Gesellschaftsanteil ent sprechendes Stimmgewicht oder in Form einer Sperrmino rit t und wenn der Gesellschafter damit rechtlich ber die M glichkeit verf gt ihm nicht genehme Weisungen hin sichtlich seiner T tigkeit abzuwehren vgl nur BSG v 30 4 2013 B 12 KR 19 11 R Rz 16 m w N In derarti gen F llen fehlt die das versicherungspflichtige Besch fti gungsverh ltnis wesentlich kennzeichnende pers nliche Abh ngigkeit vgl BSG v 3 4 2014 B 2 U 26 12 R Rz 16 Der Kl konnte indes aufgrund seiner gesell schaftsrechtlichen Stellung nicht jede ihm nicht genehme Weisung der Gesch ftsf hrerin der Bekl verhindern Viel mehr war er an ihre Weisungen gebunden Sie konnte ihm wie geschehen einseitig Aufgaben zuteilen Arbeitsan weisungen erteilen und ihn von seinen Aufgaben durch fristlose K ndigung entbinden ohne dass er sich dagegen bereits aufgrund seiner Stellung als Gesellschafter mit Er folg h tte wehren k nnen Haftung des Gesch ftsf hrers Zahlungen nach Insolvenzreife und Pr fung der Zahlung
156. enze der Haftung nach 303 AktG Altmeppen in M nch Komm AktG 3 Aufl 2010 303 Rz 31 OLG Hamm v 18 2 2008 I 8 U 235 06 AG 2008 898 899 f GmbHR 2009 43 LS OLG Frankfurt a M v 16 2 2000 19 U 226 98 AG 2001 139 141 II Entscheidung des BGH und Bewertung Der BGH hat sich nunmehr der berwiegenden Auffas sung angeschlossen und entschieden dass die nach 303 Abs 1 AktG zu leistende Sicherheit auf Anspr che die in nerhalb von f nf Jahren ab Bekanntmachung der Eintra gung der Beendigung des Beherrschungs oder Gewinnab f hrungsvertrags f llig werden zu begrenzen sei Im Hin blick auf Anspr che aus Dauerschuldverh ltnisse beinhal te 303 Abs 1 AktG eine unbeabsichtigte Regelungs l cke die durch entsprechende Anwendung der 26 u 160 HGB und 327 Abs 4 AktG zu schlie en sei F r die Praxis bedeutet diese Entscheidung ein erh htes Ma an Rechtssicherheit Nunmehr kann die H he der Sicher heitsleistung anhand des ma geblichen F nfjahres Zeit raums deutlich besser bestimmt werden Die Begrenzung der Sicherheitsleistung ist der Sache nach auch gerechtfer tigt Schutzzweck des 303 Abs 1 AktG ist das Vertrauen des Gl ubigers der beherrschten Gesellschaft auf den Fort bestand des Beherrschungs oder Gewinnabf hrungsver trags Dieses Vertrauen kann aber nicht endlos gesch tzt werden zumal die Gefahr die vormals beherrschte Gesell schaft k nne ohne Unterst tzung der fr he
157. er Die GmbH in der Gestaltungs und Bera tungspraxis 3 Aufl 2013 11 Rz 204 vgl auch Bayer in Lut ter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 19 Rz 95 sowie entsprechend zur Heilung einer verdeckten Sachkapitalerh hung DNotI Gutachten DNotI Report 2008 42 9 S dazu ausf hrlich Heidinger in Heckschen Heidinger Die GmbH in der Gstaltungs und Beratungspraxis 3 Aufl 2013 11 Rz 120 ff s dazu auch Heidinger ZNotP 2004 465 ff 10 S dazu ausf hrlich Heidinger in Heckschen Heidinger Die GmbH in der Gestaltungs und Beratungspraxis 3 Aufl 2013 11 Rz 208 f 11 Ebbing in Michalski GmbHG 1 Aufl 2002 19 Rz 152 Hueck Fastrich in Baumbach Hueck GmbHG 18 Aufl 2006 19 Rz 46 Lutter JZ 1996 912 913 a A Krieger ZGR 1996 674 683 f m w N 12 Vgl z B R hricht auf der 55 Steuerrechtlichen Jahres arbeitstagung im Mai 2004 in Wiesbaden Diskussionbeitrag JbFachAnw f r StR 2004 2005 S 327 13 Str auch bei Abstellen auf Heilungszeitpunkt sollen Wertsteige rungen der Gesellschaft zugute kommen Wertenbruch NZG 2003 1107 1109 Pentz ZIP 2003 2093 2098 a A ReifflEt tinger DStR 2004 1258 1263 dert Stellt man demgegen ber allein auf den Zeitpunkt der fehlgeschlagenen Einlageleistung ab w rden die Gl ubiger erst im Nachhinein ggf erst in der Insolvenz durch die dann immer noch m gliche Heilung durch Um widmung erfahren dass bei der Gr ndung tats chlich kei
158. er Garanten stellung des Gesch ftsf hrers f hren k nnen a Eine Garantenstellung des Gesch ftsf hrers ergibt sich nicht aus 130 OWiG Danach begeht der Inhaber eines Unternehmens eine Ordnungswidrigkeit wenn er vors tz lich oder fahrl ssig die Aufsichtsma nahmen unterl sst die erforderlich sind um in dem Betrieb oder Unterneh men Zuwiderhandlungen gegen Pflichten zu verhindern die den Inhaber als solchen treffen und deren Verletzung mit Strafe oder Geldbu e bedroht ist Ma geblich ist also die Organisationsherrschaft des Gesch ftsf hrers f r seine Verantwortlichkeit Allerdings sagt diese Vorschrift nichts ber die Haftungsgrundlage im Au enverh ltnis aus 130 Abs 1 OWiG begr ndet allein eine Organisations und Aufsichtspflicht des Gesch ftsf hrers im Rahmen des Ordnungswidrigkeitenrechts und somit keine eigenen Ver kehrspflichten des Gesch ftsf hrers im Au enverh ltnis 7 b Hinsichtlich der Frage einer Garantenstellung aufgrund der Organisationsherrschaft eines Gesch ftsf hrers hat das OLG Schleswig im Jahr 2011 entschieden dass die Verlet zung von Organisationspflichten des Gesch ftsf hrers einer GmbH grunds tzlich nur zu einer Haftung der Ge sellschaft f hren Eine Eigenhaftung des Gesch ftsf hrers k me ausnahmsweise allenfalls in Betracht wenn der Ge sch ftsf hrer den Betrieb in einer Weise organisiert h tte bei der Eigentumsverletzungen Dritter unweigerlich auf treten m ssen D
159. erhandbuch 2006 S 6 ab rufbar auf der Webseite der Europ ischen Kommission un ter www ec europa eu enterprise policies sme Entschei det sich ein Mitgliedstaat wie vorliegend die Bundesre publik Deutschland Deutschland jedoch f r die ber nahme ist f r eine Interpretation anhand nationaler Recht sprechung z B durch bertragung der Kriterien f r das Vorliegen einer personellen Verflechtung bei der Betriebs aufspaltung kein Raum mehr Eine L sung von Interpre tationsproblemen anhand nationaler Rechtsprechung wie von der Kl in geltend gemacht w rde insoweit dem mit der KMU Empfehlung einhergehenden Zweck zuwi derlaufen die Vielzahl der auf Gemeinschaftsebene ver wendeten Definitionen von KMU und damit einhergehen de Inkoh renzen zu reduzieren und eine einheitliche Aus richtung von KMU Ma nahmen auf der Ebene der Ge meinschaft und der Mitgliedstaaten zu gew hrleisten und damit die Gefahr von Wettbewerbsverzerrungen zu ver meiden vgl 1 Erw gungsgrund der KMU Empfehlung Dadurch dass Deutschland dieser Empfehlung durch die explizite und unmittelbare Bezugnahme in 2 Abs 7 S 1 Nr 1 InvZulG 2005 nachgekommen ist wird eine unions rechtliche Auslegung somit auch dann erforderlich wenn es sich um einen rein innerstaatlichen Sachverhalt handelt vgl EuGH v 21 12 2011 Rs C 482 10 Sig 2011 I 14139 Rz 19 m w N v 18 10 2012 Rs C 583 10 ABIEU 2012 Nr C 379 S 5 ZESAR 2
160. es BGH hat der VI Zi vilsenat ausgef hrt dass die von der Gesellschaft zum Schutze absoluter Rechtsg ter zu beachtenden Pflichten auch ihren Gesch ftsleiter in einer Garantenstellung aus den ihm bertragenen organisatorischen Aufgaben tref fen und bei Verletzung dieser Pflichten seine deliktische Eigenhaftung ausl sen In dem konkreten Fall hat der Senat eine Au enhaftung des Gesch ftsf hrers bejaht der es vers umt hatte zur Vermeidung einer Kollision zwi schen verl ngertem Eigentumsvorbehalt eines Lieferanten mit dem Abtretungsverbot des Auftraggebers der Gesell schaft entsprechende organisatorische Ma nahmen zu treffen In dem Fall f hrte die schlechte Organisation einer Bautr ger GmbH dazu dass der unter Eigentumsvor behalt gelieferte Werkstoff bei Kunden der GmbH einge baut wurde ohne dass der damit einhergehende Eigen tumsverlust des Lieferanten durch eine Abtretung der Werklohnforderung kompensiert wurde Nach Ansicht des VI Zivilsenats des BGH k nnen mit den rein gesellschaftsintern wirkenden Pflichten aus der Or ganstellung des Gesch ftsf hrers weitere Pflichten einher gehen die von ihm nicht mehr nur f r die Gesellschaft als deren Organ zu erf llen sind sondern die ihn pers nlich gegen ber dem Dritten treffen weil er aufgrund organ schaftlicher Zuweisung eine Garantenstellung zum Schutz fremder Schutzg teri S d 823 Abs 1 BGB die ihre Tr ger der Einflusssph re der GmbH
161. es Zeugen Dr B steht es zur berzeugung des Senats fest dass es dem Kl aus gesund heitlichen Gr nden nicht m glich war an der Gesellschaf terversammlung teilzunehmen Der Zeuge bekundete f r den Senat glaubhaft der Kl habe an einer schweren depressiven Episode gelitten und sich deshalb seit 13 11 2012 in der Klinik W in station rer The rapie befunden Die Auseinandersetzung mit seiner Fami lie habe dabei eine gro e Rolle gespielt Die Nachricht von der f r den 5 1 2013 einberufenen Gesellschafterver sammlung habe ihn stark verunsichert Mit dem rzteteam sei vereinbart worden er solle nicht an der Gesellschafter versammlung teilnehmen da sonst eine erhebliche Ver schlechterung seines Gesundheitszustands zu erwarten ge wesen w re Es h tte die Gefahr eines depressiven Ein bruchs bestanden Aus Sicht des Zeugen bestand durchaus die Gefahr dass es nach der Teilnahme des KI an der Ge sellschafterversammlung zu einer suizidalen Handlung ge kommen w re Der Senat hat keine Zweifel an der Glaub w rdigkeit des Zeugen Dr B 1 3 Das Teilnahmerecht eines Gesellschafters kann auch dadurch verletzt werden dass die Gesellschafterversamm lung zu einem Zeitpunkt einberufen wird an dem der Ge sellschafter wie das Einberufungsorgan von vornherein wei verhindert ist BGH v 28 1 1985 I ZR 79 84 juris Tz 10 GmbHR 1985 256 Hier hatten die Mitge sch ftsf hrer und Mitgesellschafter unstreitig sp testens mit Erha
162. essengruppe auf die Verlustnutzung Zwar ist auch denkbar bei Ausschei den eines Anteilserwerbers aus dem Erwerberkreis im Hin blick auf die brig bleibenden Anteilserwerber des ehema ligen Erwerberkreises die Gr ndung eines neuen Erwer berkreises samt ebenso neu laufendem F nfjahreszeitraum anzunehmen Allerdings k me diese L sung bei unver n dert homogener Interessenlage in der alten Gruppe dem Change of Control Gedanken nicht ebenso nahe denn die gemeinsamen Interessen verfolgen deren Mitglieder be reits l ngere Zeit Daran ndert auch das Ausscheiden eines Gruppenmitglieds nichts Ein Neubeginn des F nf jahreszeitraums ist deswegen nicht gerechtfertigt 76 FG Niedersachsen v 13 9 2012 6 K 51 10 EFG 2012 2311 77 Wie auch die h M Nachw in FG Niedersachsen v 13 9 2012 6 K 51 10 EFG 2012 2311 Rz 34 78 Vgl FG Niedersachsen v 13 9 2012 6 K 51 10 EFG 2012 2311 Rz 37 79 Dazu FG Niedersachsen v 13 9 2012 6 K 51 10 EFG 2012 2311 Rz 36 Beispiel 4a In der steuerliche Verluste vortragenden X GmbH existierten Erwerberkreis 1 und 2 Die Ge sellschafter A B C D und E hielten ihre Beteiligung seit Gr ndung der Gesellschaft Ein F nfjahreszeit raum i S d 8c Abs 1 KStG lief zu Beginn des Jahres O1 nicht mehr Die Mitglieder des Erwerberkreises 1 A und B haben im Jahr 01 jeweils eine weitere 8 ige Beteiligung erworben C damals ebenfalls Mitglied im Erwerberkreis 1 hat im Jahr 02 ebe
163. eten In teresses der Mitglieder einer Gruppe i S d 8c Abs 1 S 3 KStG die gemeinsame Verlustnutzung sein muss oder auch weitere Gegenst nde gleichgerichteter Interessen erfasst sind etwa strategische Zielsetzungen oder ein ge meinsames Aussch ttungsinteresse Die Finanzverwaltung hat den urspr nglich noch vorgese henen Satz dass jeder Umstand Gegenstand des gleich gerichteten Interesses sein kann aus seinem Entwurf eines BMF Schreibens 2008 zur Verlustabzugsbeschr n kung f r K rperschaften 8c KStG vom 20 2 2008 nach vielfacher Kritik zwar nicht in die finale Version bernommen Allerdings befindet sich sowohl im BMF Schreiben 2008 als auch im Erlassentwurf 2014 der aus dr ckliche Hinweis dass sich die gemeinsamen Interessen nicht auf den Erhalt des Verlustvortrags beziehen m s sen 63 Diese Gesetzesauslegung durch die Finanzverwaltung berzeugt nicht Anders als bei der Definition der nahe stehenden Personen bleibt bei dem Begriff der gleichge richteten Interessen die Suche nach einer Legaldefinition ohne Erfolg Ausgangspunkt einer Auslegung ist deswe gen die Fallgruppe des sog Erwerberquartetts die der Gesetzgeber bei der erst sp ten Einf gung des damaligen 8c S 3 KStG a F vor Augen hatte Da diese Erwerber quartette ausdr cklich als Gestaltungen zur Umgehung der 60 Die Einzelfragen im berblick bei D rsch in D tsch Pung M h lenbrock Die K rpersch
164. f hren 58 Dazu bereits oben II 3 und die Erl uterung in Fn 60 59 Im Gegensatz dazu sind die anderen Fallgruppen des 1 Abs 2 AStG weitestgehend losgel st von dem Regelungshintergrund des AStG bertragbar GmbHR 1 2015 Dr Jens Uwe Hinder LL M Fabian Hentschel 21 Der Erwerberkreis des 8c KStG 18 ige Beteiligung Im Jahr 03 erwirbt die B GmbH im Wege einer weiteren Finanzierungsrunde ebenfalls 18 an der P GmbH Sowohl an der A GmbH als auch an der B GmbH ist seit dem Jahr 00 das Pharma gro unternehmen N AG zu 30 beteiligt Da die N AG mit 30 sowohl an der A GmbH als auch an der B GmbH wesentlich beteiligt 1 S d 1 Abs 2 Nr 1 ASIG ist stehen die A GmbH und die B GmbH unter entsprechender Anwendung des 1 Abs 2 Nr 2 AStG einander nahe und ein anteiliger Verlustuntergang ge m 8c Abs 1 S 1 KStG i H v 36 erfolgt im Jahr 03 2 Der Streit ber die Verlustnutzung als Gegenstand der gleichgerichteten Interessen 8c Abs 1 S 3 KStG Die Auslegungsfragen zu 8c Abs 1 S 3 KStG und dem enthaltenen Begriff der gleichgerichteten Interessen ge h ren seit Einf hrung der Norm zu den umstrittensten im gesamten Regelungskomplex V Eine der wichtigsten Wei chen im Umgang mit dem Begriff wird mit der Antwort auf die Frage nach dem Bezugsgegenstand der gleichgerich teten Interessen gestellt Unter diesem Stichwort wird da r ber diskutiert ob Gegenstand des gleichgericht
165. fristige Ver u e rung von Kunstgegenst nden im Dezember 2007 Januar 2008 noch ber ausreichende Barmittel wodurch belegt ist dass die Nichtzahlung der Forderung der D GmbH nicht auf Zahlungsunf higkeit sondern auf Zahlungsun willigkeit der Schuldnerin beruhte 5 Schlie lich ist zu ber cksichtigen dass aufgrund der besonderen Umst nde des hier zu entscheidenden Einzel falls die Bekl ber das Ausma und den Umfang bestehen der Verbindlichkeiten der Schuldnerin unverschuldet keine Kenntnis hatte so dass selbst bei bestehender objektiver Zahlungsunf higkeit der Bekl kein Verschuldensvorwurf gemacht werden k nnte Zwar reicht f r die Haftung aus 71 Abs 4 64 Abs 2 GmbHG a F grunds tzlich Fahr l ssigkeit aus Der Gesch ftsf hrer handelt fahrl ssig wenn er sich nicht rechtzeitig die erforderlichen Informa tionen und die Kenntnisse verschafft die er f r die Pr fung ben tigt ob er pflichtgem Insolvenzantrag stellen muss Dabei muss sich der Gesch ftsf hrer sofern er nicht ber ausreichende pers nliche Kenntnisse verf gt ggf fach kundig beraten lassen vgl BGH v 27 3 2012 IIZR 171 10 ZIP 2012 1174 GmbHR 2012 746 m Komm Bl se Rz 15 Hier ist jedoch als Besonderheit zu ber cksichti gen dass die Bekl ohne ihr Verschulden ber die erforder lichen Informationen in Unkenntnis war nachdem der fr here Gesch ftsf hrer S unstreitig s mtliche Gesch ftsun terlagen der Schuldnerin v
166. fter Gesch ftsf hrer Ber cksich tigung von Beitr gen f r eine R rup Rente eines Alleingesellschafter Gesch ftsf hrers mit Anwartschaft auf betriebliche Altersvorsorge in Form einer Direktversicherung BFH v 15 7 2014 39 Umwandlung Ansatz eines Sperrbetrags nach 50c EStG beim sog Doppelumwand lungsmodell Vereinbarkeit mit EU Recht BFH v 2 7 2014 42 ottoschmidt www gmbhr de Mit App Freischaltcode Es kann jeden treffen 7 Auflage Geimer Internationales Zivilprozessrecht Von Prof Dr Dr h c Reinhold Geimer 7 neu bearbeitete Auflage 2015 rd 1 700 Sei ten Lexikonformat gbd 199 Erscheint im Januar ISBN 978 3 504 47088 3 Zivilrechtsf lle mit Auslandsber hrung sind heute an der Tagesordnung Das hei t Als Anwalt m ssen Sie immer damit rechnen pl tzlich nach internationalen Verfahrensregeln agieren zu m ssen Doch da f hlen sich die wenigsten zu Hause Dann hilft nur eins Das Handbuch des Autors zu Rate ziehen dessen Name mit dem Rechtsgebiet so eng verkn pft ist wie kein anderer Geimer Es ist einfach das Buch zum Thema Handbuch und Lehrbuch in einem Neben der detaillierten Beantwor tung aller Einzelfragen zeigt es Zusammenh nge auf ohne deren Verst ndnis jeder in diesem komplizier ten Rechtgebiet verloren w re Schnelle Orientierung durch klare Struktur und gute Querverweise Kritisch praxisnah aus einem Guss Mit vielen Anregungen f r die Praxis und
167. g Lfg 8c KStG Rz 45 ff und D tsch in D tsch Pung M hlenbrock Die K rperschaftsteuer 70 Erg Lfg 8c KStG Rz 64 m w N 50 Unver ndert im Erlassentwurf 2014 aaO Fn 3 Rz 25 20 Dr Jens Uwe Hinder LL M Fabian Hentschel GmbHR 1 2015 Der Erwerberkreis des 8c KStG werden k nnen Au erdem wird kritisiert dass die Vor schrift mit dem Ausreichen jeder rechtlichen oder tat s chlichen Beziehung zu einer anderen Person auch all sol che F lle erfassen w rde die der Gesetzgeber erst in 8c Abs 1 S 3 KStG mit der Fallgruppe der gleichgerichteten Interessen regeln wollte mithin so Abgrenzungsschwie rigkeiten entstehen w rden Au erdem wird darauf ver wiesen dass in 1 Abs 2 AStG eine ertragsteuerliche Le galdefinition der nahe stehenden Person existiert die Verwaltungsgrunds tzen und Rechtsprechung im Rang vorgeht und deswegen prim r heranzuziehen sei Auch wir meinen die Gesetzesauslegung durch die Fi nanzverwaltung berzeugt nicht Der Gesetzgeber hatte bei der Arbeit an dem Unternehmenssteuerreformgesetz 2008 die Definition der nahe stehenden Person aus 1 Abs 2 AStG vor Augen auch wenn er diesen Verweis nicht wie in 8b Abs 3 S 5 KStG explizit in den Geset zeswortlaut aufgenommen hat Der Bundesrat empfahl die Einf hrung einer sp ter im 8c Abs 1 S 3 KStG verwirk lichten Umgehungsvorschrift ausdr cklich im Hinblick auf Anteilserwerbe von Personen die
168. g abgesehen werden kann 22 Abs 1 u 2 UmwStG lassen lediglich punktuelle Ausnahmen zu vgl 22 Abs 1 S 6 Nr 2 4 u 5 UmwStG Von der Einbrin gungsgewinnbesteuerung kann deswegen nur dann aus Billig keitsgr nden abgesehen werden wenn der konkrete Einzelfall in jeder Hinsicht mit den in 22 Abs 1 S 6 Nr 2 4 u 5 UmwStG enthaltenen Ausnahmetatbest nden vergleichbar ist Dabei ist auch die gesetzgeberische Grundentscheidung zu ber cksichti gen dass 22 UmwStG anders als f r Einbringungen i S d 20 21 UmwStG keine R ckausnahme f r Einbringungen i S d 24 UmwStG vorgesehen hat Nicht vergleichbar sind Umwandlun gen z B dann wenn sie ohne Gew hrung von Anteilen oder Mit gliedschaften an Kapitalgesellschaften oder Genossenschaften er folgen z B in den F llen des 54 Abs 1 S 3 UmwG Die Billigkeitsregelung kann nicht in Anspruch genommen wer den wenn in einer Gesamtschau die Umwandlung der Ver u e rung des eingebrachten Verm gens dient Hiervon ist auszugehen wenn der Einbringende nach der Umwandlung an dem urspr ng lich eingebrachten Betriebsverm gen nicht mehr unmittelbar oder mittelbar beteiligt ist z B bei der Trennung von Gesellschafter st mmen auch wenn diese nach 15 UmwStG steuerneutral er folgen kann Auf Bund L nder Ebene wurde zur Anwendung dieser Billigkeitsregelung folgender Beschluss gefasst Eine Abspaltung i S d 15 Abs 1 UmwStG die u a die bertragung von nach 2
169. g als Organmitglied geltend macht F r diese Zahlungsanspr chen war dann doch die Arbeitsge richtsbarkeit zust ndig selbst wenn es Zeitr ume aus der Gesch ftsf hrerbestellung anbelangt und selbst wenn der Betreffende hinsichtlich seiner K ndigung an die ordent liche Gerichtsbarkeit verweisen worden war ebenso LAG Rheinland Pfalz v 21 10 2014 6 Ta 123 14 GmbHR 2014 1259 m Komm Pr pper OLG M nchen v 27 10 2014 7 W 2097 14 GmbHR 2014 1263 Nur we gen der Fiktion des 5 Abs 1 S 3 ArbGG daher automa tisch die ordentliche Gerichtsbarkeit bei einer noch beste henden Organposition f r zust ndig zu erachten unter Ausblendung aller anderen Umst nde war nie verst nd lich Dr Martin Pr pper Rechtsanwalt und Fachanwalt f r Arbeitsrecht K ln Rechtsanw lte Ulrich Weber amp Partner GbR Gesellschafter Arbeitnehmer Rechtsweg zu den Arbeitsgerichten nach K ndigung bei Beteiligung bis 50 ArbGG 2 Abs 1 Nr 3 Buchst b 5 Abs 1 Verf gt ein in einer GmbH mitarbeitender Gesellschafter ber mehr als 50 der Stimmrechte steht er regelm ig nicht in einem Arbeitsverh ltnis zu der Gesellschaft BAG Beschl v 17 9 2014 10 AZB 43 14 Aus den Gr nden I 1 Die Parteien streiten im Ausgangsverfahren ber die Wirksamkeit einer fristlosen hilfsweise fristgerechten K ndigung des Kl gers Kl 2 Der Kl hat die beklagte GmbH mit einem weiteren Gesellschafter Herrn R im
170. g des Gesch ftsf hrers Zahlungen nach Insolvenzreife und Pr fung der Zahlungsunf higkeit OLG Brandenburg v 14 1 2014 6 U 155 12 32 Gesellschafterbeschluss Unwirksamkeit eines Abberufungsbeschlusses infolge Einladungsman gels OLG M nchen v 31 72014 23 U 3842 13 35 Firma Verwendung des Nachnamens eines Nicht Gesellschafters oder Minderheitsgesellschafters zur Bildung einer Personenfirma OLG Rostock v 17 11 2014 1 W 53 14 37 Rechtsprechung Steuerrecht Gesellschafter Gesch ftsf hrer Ber cksichtigung von Beitr gen f r eine R rup Rente eines Alleinge sellschafter Gesch ftsf hrers mit Anwartschaft auf betriebliche Altersvorsorge in Form einer Direktversi cherung BFH v 15 72014 X R 35 12 39 Umwandlung Ansatz eines Sperrbetrags nach 50c EStG beim sog Doppelumwandlungsmodell Vereinbarkeit mit EU Recht BFH v 2 72014 R 57 12 42 Au ensteuer Eink nftekorrektur bei Gew hrung eines zinslosen Darlehens an eine belgische Toch tergesellschaft BFH v 25 6 2014 R 88 12 45 Umsatzsteuer berlassung eines dem Unter nehmen zugeordneten PKW an einen Gesell schafter Gesch ftsf hrer zur privaten Nutzung BFH v 5 6 2014 XIR 2 12 48 Umsatzsteuer PKW Nutzung durch einen Unter nehmer f r Fahrten zwischen Wohnung und Betriebsst tte BFH v 5 6 2014 XI R 36 12 50 Investitionszulage berschreitung der KMU Schwelle durch verbundene Unternehmen BFH v 3 72014 III R 30
171. g gem 8 Abs 3 S 2 KStG H 36 konkretisiert Ebenso wenig findet sich eine Legaldefinition der gleich gerichteten Interessen im 8c KStG Die Gesetzesbe gr ndung spricht lediglich von einem Indiz f r den Erwerb der Anteile aufgrund gleichgerichteter Interessen wenn die Kapitalgesellschaft von den Erwerbern gemein sam beherrscht wird 1 Bekannt ist der Begriff au er dem aus den Grunds tzen der Finanzverwaltung zur ver deckten Gewinnaussch ttung gem 8 Abs 3 S 2 KStG H 36 in Anlehnung an ergangene BFH Rechtsprechung 15 In diese Richtung auch Suchanek R sch DStZ 2014 419 423 16 Frotscher in Frotscher Maas KStG GewStG UmwStG 122 Erg Lfg 8c KStG Rz 49 ff 17 Die Austauschbarkeit der Rollen und damit einhergehende Zu ordnungsprobleme sind allerdings bei der Gestaltung von Sat zungsklauseln zu beachten die auf zivilrechtlichem Ausgleich der Rechtsfolgen des 8c Abs 1 KStG abzielen 18 Im Steuerrecht wird der Begriff au erdem in 32d Abs 2 S 1 Nr la EStG und 10 Abs 5 S 1 Nr 1 UStG verwandt Jedoch auch dort ohne Legaldefinitionen 19 BT Drucks 16 5491 S 22 18 Dr Jens Uwe Hinder LL M Fabian Hentschel GmbHR 1 2015 Der Erwerberkreis des 8c KStG wo er zur Begr ndung einer beherrschenden Stellung ein zelner Gesellschafter einer Kapitalgesellschaft n her er l utert wird c Normative Schl sse aus der Gesetzestechnik W hrend die Zurechnu
172. g vorgelegt Die Verfassungswidrigkeit des 8c KStG wird vor allem im Hinblick auf einen Versto gegen Art 3 Abs 1 GG dis kutiert Aber auch die Eigentumsgarantie aus Art 14 GG wird ins Feld gef hrt Au erdem wird teilweise die Aus gestaltung der Erwerberkreisbegriffe f r nicht vereinbar mit dem rechtsstaatlichen Bestimmtheitsgebot Art 20 Abs 3 GG gehalten Im Lichte dieser verfassungsrechtlichen Bedenken und auf Grundlage der vom BVerfG in st ndiger Rechtsprechung geforderten verfassungskonformen Auslegung sind die Er werberkreisbegriffe auszulegen Ggf ist ein zu weit ge fasster Wortlaut auf das verfassungsrechtlich vertretbare Ma zu reduzieren um so dem Verdikt der Verfassungs widrigkeit zu entgehen III Die Auslegungsfragen im Einzelnen 1 Der Streit um den Begriff der nahe stehendenden Personen Da der Wortlaut des 8c KStG keinen Hinweis darauf gibt wer nahe stehende Person ist gehen die Definitionen in Li teratur und Verwaltung entsprechend weit auseinander Nach Auffassung der Finanzverwaltung reicht jede recht liche oder tats chliche Beziehung zu einer anderen Person aus Sie verweist au erdem auf die Grunds tze der Finanz verwaltung zur verdeckten Gewinnaussch ttung gem 8 Abs 3 S 2 KStG H 36 0 Dieses Verst ndnis wird in der Literatur aus verschiedenen Gr nden kritisiert Zum einen wird dagegen ins Feld gef hrt dass das Recht der verdeckten Gewinnaussch ttung
173. g zur Gesellschafter versammlung herausstellt dass einer der Gesellschafter ver hindert ist und durch Dritte nicht sachgem vertreten wer den kann OLG M nchen Urt v 31 7 2014 23 U 3842 13 rechtskr ftig Aus den Gr nden I Die Parteien streiten insbesondere ber die Wirksamkeit der in der Gesellschafterversammlung der Beklagten Bekl v 5 1 2013 gefassten Beschl sse und der ordent lichen K ndigung des Anstellungsverh ltnisses v 16 1 2013 Der Kl ger Kl ist neben seinen Eltern und seinen beiden Br dern Gesellschafter der Bekl Er wurde am 23 1 2001 zum Gesch ftsf hrer bestellt Am gleichen Tag schlossen die Parteien einen Gesch ftsf hrerdienstvertrag Nach Buchst H Ziff 5 der Satzung der Bekl kann sich je der Gesellschafter bei der Gesellschafterversammlung durch einen anderen Gesellschafter vertreten lassen Am 31 10 2012 kam es in den Gesch ftsr umen zu einer Auseinandersetzung zwischen dem Kl und seinem Bruder MP Am 5 11 2012 schrieb die Ehefrau des Kl an Herrn RP der Kl sei v llig zusammengebrochen und sie be m he sich um einen Termin bei einem Therapeuten Am 7 11 2012 kam es zu einem weiteren Streit Der K1 der sich seit 13 11 2012 in der psychosomatischen Klinik W befand schrieb am 12 12 2012 an seine beiden Br der und Mitgesch ftsf hrer dass er noch immer Patient in einer psychosomatischen Klinik sei und sein voraus sichtlicher Entlassungstermin auf Mitte Ende
174. gewinns verlusts und Minderung durch einen Sperrbetrag 10 Der von der Kl in im Zuge der Umwandlung erzielte bernahmeverlust ist um einen Sperrbetrag i S d 50c EStG 1990 in verschiedenen Teilbetr gen zu mindern und betr gt 5 531 063 DM 11 a Die Voraussetzungen f r die Bildung eines Sperr betrags gem 50c Abs 1 EStG 1990 waren im Augen blick des Erwerbs der 5 igen Beteiligung an der GW GmbH durch die GV GmbH und der insgesamt 100 igen Beteiligung an der W GmbH durch die GW GmbH erf llt Insbesondere liegt ein Erwerb von einem nichtanrech nungsberechtigten Anteilseigner vor Auch dies folgt aus den Gr nden in BFH v 3 2 2010 I R 21 06 BFHE 228 259 BStBl 112010 692 GmbHR 2010 714 m Komm Roser 12 b Der den Anteilen an der W GmbH anhaftende Sperrbetrag ist im Zuge der Verschmelzung der W GmbH auf die G GW GmbH nicht untergegangen Eine Ber ck sichtigung des Sperrbetrags bei der Ermittlung des ber nahmeergebnisses der Kl in folgt aus 50c Abs 7 EStG 1990 Dies folgt abermals aus den Gr nden in BFH v 3 2 2010 IR 21 06 BFHE 228 259 BStBl II 2010 692 GmbHR 2010 714 m Komm Roser 13 c Bei der Berechnung des bernahmeverlusts war der bernahmegewinn verlust im Streitfall so zu ermit teln als seien Anteile an der bertragenden K rperschaft hier der GW GmbH die zum inl ndischen Betriebs verm gen eines Gesellschafters der bernehmenden Per sonengese
175. gterweise erwartet werden kann Ein Produkt ist dagegen nicht fehlerhaft wenn die von ihm ausgehenden Gefahren bekannt sind und in Kauf genommen werden Werden die in Bezug auf Produkte be stehenden Sorgfaltspflichten verletzt so haftet die GmbH als Herstellerin gegen ber dem gesch digten Dritten ge m 823 Abs 11 V m 31 BGB analog auf Schadenser satz Hiervon abzugrenzen ist die Produkthaftung im engeren Sinne nach dem Produkthaftungsgesetz ProdHaftG Hier bleibt die Verantwortlichkeit aufgrund des Herstellerbe griffs in 4 ProdHaftG deutlich hinter der Deliktshaftung zur ck Die Verantwortlichkeit ist stets unternehmensbe zogen und schl gt nicht auf die Ebene der Mitarbeiter des Unternehmens durch Dies gilt unabh ngig davon ob es sich um Mitglieder von Leitungsorganen oder um Ar beitnehmer handelt Die Produkthaftung nach dem ProdHaftG ist eine Haftung des herstellenden Unterneh mens Daher scheidet hier eine Haftung der Gesch ftsf h rer einer GmbH gegen ber Dritten aus Es ist das klassische Anliegen der deliktischen Produkthaf tung dem Benutzer Ersatz f r Sch den zu geben die durch fehlerhafte gef hrliche Ware an anderen Rechtsg tern also nicht dem fehlerhaften Produkt selbst entstehen Darunter fallen z B Sch den an anderen Maschinen Wa renbest nden dem Fabrikgeb ude oder einer sonstigen im Eigentum des Gesch digten stehenden Sache Da die GmbH selbst nicht handeln kann we
176. h hte Investitionszulage f r KMU nach 2 Abs 7 S 1 Nr 1 InvZulG 2005 Der Einspruch blieb erfolglos Einspruchsentscheidung v 22 11 2007 7 Das FG wies die Klage ab FG Sachsen Anhalt v 24 3 2011 1 K 1725 07 EFG 2011 1921 10 Der Senat hat mit Beschl v 20 12 2012 III R 30 11 BFHE 239 560 BStBl II 2013 335 GmbHR 2013 386 das Revisionsverfahren ausgesetzt und dem EuGH fol gende Fragen zur Vorabentscheidung vorgelegt wird ausgef hrt vom Abdruck wurde abgesehen 15 Der EuGH hat diese Fragen mit Urt v 27 2 2014 Rs C 110 13 ABIEU 2014 Nr C 112 S 15 wie folgt be antwortet 16 Art 3 Abs 3 Unterabs 4 des Anhangs der Empfehlung 2003 361 EG der Kommission vom 6 Mai 2003 betreffend die Definition der Kleinstunternehmen sowie der kleinen und mittleren Unternehmen ist dahin auszulegen dass Unterneh men als verbunden im Sinne dieses Artikels angesehen wer den k nnen wenn die Pr fung der zwischen ihnen bestehen den rechtlichen und wirtschaftlichen Beziehungen ergibt dass sie vermittels einer nat rlichen Person oder einer gemeinsam handelnden Gruppe nat rlicher Personen eine einzige wirt schaftliche Einheit bilden auch wenn sie formal nicht in einer der in Art 3 Abs 3 Unterabs 1 des Anhangs aufgef hrten Be ziehungen zueinander stehen 17 Als gemeinsam handelnd im Sinne von Art 3 Abs 3 Unter abs 4 des Anhangs sind nat rliche Personen anzusehen wenn sie
177. hafter Gesch ftsf hrers Entgelt f r die sonstige Leistung der Nutzungs berlassung des PKW ist vgl BFH v 12 5 2009 V R 24 08 BFHE 226 364 BStBl II 2010 854 unter II 1 m w N 20 b Dementsprechend liegt in den F llen der berlas sung eines dem Unternehmen zugeordneten PKW an einen Gesellschafter Gesch ftsf hrer ein unmittelbarer Zusam menhang zwischen Nutzungs berlassung und Arbeitsleis tung vor wenn die berlassung bei W rdigung der Um st nde des Einzelfalls als blicher Verg tungsbestandteil anzusehen ist BFH v 10 6 1999 V R 87 98 BFHE 189 196 BStBl II 1999 580 GmbHR 1999 1002 unter I 1 b v 31 7 2008 V R 74 05 BFH NV 2009 226 un ter IL2 c v 12 5 2009 V R 24 08 BFHE 226 364 BStBl 12010 854 unter II 1 v 26 9 2000 V B 7 00 BFH NV 2001 350 unter II 2 21 c Dagegen begr ndet es noch keinen unmittelbaren Zusammenhang im Sinne eines Entgelts zwischen der Nut zungs berlassung und der Arbeitsleistung dass die ber lassung eines dem Unternehmen zugeordneten PKW von dem Arbeitgeber an einen Gesellschafter Gesch ftsf hrer auf dem Dienstverh ltnis beruht BFH v 10 6 1999 V R 87 98 BFHE 189 196 BStBl II 1999 580 GmbHR 1999 1002 unter I l a v 31 7 2008 V R 74 05 BFH NV 2009 226 unter Il 2 c Das Fehlen einer Entgeltzahlung kann auch nicht durch den Umstand aufgewogen werden dass im Rahmen der Einkommen steuer die private Nutzung
178. hafterwechseln durch das ZKAnpG DB 49 2014 2797 ff Haase Steierberg Was geschieht bei Wegzug der Komple ment r GmbH IStR 23 2014 888 ff Kolbe Pensionszusage an den beherrsschenden Gesell schafter Gesch ftsf hrer einer Kapitalgesellschaft und vGA StuB 22 2014 831 ff Mylich Die Dogmatik vororganschaftlich verursachter Min derabf hrungen 8 14 Abs 3 S 2 KStG und ihre praktischen Folgen DStR 49 2014 2427 ff Schiffers Froitzheim Wegzug des Gesellschafters Steuer liche Grundf lle aktuelle Entwicklungen rechtsformbedingte Belastungsunterschiede GmbH StB 12 2014 357 ff Trossen Kleinanlegerpriviieg und nachtr gliche Anschaf fungskosten bei 817 EStG Praxisempfehlungen zur aktuel len Rechtsprechung des BFH GmbH StB 12 2014 354 ff Buchbesprechung Scholz Kommentar zum GmbH Gesetz Bandli 88 53 85 11 neu bearbeitete und erweiterte Auflage Ver lag Dr Otto Schmidt KG K ln 2015 1672S gbd 149 Ge samtabnahmeverpflichtung f r alle drei B nde 474 1 Der Scholz ist komplett Nachdem 2012 der erste Band der Neuauflage erschienen war vgl die Besprechungen von Born GmbHR 2013 R282 und Heckschen GmbHR 2014 R 13 und im Oktober 2013 Band Il vgl die Besprechung von Born GmbHR 2014 R 46 ist jetzt Band III der 11 Auflage des Scholz auf den Markt gekommen Komplett ist dieser Gro kommentar zum GmbH Gesetz aber auch deshalb weil er 1 2015 R14 eine l ckenlose
179. haftsteuerminderung bei der K rperschaft und eine K rperschaftsteueranrechnung beim Aussch ttungsemp f nger zur Folge haben nicht enth lt 19 bbb Dass der Sperrbetrag neben den im Kaufpreis mitbezahlten offenen R cklagen auch die stillen Reserven der Kapitalgesellschaft erfasst die im Augenblick der An teils bertragung vorhanden sind birgt zwar die Gefahr dass 50c EStG 1990 insoweit ber seinen Zweck die Verhinderung der K rperschaftsteuer Anrechnung ber die Grenze hinausreicht Denn ber die Einbeziehung derjenigen stillen Reserven die bisher im Inland nicht zu besteuern waren und daher auch keinen K rperschaft steuer Anrechnungsanspruch ausgel st haben werden ber den Sperrbetrag letztlich diese stillen Reserven bzw deren Aussch ttung im Streitfall in Gestalt der Ver ringerung des bernahmeverlusts besteuert Der Senat hat allerdings in BFH v 3 2 2010 IR 21 06 BFHE 228 259 BStBl II 2010 692 GmbHR 2010 714 m Komm Roser darauf hingewiesen dass mit der Erfassung der stillen Reserven im Sperrbetrag nicht auf die Wertstei gerung der Anteile zugegriffen wird die der Besteuerungs befugnis des Sitzstaates des Anteilsver u erers unterlie gen Vielmehr geht es um die Einmal Besteuerung der im Inland erwirtschafteten stillen Reserven der juristischen Person die ansonsten unter Ber cksichtigung der Wirkun gen der einkommensmindernden aussch ttungsbedingten Teilwertabschrei
180. he Gehaltsunterschiede waren zwischen den Ge schlechtern zu beobachten Gesch ftsf hrerinnen verdien ten erheblich weniger als ihre m nnlichen Kollegen Die H lf te der befragten Gesch ftsf hrerinnen verdiente im Jahr 2013 bis zu 150 000 Bei den M nnern waren nur 16 in dieser Gehaltskategorie Mehr als 400 000 Gesamtgehalt erhielten 13 der befragten m nnlichen Gesch ftsf hrer bei den Frauen keine einzige Die Gehaltsunterschiede waren vor allem in der H he des Fixgehalts begr ndet Hier erhiel ten M nner deutlich mehr Allerdings war dabei auch zu be achten dass die Gesch ftsf hrerinnen eher in kleinen Unter nehmen t tig waren Mit steigender Berufserfahrung bzw einem h heren Alter er hielten die Gesch ftsf hrer von Familienunternehmen ein h heres Gesamtgehalt Eine Gehaltsteigerung aufgrund des Alters war insbesondere bei den ber 50 j hrigen Gesch fts f hren ersichtlich Eine Gehaltssteigerung aufgrund der Be rufserfahrung als Gesch ftsf hrer wurde bei mehr als 10 Jah ren Erfahrung deutlich Bei einer Berufserfahrung als Ge aos Report Gehaltsverteilung m nnlicher Gesch ftsf hrer m bis 200 TEUR m 201 TEUR bis 300 TEUR ber 300 TEUR Quelle Gabriela Jaecker GmbH lnstitut f r Mittelstandsforschung Ge haltsindex Familienuntemehmen 2014 Gehaltsverteilung weiblicher Gesch ftsf hrer m bis 200 TEUR m 201 TEUR bis 300 TEUR ber 300 TEUR Quelle Gabriela Jaecker
181. hen Zu Recht wird u E gegen dieses Ergebnis bereits sprachlo gisch argumentiert denn wird in 8c Abs 1 S 3 KStG zu n chst das Vorliegen eines Erwerbers fingiert kann nicht im n chsten Auslegungsschritt eine bertragung zwi schen diesem einen Erwerber angenommen werden In systematischer Hinsicht spricht allerdings f r die Ausle gung der Finanzverwaltung dass bei Nichtber cksichti gung von Anteilserwerben innerhalb eines Erwerberkrei ses die nachtr glich eingef gte Konzernklausel in 8c Abs 1 S 5 KStG nur in seltenen F llen konstitutive Wir 69 Unver ndert in Rz 22 des Erlassentwurfs 2014 ebenso Olbing in Streck KStG 7 Aufl 2008 8c Rz 18 Suchanek in Herr mann Heuer Raupach EStG KStG Erg Lfg 250 8c KStG Rz 18 70 U a Frotscher in Frotscher Maas KStG GewStG UmwStG 122 Erg Lfg 8c KStG Rz 86b D tsch in D tsch Pung M h lenbrock Die K rperschaftsteuer 70 Erg Lfg 8c KStG Rz 63 Dieterlein Winkler GmbHR 2007 815 ff Sistermann Brinkmann DStR 2008 897 ff Kohlhaas Kranz GmbHR 2013 1308 1313 m w N 71 Begriff in Anlehnung an die auf John ZHR 140 1976 254 ff zur ckgehende Bezeichnung der in BGH v 1 12 1975 I ZR 62 75 BGHZ 65 309 vertretenen Auslegungsmethode zu 15 HGB 72 Dazu oben IIl 2 73 So zutreffend Kohlhaas Kranz GmbHR 2013 1308 1313 und hnlich Frotscher in Frotscher Maas KStG GewStG UmwStG 122 Erg Lfg 8c KStG Rz 86b 74 D
182. hmen der deliktischen Produkthaftung treffen die GmbH als Produzentin im Interesse der Konsumenten und sonstiger Dritter umfangreiche Verkehrspflichten Sie muss den Produktionsablauf so organisieren berwachen und durch Kontrollvorkehrungen absichern dass Fehler so 1 Wagner in M nch Komm BGB 6 Aufl 2013 823 Rz 654 ff GmbHR 1 2015 Eva Maria Gottschalk LL M 9 Haftung von Gesch ftsf hrern und Mitarbeitern der GmbH gegen ber Dritten f r Produktfehler weit als m glich vermieden oder jedenfalls entdeckt wer den k nnen konstruktions und fabrikationsbezogene Pflichten Sie muss die Abnehmer vor Gefahren aus der Verwendung der Produkte warnen und ber geeignete Ge genma nahmen aufkl ren Instruktionspflicht Des Wei teren trifft sie eine Produktbeobachtungspflicht die u a die Information ber nach dem Inverkehrbringen bekannt werdende Gefahren sowie die Vervollkommnung von Konstruktion und Produktion auf dem jeweiligen Stand der Technik bis hin zu R ckrufaktionen umfasst Haftungs grund der deliktischen Produkthaftung ist der Gedanke dass derjenige der gef hrliche Produkte in den Verkehr bringt alles zu tun hat um eine Sch digung Dritter auszu schlie en Entspricht das Produkt nicht dieser Anforde rung so ist der Hersteller wegen Verletzung dieser Ver kehrspflicht verantwortlich Ein Produkt ist fehlerhaft wenn es nicht die Sicherheit bietet die unter Ber cksichti gung aller Umst nde berechti
183. hmeverh ltnis ausgegangen ist mit anderen Worten den atypischen Fall als Leitbild angesehen hat Dies ist f r den Senat auch nicht erkennbar Ob er inner halb der Gruppe der rentenversicherungsfreien Arbeitneh mer mit vertraglichen Anwartschaftsrechten auf Altersver sorgung Sonderregelungen f r atypische F lle wie den des Kl schaffen oder es bei der generellen K rzung des H chstbetrags belassen wollte oblag der Entscheidung des Gesetzgebers 30 5 Von entscheidender Bedeutung ist dabei auch dass es Personen wie beherrschende Gesellschafter Ge sch ftsf hrer in der Hand haben ihre Altersversorgung zu gestalten Auf die Auswirkungen der Gesetzes nderung 42 Rechtsprechung GmbHR 1 2015 Steuerrecht konnten sie entsprechend reagieren und ihre Vorsorgesi tuation anpassen Auch der Kl hat dies getan und auf eine Beendigung der Direktversicherung im Jahr 2009 hinge wirkt Dass es im Streitjahr sowie im folgenden Veranla gungszeitraum und damit vor bergehend zu einer ge messen an den Beitr gen f r die Direktversicherung von im Streitfall 1 534 berproportionalen K rzung der ab ziehbaren R rup Beitr ge im Streitfall 7 092 kam ist auch deshalb hinzunehmen 31 d Die in 10 Abs 3 S 3 EStG angeordnete pau schale K rzung des H chstbetrags von 20 000 bzw 40 000 um den fiktiven Gesamtbeitrag zur gesetzlichen Rentenversicherung bei Steuerpflichtigen die wie der KI
184. hne die gegen seitige Verflechtung dieser Gesellschaften vereinbart wor den w re 21 b Ob 1 AStGa F diesen Ma gaben vollen Um fangs entspricht ist im Streitfall nicht zu entscheiden Je denfalls eine Korrektur einer unentgeltlichen Darlehensge w hrung auf der Grundlage des allgemeinen Fremdver gleichs der zwar den Einfluss der wirtschaftlichen Ver flechtung zwischen den Gesch ftspartnern auf die Preisbil dung ausschlie t nicht aber sachbezogene wirtschaftliche Gr nde der Parteien s zu einer unentgeltlichen Darle hensgew hrung im Interesse des Darlehensgebers BFH v 23 6 2010 IR 37 09 BFHE 230 156 BStBl I1 2010 895 s auch u U allerdings dar ber hinaus gehend zum Einfluss von evtl vorhandenen weiteren Gesch ftsbezie hungen zwischen den Vertragspartnern auf die Fremd b lichkeit der vereinbarten Bedingungen des Darlehensver trags das Schr des BMF v 29 3 2011 IV B 5 S 1341 09 10004 DOK 2011 0203248 BStBl I 2011 277 GmbHR 2011 500 Tz 4 1 ist als Ma nahme zur Wah rung einer ausgewogenen Aufteilung der Besteuerungs rechte geeignet und jedenfalls nicht unverh ltnism ig so im Ergebnis auch Aruschka ISR 2013 123 124 wohl auch Nientimp ISR 2013 122 123 Ditz in Sch nfeld Ditz DBA Art 9 Rz 17 Ditz in Wassermeyer Baumhoff Verrechnungspreise international verbundener Unterneh men 2014 Rz 6 501 Scheipers Linn IStR 2010 469 473 Nolden Bollermann TWB 2013
185. huld verh ltnissen wie z B Mietzinsforderungen werden aber bereits mit Abschluss des Vertrags begr ndet f llig wer den diese Forderungen hingegen erst deutlich sp ter Die Folge war dass bei w rtlicher Auslegung des 303 Abs 1 AktG Gl ubiger f r s mtliche m glicherweise erst Jahre nach Beendigung des Unternehmensvertrags f l lig werdende Forderungen Sicherheit verlangen konnten mithin die Gefahr einer Endloshaftung bestand F r den Bereich des Handelsrechts trat der Gesetzgeber dieser Ge fahr mit dem Nachhaftungsbegrenzungsgesetz v 18 3 1994 BGBl I 1994 560 ff durch die Einf hrung einer F nfjahresfrist in 26 u 160 HGB entgegen eine Anpassung des 303 Abs 1 AktG wurde nicht vorgenom men Im Schrifttum und in der Rechtsprechung war und ist man sich zumindest einig dar ber dass die Haftung aus Dauerschuldverh ltnissen zeitlich zu begrenzen ist Dabei haben sich vor allem zwei L sungswege herauskristalli siert In entsprechender Anwendung der 26u 160 HGB favorisiert die berwiegende Meinung im Schrifttum eine Begrenzung der nach 303 Abs 1 AktG zu leistenden Si cherheit auf einen Zeitraum von f nf Jahren Emmerich Emmerich Habersack Aktien und GmbH Konzernrecht 7 Aufl 2013 303 AktG Rz 13d Koch in H ffer AktG 11 Aufl 2014 303 Rz 3 Deilmann in H lters AktG 2 Aufl 2014 303 Rz 8 anderen Stimmen zufolge bil de das konkrete Sicherungsbed rfnis des Gl ubigers die Obergr
186. ie Grunds tze einer Zur ckweisungsm glichkeit nach 174 S 1 BGB im Fall einer K ndigung deutlich Sie ist im Ergebnis auch konse quent Soweit jemand im Untemehmen als Personalleiter t tig und daher zum Ausspruch der K ndigung berechtigt ist ist es unerheblich ob er dar ber hinaus auch Gesamt oder Einzelprokura besitzt Trotzdem bleibt nat rlich der Rat an Ar beitnehmer bestehen dass sie K ndigungen ohne beige f gte Vollmacht umgehend zur ckweisen Die Unternehmen hingegen m ssen weiterhin gro e Sorgfalt darauf legen dass die Berechtigung zur K ndigung in ihrem Betrieb be kannt ist oder die Betreffenden mit Einzelprokura ausgestat tet sind Europa Praxis Jochen Clausnitzer Rechtsanwalt Bundesverband Direktvertrieb Deutschland BDD Berlin EU Kommission konsultiert zur berarbeitung der Arbeitszeitrichtlinie Am 1 12 2014 hat die Europ ische Kommission eine Konsul tation zur berarbeitung der Arbeitszeitrichtlinie Richtlinie 2003 88 EG ver ffentlicht Die Arbeitszeitrichtlinie zielt darauf ab f r alle Mitgliedstaaten gemeinsame Mindeststandards f r den Schutz der Arbeitnehmer vor Gesundheits und Si cherheitsrisiken festzulegen die mit berlangen oder unan gemessenen Arbeitszeiten sowie mit unzureichenden Ruhe und Erholungszeiten einhergehen Zu den Mindestanforde rungen geh ren t gliche und w chentliche Ruhepausen f r Arbeitnehmer m Regelfall 11 zusammenh ngende Stunden t gliche
187. ie die zu ihrer Berufsausbil dung Besch ftigten In Betrieben einer juristischen Person oder einer Personengesamtheit gelten jedoch nach 5 Abs 1 S 3 ArbGG Personen nicht als Arbeitnehmer die kraft Gesetzes Satzung oder Gesellschaftsvertrags allein oder als Mitglieder des Vertretungsorgans zur Vertretung der juristischen Person oder der Personengesamtheit beru fen sind F r einen Rechtsstreit zwischen dem Vertretungs organ und der juristischen Person sind nach dieser gesetz 28 Rechtsprechung GmbHR 1 2015 Gesellschaftsrecht lichen Fiktion die Gerichte f r Arbeitssachen nicht zust n dig 19 b Die Fiktion des 5 Abs 1 S 3 ArbGG greift unab h ngig davon ein ob das der Organstellung zugrunde lie gende Rechtsverh ltnis materiell rechtlich als freies Dienstverh ltnis oder als Arbeitsverh ltnis ausgestaltet ist Sie soll sicherstellen dass die Mitglieder der Vertretungs organe mit der juristischen Person keinen Rechtsstreit im Arbeitgeberlager vor dem ArbG f hren BAG v 20 8 2003 5 AZB 79 02 zu B 1 3 BAGE 107 165 GmbHR 2003 1208 Auch wenn ein Anstellungsver h ltnis zwischen der juristischen Person und dem Mitglied des Vertretungsorgans wegen dessen starker interner Wei sungsabh ngigkeit als Arbeitsverh ltnis zu qualifizieren ist und deshalb materielles Arbeitsrecht zur Anwendung kommt sind zur Entscheidung eines Rechtsstreits aus die ser Rechtsbeziehung die ordentlichen Gerichte berufen
188. iek in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 43 Rz 84 10 Eva Maria Gottschalk LL M GmbHR 1 2015 Haftung von Gesch ftsf hrern und Mitarbeitern der GmbH gegen ber Dritten f r Produktfehler 2 Einige Stimmen in der Literatur bejahen hingegen eine die Gesch ftsf hrer pers nlich treffende produktbezogene Verkehrspflicht d h den Gesch ftsleitern werden Pflich ten zur ordnungsgem en Konstruktion Fabrikation In struktion und Produktbeobachtung auferlegt Gegen die se Auffassung spricht jedoch dass die Differenzierung zwischen Gesch ftsf hrer und Gesellschaft nicht verkannt werden darf Das Trennungsprinzip wird unterlaufen wenn die der juristischen Person obliegenden Verkehrs pflichten gleichgesetzt werden mit denen des Organmit glieds das notwendiger Weise f r die juristische Person handeln muss Aus der Handlungsm glichkeit f r die GmbH folgt nicht zwangsl ufig die gleiche Pflicht gegen ber Dritten wie sie der Gesellschaft gegen ber Dritten oder dem Gesch ftsf hrer gegen ber der GmbH 43 Abs 2 GmbHG obliegt Schlie lich ist Produzentin die GmbH nicht der organschaftliche Vertreter so dass ihm keine Produzentenpflichten auferlegt werden k nnen Dass er der GmbH gegen ber zur ordnungsgem en Orga nisation und Koordination und somit zur Beachtung der der GmbH obliegenden Verkehrspflichten aufgerufen ist f hrt allein noch nicht dazu dass ihn diese Pflichten ge gen ber Drit
189. iesen Vorg ngen vergleichbaren ausl ndischen Vorgangs zum Buchwert erfolgt Aus Billigkeitsgr nden kann im Einzelfall auch bei Umwandlun gen zu Buchwerten auf bereinstimmenden Antrag aller Perso nen bei denen ansonsten infolge des Umwandlungsvorgangs ein Einbringungsgewinn r ckwirkend zu versteuern w re von einer r ckwirkenden Einbringungsgewinnbesteuerung abgesehen wer den Dies setzt zumindest voraus dass keine steuerliche Statusverbesserung eintritt d h die Besteue rung eines Einbringungsgewinns I bzw II nicht verhindert wird sich keine stillen Reserven von den sperrfristbehafteten Antei len auf Anteile eines Dritten verlagern deutsche Besteuerungsrechte nicht ausgeschlossen oder einge schr nkt werden und die Antragsteller sich damit einverstanden erkl ren dass auf alle unmittelbaren oder mittelbaren Anteile an einer an der Umwand lung beteiligten Gesellschaft 22 Abs 1 u 2 UmwStG entspre chend anzuwenden ist wobei Anteile am Einbringenden regelm Big nicht einzubeziehen sind vgl zu einer vergleichbaren Proble matik die Rz 22 des BMF Schr v 16 12 2003 IV A 2 S 1978 16 03 BStBl I 2003 786 GmbHR 2004 200 Bei der Pr fung eines solchen Antrags ist die gesetzgeberische Grundentscheidung zu ber cksichtigen dass 22 UmwStG keine Generalklausel enth lt wonach unter bestimmten allgemeinen Voraussetzungen bei nachfolgenden Umwandlungen von der Ein bringungsgewinnbesteuerun
190. igen Auslegungsfragen aus dem Regelungskontext bezogen wird Am Ende IV werden die Ergebnisse zusammenge fasst II Die Auslegungsgrundlagen der Erwerberkreisbe griffe in Sc Abs 1 KStG Dass es mehr als sieben Jahre nach In Kraft Treten des Un ternehmensteuerreformgesetzes 2008 zu den einzelnen Begriffen des Erwerberkreises noch immer an hinreichen der Steuerplanungssicherheit f r die Steuerrechtspraxis mangelt hat vier zentrale Gr nde Erstens ist die heute anwendbare Form des 8c KStG trotz junger Geschichte Ergebnis zweier nachtr glicher Erg n zungen durch das sog Wachstumsbeschleunigungsgesetz 20097 sowie durch das Jahressteuergesetz 2010 8 Dar ber hinaus wurden im sog MoRaKG 2008 und B rgerentlas tungsgesetz Krankenversicherungen 2009 weitere nde rungen vorgenommen die entweder nie in Kraft getreten wie im Erlassentwurf 2014 verwandt wird Zur Bedeutung des Begriffs D tsch in D tsch Pung M hlenbrock Die K rper schaftsteuer 70 Erg Lfg 8c KStG Rz 62 5 Unternehmensteuerreformgesetz v 14 8 2007 BGBl I 2007 1912 ff die hier behandelte Regelung in Kraft getreten am 18 8 2007 6 U a zur verfassungsrechtlichen Dimension der Steuerplanungs sicherheit Hey Steuerplanungssicherheit als Rechtsproblem 2002 7 Gesetz zur Beschleunigung des 22 12 2009 BGBl 12009 3950 ff 8 Jahressteuergesetz 2010 v 8 12 2010 BGBl 12010 1768 ff 9 Gesetz zur Modernisierung der Rahmenbedingungen f
191. igerpr fung 10 Abs 4a S 3 1 V m Abs 3 S 3 EStG wandte wies das FA den Einspruch als unbegr ndet zur ck 6 Die dagegen gerichtete Klage wies das FG ab FG K ln v 28 8 2012 7 K 3761 10 EFG 2013 226 I 10 Die Revision ist unbegr ndet und daher zur ckzu weisen 126 Abs 2 FGO 1 Beschr nkte Abziehbarkeit der Vorsorgeaufwen dungen 11 Der Einkommensteuerbescheid v 21 10 2010 steht im Einklang mit der im Streitjahr 2008 geltenden Geset zeslage des 10 Abs 4a EStG 12 Entsprechend der erweiterten G nstigerpr fung konnte der Kl zus tzlich zum Abzug seiner Vorsorgeauf wendungen nach 10 Abs 1 Nr 3 EStG unter Anwen dung von 10 Abs 3 EStG a F seine Beitr ge zur R rup Rente 10 Abs 1 Nr 2 Buchst b EStG im Rahmen der Grenzen des 10 Abs 3 EStG abziehen 10 Abs 4a S 1 EStG Zu Recht gehen die Beteiligten davon aus dass eine K rzung des Vorwegabzugs nach 10 Abs 3 Nr 2 EStG a F 1 V m 10c Abs 3 Nr 1 EStG a F zwar zu un terbleiben hatte unter a eine K rzung des Erh hungsbe trags nach 10 Abs 3 S 3 Nr 1 EStG i V m 10c Abs 3 Nr 2 EStG jedoch vorzunehmen war unter b 13 a Nach der f r das Kalenderjahr 2004 geltenden Ge setzesfassung die ber die G nstigerpr fung des 10 40 Rechtsprechung GmbHR 1 2015 Steuerrecht Abs 4a S 1 EStG im Streitjahr weiterhin Anwendung fin det war der Vorwegabzug von 3 068 bei nicht
192. ilserwerbe nicht in die Sch dlichkeitsberechnung f r einen laufenden F nfjahreszeitraum einflie en sollen die aus der Zeit vor der Konstituierung des untersuchten Erwerberkreises von einem seiner Mitglieder mitgebracht wurden Ausgangspunkt f r die Berechnungsmethode im Fall des den Erwerberkreis wechselnden Anteilserwerbers k nnen 75 Gleiche Rz im Erlassentwurf 2014 aaO Fn 3 GmbHR 1 2015 Dr Jens Uwe Hinder LL M Fabian Hentschel 23 Der Erwerberkreis des 8c KStG die Erw gungen des FG Niedersachsen in seinem Urteil vom 13 9 2012 zur Berechnung der Sch dlichkeitsschwel le bei zwischenzeitlichen Anteilsver u erungen sein Darin hatte das Gericht zu entscheiden ob neben der Addi tion von Anteilserwerben auch eine Gegenrechnung mit innerhalb des ma geblichen F nfjahreszeitraums erfol genden Anteilsver u erungen stattfinden muss Das Ge richt entschied sich f r diese Saldobetrachtung d h es m sse f r Zwecke des 8c Abs 1 S 1 u 2 KStG darauf ankommen ob zu irgendeinem Zeitpunkt innerhalb des F nfjahreszeitraum ein Erwerber mehr als 25 oder 50 an der K rperschaft beteiligt ist Neben der so m glichen Verhinderung eines verfassungsrechtlich bedenklichen strukturellen Vollzugsdefizits spreche f r diese Ausle gung vor allem der in der Gesetzesbegr ndung zum Aus druck kommende Gedanke mit 8c KStG ein ge ndertes wirtschaftliches Engagement und damit einhergehende Einfluss
193. in Gestalt anteiliger Arbeitsleistung gegen berstand liegt ein tausch hnlicher Umsatz vor bei dem der Wert jedes Um satzes als Entgelt f r den anderen Umsatz gilt vgl 10 Abs 2 S 2 UStG Dieser Wert kann anhand der Kosten bzw Ausgaben seit dem 1 7 2004 vgl Art 5 Nr 7 Buchst a Art 22 Abs 3 des Gesetzes zur Umsetzung von EU Richtlinien in nationales Steuerrecht und zur nde rung weiterer Vorschriften v 9 12 2004 BGBl I 2004 3310 f r die berlassung des PKW gesch tzt werden vgl BFH v 6 6 1984 V R 33 83 BFHE 141 355 BStBl II 1984 686 unter 2 b v 10 6 1999 V R 87 98 BFHE 189 196 BStBl II 1999 580 GmbHR 1999 1002 unter II 2 a 29 c F r den Fall dass die PKW berlassung eine un entgeltliche Wertabgabe i S d 3 Abs 9a Nr 1 UStG ist sind als Bemessungsgrundlage gem 10 Abs 4 S 1 Nr 2 UStG die Kosten bzw Ausgaben seit dem 1 7 2004 anzusetzen soweit sie zum vollen oder teilweisen Vor steuerabzug berechtigt haben Soweit diese Kosten bzw 50 Rechtsprechung GmbHR 1 2015 Steuerrecht Ausgaben seit dem 1 7 2004 und der Umfang der priva ten und unternehmerischen Fahrten nicht ermittelt werden k nnen sind sie zu sch tzen vgl BFH v 11 3 1999 V R 78 98 BFHE 188 160 HFR 1999 569 unter II 3 v 4 11 1999 V R 35 99 BFH NV 2000 759 unter 11 2 v 19 5 2010 XI R 32 08 BFHE 230 272 BStBl I 2010 1079 Rz 23 jeweils m w N 30 d A
194. in Kl in eine GmbH betrieb w hrend der Jahre 2004 bis 2006 Streitjahre ein Unternehmen dessen Gegenstand u a die Verlegung von Kabeln und Leerrohren sowie der Stra enbau waren Ihr Stammkapital hielt zu 90 ihr Gesellschafter Gesch ftsf hrer 2 Dieser wohnte in den Streitjahren in X Der Sitz und das eingerichtete B ro der Kl in befanden sich in der Zeit vom 1 1 2003 bis zum 30 9 2004 in Y Ab dem 1 10 2004 wurde f r die Kl in in Z ein B ro eingerichtet 3 Die Kl in hatte dem Gesellschafter Gesch ftsf hrer im Arbeitsvertrag einen Anspruch auf ein Firmenfahrzeug PKW der Mittelklasse einger umt Die berlassung um fasste sowohl die Nutzung f r dienstliche als auch f r pri vate Fahrten Die Kl in stellte dem Gesellschafter Ge sch ftsf hrer in den Streitjahren nacheinander zwei ihrer PKW zur Verf gung die dieser auch zu privaten Zwecken nutzte Ein Fahrtenbuch wurde nicht gef hrt 4 Der lohnsteuerrechtlich als geldwerter Vorteil behan delte Betrag wurde monatlich als Lohnaufwand gebucht und der Lohnsteuer unterworfen Im Rahmen der Lohnver steuerung wurde die Regelung des 8 Abs 2 S 3 EStG nicht angewendet 5 Im Anschluss an eine bei der Kl in durchgef hrte Au Benpr fung erh hte das FA die Ums tze nach 1 Abs 1 Nr 1 UStG in H he des Zuschlags nach 8 Abs 2 S 3 EStG f r Fahrten zwischen der Wohnung des Kl in X und der Arbeitsst tte in Y bzw in Z 6 Die gegen die entsprechenden Umsat
195. indiek in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 43 Rz 87 48 OLG Schleswig v 29 6 2011 3 U 89 10 GmbHR 2011 1143 m Komm Bl se 49 von Woedtke NZG 2013 484 488 50 Heil Russenschuck BB 1998 1749 1750 G rtner BB 2013 2242 2244 Lutter DB 1994 129 132 Z llner Noack in Baumbach Hueck 20 Aufl 2013 43 Rz 77 51 OLG Stuttgart v 29 4 2008 5 W 9 08 NJW 2008 2514 f tung f hren Das OLG Stuttgart zieht zur Begr ndung sei ner Entscheidung jedoch die zwischenzeitlich wohl ber holte Baustoff Entscheidung heran Zutreffend d rfte daher folgende in der Literatur vertretene Auffassung sein Gefahrenquellen im Aktivit tsbereich der Gesellschaft begr nden deliktische Verkehrspflichten der Gesellschaft deren Verletzung allein zur Haftung der Gesellschaft f hren Aus solchen Verkehrspflichten re sultieren zwar Organisations und berwachungspflichten der Gesch ftsf hrer aber diese bestehen nur gegen ber der Gesellschaft und nicht gegen ber Dritten Das Organ hat zwar kraft seiner Organisationsherrschaft die M glichkeit Rechtsgutverletzungen zu verhindern Die blo e M glich keit der Verhinderung reicht jedoch nicht aus Erforderlich ist vielmehr eine Rechtspflicht zur Erfolgsabwendung Eine solche Pflicht besteht in der Regel nur im Innenver h ltnis Ein Versto gegen Organisationspflichten des Gesch ftsf hrers f hrt nicht zu einer Haftung gegen ber Dritten Nach zutreffe
196. iner endlosen oder jedenfalls weit ber den Zeitpunkt der Beendigung des Beherrschungs bzw Gewinnabf hrungsvertrags hinausreichenden Haftung des herrschenden Vertragsteils obwohl die Gl ubiger einer vertraglich konzernierten Gesellschaft keinen Anspruch auf einen Fortbestand des Beherrschungs bzw Gewinnab f hrungsvertrages und der Verlustausgleichspflicht nach 302 AktG haben 13 Eine solche zeitlich weit reichende Haftung l sst sich mit dem Zweck des Anspruchs auf die Sicherheitsleistung nicht vereinbaren Der Anspruch auf Sicherheitsleistung nach 303 AktG soll der Gefahr begegnen dass die fr her abh ngige Gesellschaft deren eigenst ndige Lebensf hig keit wegen der vorherigen Ausrichtung auf das Konzernin teresse zweifelhaft erscheint ihre Verbindlichkeiten nicht mehr bezahlen kann nachdem die Verpflichtung der Ober gesellschaft zur Verlustdeckung nach 302 AktG infolge der Beendigung des Vertrags entfallen ist vgl BGH v 16 9 1985 I ZR 275 84 BGHZ 95 330 346 GmbHR 1986 78 Diese mit der fr heren Konzernierung verbun dene Gefahr vermindert sich aber im Lauf der Zeit nach Beendigung des Beherrschungs oder Gewinnabf hrungs vertrags vgl Jaeger DB 1996 1069 1070 14 bb Die Regelungsl cke ist unbeabsichtigt Dass Dauerschuldverh ltnisse im Bereich der Sicherheitsleis tung nach 303 AktG zu einer lang andauernden oder gar endlosen Inanspruchnahme des fr her herrschenden Un ternehmens f
197. inrichtung Im Streitfall der dem BFH Urteil vom 8 10 2014 V R 56 13 zu grunde lag hatte eine GmbH die Kl gerin ihren Gesellschaf ter Gesch ftsf hrem am Besch ftigungsort m blierte Woh nungen unentgeltlich zur Verf gung gestellt Das Finanzamt versagte der Kl gerin den Vorsteuerabzug in H he von 27 992 81 aus den von ihr im Streitjahr 2004 getragenen In ventarkosten mit der Begr ndung in der Wohnungs berlas sung an die Gesch ftsf hrer sei eine nach 4 Nr 12 Buchst a UStG steuerfreie und daher nach 15 Abs 2 Nr 1 UStG den Vorsteuerabzug ausschlie ende Vermietung zu sehen Der V Senat entschied im Sinne des Finanzamts Die Erf l lung des Wohnbed rfnisses von Gesellschafter Gesch fts f hrem einschlie lich der berlassung von Einrichtungsge genst nden sei auch im Falle einer doppelten Haushaltsf h rung von Anfang an als unentgeltliche Wertabgabe iS d 83 Abs 9a Nr 2 UStG anzusehen die den Vorsteuerabzug aus schlie e Bezieht der Unternehmer eine Leistung bei der er bereits von vornherein beabsichtigt diese nicht f r seine wirt schaftliche T tigkeit sondern f r eine unentgeltliche Wertab gabe Entnahme iS d 83 Abs 9a UStG zu verwenden stehe die Leistung nicht in unmittelbarem Zusammenhang mit sei 1 2015 R8 ner wirtschaftlichen T tigkeit Eine zum Vorsteuerabzug be rechtigende berwiegend zu unternehmerischen Zwecken dienende bernahme von bernachtungskosten liege je doch dan
198. interfragt werden L sst man die Heilung der verdeckten Sacheinlage durch Umwidmung jetzt nicht mehr zu kann auch nicht mehr angef hrt wer den dass eine freiwillige Umwidmung ohne Fehlerkorrek tur nach dem gleichen Verfahren erst recht zugelassen wer den m sste 1 Bef rwortende Literatur Die ganz h M geht auch nach dem MoMiG davon aus dass die urspr ngliche Bareinlageverpflichtung bei der Gr ndung oder Kapitalerh hung in eine Sacheinlagever pflichtung umgewidmet werden kann wenn die Vorge hensweise wie bei der Heilung einer verdeckten Sacheinla ge eingehalten wird Im Detail bestehen jedoch zwischen den zahlreichen Meinungen Unterschiede in der Begr n dung und der Ausf hrungsempfehlung Angef hrt wird dass ein absolutes Verbot der Umwidmung einer Bareinla ge in eine Sacheinlage unverh ltnism ig w re Zudem habe das MoMiG mit der Anrechnungsl sung bei der ver deckten Sacheinlage kraft Gesetzes im Ergebnis einen bergang von einer Geld zu einer Sacheinlage kodifiziert Betont wird meist dass insbesondere die dem Gl ubiger schutz dienenden gesetzlichen Kautelen f r die Sachgr n dung bzw kapitalerh hung eingehalten werden m ssten 70 BGH v 4 3 1996 II ZB 8 95 GmbHR 1996 351 71 OLG Hamburg v 29 4 2005 2 Wx 75 03 GmbHR 2005 997 LS ebenso KG Berlin v 26 10 2004 1 W 21 04 GmbHR 2005 95 und LG Stuttgart v 4 3 2004 32 T 1 04 KfH GmbHR 2004 666 m Komm Oppenl nder
199. inzigartigen und wert vollen immateriellen Wirsschafsg tem und f hren nicht zur Schaffung solcher Wirtschaftsg ter sie beinhalten nicht die bemahme oder Kontrolle von wesentlichen oder signifikanten Risiken und f hren nicht zur Entstehung solcher Risiken Weiterhin ist eine nicht abschlie ende Liste von Beispielen f r Dienstleistungen mit geringem Wertsch pfungsbeitrag in dem Entwurf ebenso enthalten wie eine Liste von Dienstleis tungen die nicht als solche angesehen werden k nnen Die OECD schl gt vor einen vereinfachten Ansatz zur Be stimmung des anzunehmenden Verrechnungspreises anzu wenden Zusammenfassend erkennt die OECD mit ihrem Ansatz an dass der angemessene Verrechnungspreis f r derartige Dienstleistungen eng an den Kosten zu orientieren ist Dabei werden die Kosten f r solche Dienstleistungen den Gesellschaftseinheiten zugeordnet die Empf nger der je weiligen Dienstleistungen sind Sodann ist auf alle Leistun gen einer bestimmten Kategorie ein der H he nach identi scher Aufschlag vorzunehmen der nicht geringer als 2 und nicht h her als 5 liegt Die OECD beabsichtigt auf diese Weise das Gestaltungspo tential das sich nach ihrer Ansicht aus der Verrechnung von berh hten Gemeinkosten ergibt zu reduzieren Gleichzeitig w rden die in dem Entwurf enthaltenen Vereinfachungen u a die Vereinfachung aufgrund einer klaren Begriffsbestimmung der Dienstleistungen mit geringem Wertsch pfungsbeitrag
200. it der Aufteilung der Besteuerungs befugnis zwischen den Mitgliedstaaten zu wahren und um rein k nstliche jeder wirtschaftlichen Realit t bare Gestal tungen zu verhindern die allein zudem Zweck geschaffen wurden ungerechtfertigt in den Genuss eines Steuervor teils zukommen Die Pr fung sei dem nationalen Gericht vorbehalten Dieser Pr fungsauftrag l sst Raum f r die der st ndigen Spruchpraxis des erkennenden Senats entspre chende geltungserhaltende Reduktion einer nationalen Norm um dem Anwendungsvorrang unionsrechtlichen Prim rrechts und damit hier der Kapitalverkehrsfreiheit gem Art 56 EG jetzt Art 63 AEUV vor nationalem Recht durch das Hineinlesen der vom EuGH verbindlich formulierten unionsrechtlichen Erfordernisse in die betrof fene nationale Norm Rechnung zu tragen vgl z B BFH v 10 1 2007 IR 87 03 BFHE 216 312 BStBl II 2008 22 v 9 8 2006 IR 31 01 BFHE 214 496 BStBl II 2007 838 GmbHR 2006 1334 m Komm Tromp Nag ler s auch Gosch DStR 2007 1553 1555 Gosch Ubg 2009 73 77 jeweils m w N 16 b Auf dieser Basis gilt nach den Vorgaben die EuGH v 17 9 2009 Rs C 182 08 Glaxo Wellcome Sig 2009 I 8591 gegeben hat im Einzelnen Folgendes 17 aa Die Pr fung ob die Beschr nkungswirkung des 50c EStG 1990 verh ltnism ig ausgestaltet ist bezieht sich zun chst auf die Bemessung des Sperrbetrags Indem der Sperrbetrag anhand der Anschaffungsk
201. itpunkt des Wechsels bestand kein In teressengleichlauf zwischen allen Mitgliedern dieses Er werberkreises und damit kein zu sanktionierendes Ein flusspotential eines hinsichtlich der Verlustnutzung abge stimmt handelnden Erwerberkreises Beispiel 4b Wie Fall 4a C erwirbt nach dokumen tiertem Interessenwechsel im Jahr 03 eine weitere 8 ige Beteiligung Das f hrt nicht etwa dazu dass Er werberkreis 2 nun mit 26 die Sch dlichkeitsschwel le des 8c Abs 1 S 1 KStG berschreitet sondern dass ein neuer F nfjahreszeitraum i S d 8c Abs 1 KStG f r einen Erwerberkreis 3 bestehend aus den Gesellschaftern C D und E zu laufen beginnt und die sem Kreis bisher nur der 8 ige Erwerb aus dem Jahr 03 zugerechnet werden kann IV Zusammenfassung der Ergebnisse Im Hinblick auf die zentralen Rechtsbegriffen des sch d lichen Beteiligungserwerbs durch Erwerberkreise wie na he stehende Personen 8c Abs 1 S 1 u 2 KStG und Erwerber mit gleichgerichteten Interessen 8c Abs 1 S 3 KStG besteht in der Praxis nach wie vor gro e Unsi 80 Anders bei der alten Gruppe bei der das Weiterlaufen des F nfjahreszeitraums dadurch gerechtfertigt ist dass nach dem Ausscheiden wie vor dem Ausscheiden des wechselnden An teilserwerbers alle Gruppenmitglieder gleichgerichtete Inte ressen haben 24 Rechtsprechung GmbHR 1 2015 Gesellschaftsrecht cherheit Die allgemeinen Gr nde f r die def
202. izit re Steuer planungssicherheit im Rahmen der Auslegung des 8c KStG sind insbesondere auch bei Auslegung der Erwerber kreisbegriffe einschl gig Bei der Auslegung der Erwer berkreisbegriffe steht deswegen die Grundlagenarbeit am Beginn einer jeden konsistenten L sungsfindung Im Ein zelnen f hrte das bei den vorstehend er rterten Ausle gungsproblemen zu den folgenden Ergebnissen Im Rahmen des 8c Abs 1 S 1 u 2 KStG sind die na he stehenden Personen wie in 1 Abs 2 AStG auszu legen Alleiniger Gegenstand der gleichgerichteten Interes sen 1 S d 8c Abs 1 S 3 KStG kann die gemeinsame Verlustnutzung sein Erwerbsvorg nge innerhalb eines Erwerberkreises sind bei der Berechnung der Sch dlichkeit eines Anteilser werbes nicht mitzurechnen Die Folgen des Wechsels eines Anteilserwerbers von einem Erwerberkreis in den anderen f r die Berechnung der Sch dlichkeit sind im Einzelnen anhand des Chan ge of Control Gedankens zu identifizieren Rechtsprechung Gesellschaftsrecht GmbH Vertragskonzern Zeitliche Begrenzung von Anspr chen auf Sicherheitsleistung nach Beendi gung eines Beherrschungs und Gewinnabf hrungs vertrags AktG 303 Der Anspruch der Gl ubiger einer abh ngigen Gesellschaft auf eine Sicherheitsleistung f r Verbindlichkeiten die bis zur Bekanntmachung der Eintragung der Beendigung des Beherrschungs oder Gewinnabf hrungsvertrags begr n det aber erst danach
203. k nfteerzie lung 1 Abs 2 Nr 3 Alt 2 AStG l uft bei Anwendung im Rahmen des 8c Abs 1 S 1 u 2 KStG sonst weitestge hend leer denn an eine Eink nfteerzielung wird im Rah men der k rperschaftsteuergesetzlichen Vorschrift gerade nicht angekn pft Auch deswegen lag es nahe in 8c Abs 1 S 3 KStG eine diese Nichtanwendbarkeit kompen sierende ausdr ckliche Zusatzformel f r Interessen gleichl ufe aufzunehmen Beispiel 1 Die P GmbH ist ein junges Unternehmen der Pharmabranche Als solches hat es aufgrund hoher Anfangsinvestitionen auch hohe steuerliche Anlauf verluste die es mit sp teren Gewinnen verrechnen m chte Im Rahmen einer ersten Finanzierungsrunde im Jahr 02 erwirbt die A GmbH an der P GmbH eine 57 Zutreffend und bertragbar aus den Urteilen zu 32d Abs 2 Nr 1a EStG sind aber sicher die verfassungsrechtlichen Wer tungen wonach ein gesonderter Steuertarif f r Kapitaleink nfte wegen Art 6 Abs 1 GG nicht ausschlie lich und ohne M glich keit eines Nachweises der Fremd blichkeit an enge familien rechtliche Beziehungen i S d 15 AO gekn pft werden kann vgl etwa BFH v 29 4 2014 VIII R 44 13 DB 2014 1960 Rz 25 ff Auch eine Auslegung des Begriffs der nahe stehen den Personen in 8c KStG darf nicht zu einem unwiderleg lichen Nahestehen von Familienangeh rigen und damit zu einer erh hten Gefahr des Verlustuntergangs f r in derselben K rper schaft investierte Familienangeh rige
204. k nftig bei Einbringungen die Gew hrung sonstiger Gegenleistungen die neben den neuen Gesellschaftsrech ten gew hrt werden sch dlich sein soll wenn die sonstige Gegenleistung 10 des steuerlichen Buchwerts des einge brachten Betriebsverm gens bersteigt 8820 Abs 2 21 Abs 1 S 2 24 Abs 2 S 2 UmwSItG E 3 Aktuelle und bevorstehende nderungen Schlie lich ist noch auf zwei aktuelle nderungen hinzuwei sen Der Entwurf des Zollkodexanpassungesetzes dessen Zustandekommen 2014 allerdings bis zuletzt unklar blieb s BR Drucks 592 1 14 vom 11 12 2014 sieht eine Neufas sung des Abzugsverbots in 3c Abs 2 EStG E vor der der Pa rallelvorschrift des 8b Abs 3S 4 6 KStG entspricht Danach soll das Teilabzugsverbot f r Betriebsverm gensminderun gen und Betriebsausgaben k nftig auch bei Verlusten aus Darlehensforderungen greifen wenn das Darlehen von einem Steuerpflichtigen gew hrt wird der zu mehr als einem Viertel am Kapital der darlenensnehmenden K rperschaft beteiligt ist der Fremdvergleich bleibt zugelassen Das Kroatiengesetz vom 25 7 2014 hat im Bem hen um das Schlie en eines Steuerschlupflochs im Zusammenhang mit Wegzugsf llen mit 50i Abs 2 EStG eine v llig verun gl ckte Regelung getroffen dazu Prinz GmbHR 2014 R241 f und die Probleme mit 850i Abs 1 i d F des Amthilfe RLUmsG vom 26 6 2013 noch versch rft Ausgangspunkt waren gewerblich gepr gte Personengesellschaften die Ka pitalgesellsch
205. k nnten liegen nicht vor Es ist entgegen der Einsch tzung der Re vision auch nicht zweifelsfrei dass den Feststellungen des FG zu 4 der Gr nde des angefochtenen Urteils die ab schlie ende W rdigung zugrunde liegt ein Zinssatz von 4 5 sei im konkreten Fall und bezogen auf die in den Gr nden zu 3 ermittelte Bemessungsgrundlage fremd vergleichsgerecht 4 Keine Unionsrechtswidrigkeit 19 Die hiernach in Betracht kommende Anwendung des 1 Abs 1 AStG a F ist nicht unionsrechtswidrig Denn die belastende Wirkung der Rechtsnorm beschr nkt sich im Streitfall darauf dem Umstand einer unentgeltlichen Darlehensgew hrung der Muttergesellschaft an die Toch tergesellschaft durch Ansatz eines fremdvergleichsgerech ten Leistungsentgelts Rechnung zu tragen 20 a Der Entscheidung des EuGH zu einer im belgi schen Recht vorgesehenen Eink nftekorrektur EuGH v 21 1 2010 Rs C 311 08 SGI Sig 2010 I 487 ent nimmt der Senat dass eine solche Regelung mit der Nie derlassungsfreiheit gem Art 43 des Vertrags zur Gr n dung der Europ ischen Gemeinschaft i d F des Vertrags von Amsterdam vom 2 Oktober 1997 zur nderung des Vertrags ber die Europ ische Union der Vertr ge zur Gr ndung der Europ ischen Gemeinschaften und einiger damit zusammenh ngender Rechtsakte Amtsblatt der Eu rop ischen Gemeinschaften 1997 Nr C 340 1 nunmehr Art 49 des Vertrags ber die Arbeitsweise der Europ i schen Union i
206. kl rungsfrist gem 626 Abs 2 BGB einzuhalten da nur eine ordentliche K ndigung ausgesprochen werden sollte 2 Unwirksamkeit der K ndigung Mangels eines wirksamen Gesellschafterbeschlusses das Anstellungsverh ltnis mit dem Kl zu k ndigen ist die aus gesprochene ordentliche K ndigung unwirksam OLG N rnberg v 22 12 2000 6 U 1604 00 juris Tz 12 GmbHR 2001 973 Z llner in Baumbach Hueck GmbHG 19 Aufl 46 Rz 36 und 35 Rz 216 IH Die Revision war nicht zuzulassen Firma Verwendung des Nachnamens eines Nicht Gesellschafters oder Minderheitsgesellschafters zur Bildung einer Personenfirma GmbHG 4 HGB 18 Abs 2 Die Bildung einer Personenfirma bei einer GmbH unter Ver wendung des Nachnamens eines Nicht Gesellschafters oder Minderheitsgesellschafters verst t weder gegen die Anfor derung des 4 GmbHG noch gegen das Irref hrungsverbot aus 18 Abs 2 HGB OLG Rostock Beschl v 17 11 2014 1 W 53 14 rechtskr ftig Aus den Gr nden I Gegenstand des Beschwerdeverfahrens ist die beantragte Eintragung einer Gesellschaft mit der Firmierung B Ver sicherungsmakler GmbH in das Handelsregister Die B Versicherungsmakler GmbH wurde mit Gesell schaftsvertrag v 22 1 2014 neu gegr ndet Gegenstand des Unternehmens ist die Vermittlung von Versicherungen al ler Art Einziger Gesellschafter war zum Zeitpunkt der Gr ndung der Antragsteller AH Namensgeber der Gesell
207. kten und bei der Ermittlung des bernahmeverlusts anzusetzenden Sperrbetr ge und die H he der Gewerbesteuer R ckstellungen zu treffen Auch auf die Gr nde die dem zugrunde liegen und die den Senat insoweit zur Zur ckverweisung bewogen haben wird auf das zitierte Urteil verwiesen 4 Im zweiten Rechtsgang hat das FG die Kl gerin Kl in aufgefordert nachzuweisen dass weder die An schaffungskosten f r die Anteile an der W GmbH noch die der GV GmbH f r die Anteile an der Kl in eine Abgeltung des K rperschaftsteuerguthabens an die ausl ndischen Anteilsverk ufer eingeschlossen haben oder dass dies nur in einem bestimmten genau zu bezif fernden Umfang der Fall war Au erdem wurde ihr aufge geben die Zusammensetzung des Betriebsverm gens der W GmbH zum Zeitpunkt des Erwerbs der Anteile sowie der G GmbH und der G GW GmbH zum 29 6 1995 detailliert darzustellen Dazu hat die Kl in aus gef hrt zu dem relevanten Zeitpunkt sei bei der G GmbH vom zust ndigen FA nur sog EK 0 festgestellt worden Es sei also kein K rperschaftsteuerguthaben vorhanden ge wesen das im Fall einer Aussch ttung an die Anteilsinha ber h tte weitergeleitet werden k nnen Die Zielgruppe die nach Erwerb durch den Konzern mit diesem habe zu GmbHR 1 2015 Rechtsprechung 43 Steuerrecht sammengef hrt werden sollen sei global und nach einheit lichen objektiven Ma st ben bewertet worden Steuergut haben gleich i
208. l zuletzt BAG v 17 4 2013 10 AZR 272 12 Rz 15 BAGE 145 26 19 b Nach diesen Grunds tzen war der Kl zum Zeit punkt der K ndigung Arbeitnehmer der Bekl 20 aa Der Kl war gegen ber der Bekl zur Verrichtung weisungsgebundener und fremdbestimmter Arbeit in per s nlicher Abh ngigkeit verpflichtet Grundlage daf r ist der vor dem LG Meiningen am 16 8 2012 geschlossene Arbeitsvertrag aufgrund dessen sich die Parteien auf ein Angestelltenvertragsverh ltnis als technischer Angestell ter geeinigt und detaillierte Regelungen in Bezug auf die T tigkeit des Kl das Entgelt die w chentliche Arbeitszeit und den Urlaub getroffen haben Nach den Feststellungen des LAG hat die Bekl die Umsetzung des Vergleichs ein geleitet indem ihre Gesch ftsf hrerin dem Kl Arbeitsauf gaben gestellt und Anweisungen erteilt hat Ausweislich des K ndigungsschreibens wurden dem Kl auch Gegen st nde zur Ausf hrung seiner Arbeitsaufgaben berlassen Der Umstand dass sich die Beklagte nicht mehr gebun den f hlt stellt die Existenz eines Arbeitsverh ltnisses ebenso wenig infrage wie der Streit der Parteien um Zah lungspflichten aus dem Vergleich Selbst wenn die Bekl ihr Weisungsrecht gegen ber dem Kl nicht ausge bt ha ben sollte st nde dies der Annahme eines Arbeitsverh lt nisses nicht entgegen Denn die tats chliche Durchf hrung des Vertragsverh ltnisses ist nur ma gebend wenn die Parteien ein Vertragsverh
209. liche Auseinandersetzungen im Hinblick auf 8c KStG prognostiziert Die Anzahl derer die 8c 35 Dazu oben II 1 b in 1 Abs 2 AStG soll verhindert werden dass wettbewerbsverzerrende und das deutsche Steuersubstrat vermindernde Eink nfteverlagerung ins Ausland durch Verein barung zwischen internationalen verbundenen Unternehmen er folgt vgl die Gesetzesbegr ndung BT Drucks 6 2883 S 16 re Sp 36 Dazu oben 11 2 37 Zur systematisch teleologische Auslegung im Steuerrecht an hand der Unterscheidung zwischen Fiskalzwecknormen Sozial zwecknormen und Vereinfachungsnormen Englisch in Tipke Lang Steuerrecht 21 Aufl 2013 5 Rz 68 zur Klassifizie rung Ley in Tipke Lang Steuerrecht 21 Aufl 2013 3 Rz 19 38 Dazu oben 11 2 39 Schneider BB 1988 1222 1225 zuletzt dazu Herkenroth FS zu Ehren von Christian Kirchner 2014 S 848 865 ff 40 Herkenroth FS zu Ehren von Christian Kirchner 2014 S 848 866 41 Zu der Diskussion u a Eidenm ller Effizienz als Rechtsprinzip 3 Aufl 2005 S 450 ff 42 Vgl nur Haarmann Schaumburg und Sch n als Sachverst ndi ge im Finanzausschuss des Bundestages bei der Beratung des KStG f r verfassungsrechtlich zumindest problematisch halten nahm im Laufe der Zeit trotz der zwischenzeit lichen Gesetzes nderungen kaum ab Schlie lich hat das FG Hamburg mit Beschluss vom 4 4 2011 die Frage der Verfassungsm igkeit der Vorschrift dem BVerfG zur Ent scheidun
210. llschaft hier der GV GmbH geh ren zum Buchwert in das Betriebsverm gen der Personengesell schaft berf hrt worden Dass die Berechnung des diese Anteile betreffenden Sperrbetrags 22 887 706 DM den Ma gaben des 50c Abs 4 EStG 1990 entspricht war un ter den Beteiligten nicht im Streit 2 Keine unionsrechtlichen Bedenken gegen die Minderung um einen Sperrbetrag 14 Der Ansatz dieser Sperrbetr ge steht mit unions rechtlichen Anforderungen in Einklang 15 a Wie EuGH v 17 9 2009 Rs C 182 08 Glaxo Wellcome Sig 2009 I 8591 entschieden hat ist Art 73b des Vertrags zur Gr ndung der Europ ischen Gemein schaft bzw sp ter Art 56 des Vertrags zur Gr ndung der Europ ischen Gemeinschaft i d F des Vertrags von Ams terdam zur nderung des Vertrags ber die Europ ische Union der Vertr ge zur Gr ndung der Europ ischen Ge meinschaften und einiger damit zusammenh ngender Rechtsakte EG Amtsblatt der Europ ischen Gemein schaften 1997 Nr C 340 1 jetzt Art 63 des Vertrags ber die Arbeitsweise der Europ ischen Union i d F des Ver trags von Lissabon zur nderung des Vertrags ber die Eu rop ische Union und des Vertrags zur Gr ndung der Euro p ischen Gemeinschaft AEUV Amtsblatt der Euro p ischen Union 2008 Nr C 115 47 dahin auszulegen dass er 50c EStG 1990 nicht entgegensteht soweit sich diese Regelung auf das beschr nkt was erforderlich ist um die Ausgewogenhe
211. lpunkt der Untersuchung stehen die einzelnen Tatbe standsmerkmale die beim sch dlichen Beteiligungser werb durch sog Erwerberkreise auszulegen sind Der Er arbeitung des relevanten Auslegungsmaterials folgt die Stellungnahme zu vier im Einzelnen noch umstrittenen Auslegungsfragen Der Begriff der nahe stehenden Per son i S d 8c Abs 1 S 1 u 2 KStG der Gegenstand der gleichgerichteten Interessen i S d 8c Abs 1 S 3 KStG die Sch dlichkeit von Beteiligungsverschiebungen innerhalb eines Erwerberkreises und der Wechsel eines Gesellschafters zwischen verschiedenen Erwerberkreisen Ziel des Beitrags soll es vor allem sein dem Leser aus der rechts und steuerberatenden Praxis tragf hige Ausle gungsvarianten an die Hand zu geben und auf Klarstel lungs und Erg nzungsbedarf im Auslegungsschreiben der Finanzverwaltung hinzuweisen I Einleitung und Problemaufriss Die erwerberbezogene Betrachtungsweise zur Bestim mung der Sch dlichkeit eines Beteiligungserwerbs im Rahmen des 8c KStG stellt einen wesentlichen Unter schied zur bertragungsbezogenen Betrachtungsweise im Rahmen der fr heren Mantelkaufregelung des 8 Abs 4 KStG a F dar Die weite Auslegung von damit zusammen h ngenden zentralen Rechtsbegriffen wie nahe stehende Personen 8c Abs 1 S 1 u 2 KStG und Erwerber mit gleichgerichteten Interessen 8c Abs 1 S 3 KStG durch die Finanzverwaltung im BMF Schreiben zur Ver lustabzugsbeschr
212. ls Einlagegegenstand gesehen Die Mei nung die sogar das obligatorische Grundgesch ft f r wirk sam hielt sah den auf Geld gerichteten Bereicherungsan spruch aus fehlgeschlagener Einlageleistung als Gegen stand der Sacheinlage beim Heilungsvorgang an Im Leit satz 3 seiner Entscheidung vom 7 7 2003 stellte der BGH demgegen ber ausdr cklich fest Zur Heilung der verdeckten Sacheinlage ist nicht der Anspruch auf R ckgew hr der fehlgeschlagenen Bareinlagezahlung son dern der offen zu legende und auf seine Werthaltigkeit zu pr fende Sachwert oder ein an seine Stelle getretener Anspruch einzubringen 2 Die Durchf hrung der Heilung Aufgrund des nach der BGH Rechtsprechung ge nderten Einlagegegenstandes hatte sich die Vorgehensweise bei der Heilung zu den davor empfohlenen und blichen Mus tern in verschiedenen Punkten ge ndert Einerseits musste der Wertnachweis teilweise nicht mehr bzgl eines An spruchs sondern ggf bzgl des Einlagegegenstandes selbst 4 BGH v 7 7 2003 II ZR 235 01 GmbHR 2003 1051 m Komm Bormann so auch noch Ulmer in Ulmer Habersack Winter GmbHG 1 Aufl 2005 19 Rz 134 Langenbucher DStR 2003 1838 ff Wertenbruch NZG 2003 1107 ff weiterhin ab lehnend Altrichter Herzberg GmbHR 2004 1188 ff mit Ver weis auf Altrichter Herzberg Tatbestand und Rechtsfolgen der verdeckten Sacheinlage 2004 S 64 ff 5 Dazu genauer Heidinger ZNotP 2004 465 ff 6 Vgl OLG D ss
213. lschafter an einer GmbH beteiligt ist es sei denn es liegt der genannte Ausnahmefall vor LG M nchen I v 26 10 2006 17 HK T 16920 06 MittBayNot 2007 71 zitiert nach beck online OLG Th ringen v 22 6 2010 6 W 30 10 NZG 2010 1354 GmbHR 2010 1094 zitiert nach juris OLG Hamburg v 21 2 2011 11 W 13 11 BeckRS 07893 Beim Namensgeber B handelt es sich seit der nderung des Gesellschaftsvertrags durch Beschluss der Gesell schafterversammlung v 28 5 2014 sogar um einen Gesell schafter der GmbH Dass der Namensgeber B nur Minder heitsgesellschafter ist spielt schon allein deshalb keine Rolle weil die pers nliche Haftung eines Gesellschafters anders als in einer Personengesellschaft keine Bedeu tung hat Das AmtsG wird deshalb erneut unter Beachtung der vor stehenden Rechtsauffassung ber die beantragte Anmel dung der Firma in das Handelsregister zu entscheiden ha ben wobei die Pr fung der brigen Eintragungsvorausset zungen da diese nicht Gegenstand des Beschwerdeverfah rens waren dem RegG vorbehalten ist II Die Rechtsbeschwerde war nicht zuzulassen GmbHR 1 2015 39 Rechtsprechung Steuerrecht Gesellschafter Gesch ftsf hrer Ber cksichtigung von Beitr gen f r eine R rup Rente eines Allein gesellschafter Gesch ftsf hrers mit Anwartschaft auf betriebliche Altersvorsorge in Form einer Direktversicherung EStG 2008 10 Abs 1 Nr 2 Buchst b Abs 3 S
214. lt des Schreibens des Kl Kenntnis von dem Kli nikaufenthalt und dessen voraussichtlicher Dauer bis Mit te Ende Januar 2013 Dass sie den Kl schon vor der Einbe rufung an einem Wochenende drau en gesehen haben hat die Bekl zwar nicht explizit vorgetragen der Kl befand sich jedoch unstreitig an den Wochenenden gelegentlich zu Hause Der Senat unterstellt den Vortrag der Bekl als wahr die Br der des Kl seien bei der Einberufung davon ausgegangen dass der Kl in der Lage w re am Samstag dem 5 1 2013 an der Gesellschafterversammlung teilzu nehmen so dass es keiner Einvernahme des Zeugen B und der Zeuginnen P und S bedurfte 1 4 Mit Erhalt des Schreibens von Herrn RAK v 31 12 2012 durften die Mitgesellschafter der Bekl davon jedoch nicht mehr ausgehen und w ren aufgrund der ge sellschaftlichen Treupflicht gehalten gewesen die Gesell schafterversammlung um ca drei bis vier Wochen auf einen Zeitpunkt nach der Entlassung des Kl zu verschie ben da die Behandlung der Angelegenheit nicht eilbed rf tig war 1 4 1 Die Frage ob es nach den Umst nden des Einzelfal les insbesondere bei geringer Gesellschafterzahl geboten sein kann auf das Teilnehmerecht eines Gesellschafters auch dann R cksicht zunehmen wenn sich erst nach Einla dung der Gesellschafter herausstellt dass einer von ihnen verhindert ist und durch Dritte nicht sachgem vertreten werden kann zustimmend OLG Bremen v 9 4 2010 2 U 107 09 juris Tz 55
215. ltersvorsorgeaufwendungen nach 10 Abs 3 S 3 EStG und zur Zugeh rigkeit zum Perso nenkreis des 10c Abs 3 Nr 2 EStG durch das Jahres steuergesetz JStG 2008 v 20 12 2007 BGBl I 2007 3150 vertrat der Pr fer die Auffassung der Kl k nne im Streitjahr nur noch die gek rzte Vorsorgepauschale bean spruchen da die Differenzierung entfallen sei ob die An wartschaft auf Altersversorgung ganz oder teilweise ohne eigene Beitragsleistung erworben worden sei Das FA er lie in der Folge einen auf 173 Abs 1 Nr 1 AO gest tz ten nderungsbescheid in dem es beschr nkt abzugsf hi ge Sonderausgaben i H v insgesamt 8 109 anerkannte Die Minderung ergab sich daraus dass es im Rahmen der G nstigerpr fung zum einen den Vorwegabzug von 3 068 in vollem Umfang k rzte und au erdem als Erh hungsbetrag gem 10 Abs 4a S 3 EStG lediglich noch einen Betrag i H v 6 108 ber cksichtigte 20 000 19 9 von 54 000 davon 66 5 Dem Einspruch des Kl half das FA insoweit teilweise ab als es den Vorwegabzug nach 10 Abs 3 Nr 2 EStG a F nun wieder ungek rzt ansetzte Insgesamt erga ben sich damit beschr nkt abziehbare Vorsorgeaufwen dungen i H v 11 177 Soweit sich der Kl dar ber hinaus gegen die K rzung des Erh hungsbetrags f r seine Beitr ge zur kapitalgedeckten Altersvorsorge R rup Rente um den fiktiven Gesamtbeitrag zur allgemeinen Renten versicherung im Rahmen der G nst
216. lustnutzung nach 8 10d EStG 8c KStG 10a GewStG und vielen anderen Be schr nkungen hat sich wenig getan im Gegenteil Diese Durchbrechungen des objektiven Nettoprinzips sind weiter hin ein gro es rgernis Aber jedenfalls will der Bundesrat die Konzemklausel bei der bertragung von Anteilen an einer Verlustgesellschaft 8c Abs 1 S 5 KStG E entsch rfen Die se nderung w re sehr zu begr en und die Bundesregie rung hat sich hier offen gezeigt Dennoch bleiben uns im Be reich von 8c KStG eine Vielzahl anderer streitiger Themen erhalten bei denen das BMF im Entwurfeines Anwendungs schreibens zu 8c KStG vom 15 4 2014 s dazu Hinder Hentschel GmbHR 2015 16ff in dieser Ausgabe eine berm ig restriktive Auffassung vertritt 2 nderungsvorschl ge des Bundesrats Neben der Diskussion um den Betriebsausgabenabzug bei hybriden Finanzierungen s oben 4 Abs 5a EStG E gibt es noch zwei andere Bereiche in denen der Bundesrat nde rungen vorgeschlagen hat die im Rahmen des Gesetzge bungsverfahrens ber das Zollkodexanpassungsgesetz wohl nur vertagt werden zum einen die Einf hrung einer 1 2015 R2 Steuerpflicht f r Ver u erungsgewinne aus Streubesitz bis 10 8b Abs 4 KStG E die bislang schon f r Streubesitzdi videnden besteht und eine Verletzung des Nulleink nftever fahrens darstellt und zum anderen eine Lex Porsche und eine Entgegnung auf BFH vom 18 9 2013 XR 42 10 wo nach
217. m glichkeiten in der K rperschaft zu sanktionie ren Diese Ver nderung an Einfluss auf die K rperschaft habe der Gesetzgeber eben erst mit berschreiten der ge setzlich vorgesehenen Beteiligungsschwellen sanktionie ren wollen Diese Saldobetrachtung des Einflusses eines Erwerbers kann auch f r die Bestimmung der Berechnungsmethoden bei Wechsel eines Anteilserwerbers aus einem Erwerber kreis fruchtbar gemacht werden a Die Berechnung der Sch dlichkeit im ehemaligen Erwerberkreis des wechselnden Anteilserwerbers bertragen auf die Problematik des Wechsels eines An teilserwerbers von einem Erwerberkreis in einen anderen ist die Sch dlichkeitsberechnung im ehemaligen Erwer berkreises des wechselnden Anteilserwerbers so fortzu f hren dass nur die Einzelerwerbe der brig bleibenden Erwerberkreismitglieder zusammengerechnet werden und alle Einzelerwerbe des nun ausgeschiedenen Anteilserwer bers herausgerechnet werden Ein bereits begonnener F nfjahreszeitraum kann zwar grunds tzlich f r die ver bleibenden Gruppenmitglieder weiter laufen muss jedoch insofern korrigiert werden als er urspr nglich von einem individuellen Anteilserwerb des nunmehr ausgeschiede nen Anteilserwerbers ausgel st wurde So kann dem Ziel graduell Einflusssteigerungen zu sanktionieren am genau esten Rechnung getragen werden denn in H he der Antei le des ausscheidenden Anteilserwerbers schwindet auch der Einfluss des Erwerberkreises als Inter
218. m an den die Uhrteilsbegr n dung dem Gesetzgeber l sst Niedrige Steuers tze eine qualifizierte Verschonung von Betriebsverm gen und i eine weitgehende Steuerstundung Ein solches Modell h tte Chancen auch von der Wirtschaft goutiert zu werden Il Base Erosion and Profit Shifting BEPS Insgesamt hat sich in den letzten Jahren deutlich gezeigt Der mittelst ndische Unternehmer ist nat rlich bereit Steu em zu zahlen Er r stet auch im Bereich Tax Compliance nach Aber ererwartetvon Gesetzgebung und Verwaltung ein widerspruchsfreies Steuerrecht Folgerichtigkeitsprinzip mit schrankenfreier Verrechnung von Aufwendungen und Ertr gen Besteuerung nach der Leistungsf higkeit objektives Nettoprinzip und ohne intemationale Doppelbesteuerung Aus Sicht des Fiskus stellt sich die Situation eher so dar Deutschland will den Zuwachs an Leistungsf higkeit der im Inland generiert wird Territonialit tsprinzip jedenfalls einmal besteuern k nnen Daher beobachtet der Fiskus mit Argus augen Gewinnverlagerungen ins Niedrigsteuergebiet zum Zweck der doppelten Nichtbesteuerung 1 BEPS Aktionsplan der OECD Damit sind wir bei Base Erosion and Profit Shifting BEPS al so dem BEPS Aktionsplan den die OECD mit R ckende LATHAM amp WATKINS LLP Der Autor ist Mitglied des Herausgeber Beirats der GmbH Rund schau Lehrbeauftragter an der Bucerius Law School und gesch ftsf hrendes Vorstandsmit glied des Hamburger F
219. n ob die Verj hrungsvoraussetzungen beim Unter nehmen und den Mitarbeitern zwingend parallel liefen Gegen eine Haftung der leitenden Angestellten und Mitar beiter l sst sich ferner einwenden dass die Verkehrspflich 80 BGH v 3 6 1975 VI ZR 192 73 NJW 1975 1827 sog Spann h lsenfall 81 Medicus GmbHR 2002 809 812 von Bieberstein VersR 1976 441 ff Diederichsen NJW 1978 1281 1287 82 Medicus GmbHR 2002 809 812 f BGH v 19 11 1991 VI ZR 171 91 NJW 1992 1039 sog Hochzeitsessen Urteil 83 BGH v 3 6 1975 VI ZR 192 73 NJW 1975 1827 sog Spann h lsenfall 84 Medicus GmbHR 2002 809 813 85 BGH v 12 12 2000 VI ZR 345 99 NJW 2001 964 86 Katzenmeier in Dauner Lieb Langen BGB 2 Aufl 2012 823 Rz 303 Kullmann NJW 2002 30 35 87 M ller VersR 2004 1073 1079 88 M ller VersR 2004 1073 1079 ten bei der Produktion vornehmlich dem Unternehmens tr ger als Hersteller obliegen und dieser f r Sch den Drit ter haftet Die auf den Arbeitnehmer delegierten Ver kehrspflichten sind und bleiben Pflichten des Unterneh menstr gers bzw Gesch ftsherrn selbst Der Arbeitnehmer schuldet in erster Linie seinem Arbeit geber sorgf ltige Arbeit Eine allgemeine Haftung von Mitarbeitern und Organen f r Sch den die aus dem Unter nehmen heraus einem Dritten zugef gt werden w re sys temwidrig Das schlie t indes nicht aus dass diese Perso nen aus be
220. n oder ein Tatbestand 1 S d 22 Abs 1 S 6 i V m Abs 2 S 6 UmwStG vorliegt ist der Gewinn aus der Einbringung r ckwirkend im Wirtschaftsjahr der Einbringung als Ge winn des Einbringenden aus der Ver u erung der mit ein gebrachten Anteile zu versteuern Einbringungsge winn II soweit der Gewinn aus der Ver u erung dieser Anteile beim Einbringenden im Einbringungszeitpunkt nicht nach 8b Abs 2 KStG steuerfrei gewesen w re Rz 22 23 des UmwStErlasses BMF v 11 11 2011 IVC2 S 1978 b 08 10001 DOK 2011 0903665 BStBl 12011 1314 GmbHR 2012 112 LS regelt zu der einer Ein bringung nachfolgenden Umwandlung oder Einbringung Folgendes 56 Verwaltungsanweisungen GmbHR 1 2015 Grunds tzlich f hrt jede der Einbringung in eine Kapitalgesell schaft nachfolgende Umwandlung oder Einbringung sowohl des Einbringenden als auch der bernehmenden Kapitalgesellschaft sowie die umwandlungsbedingte bertragung der sperrfristbe hafteten Anteile zu einer Ver u erung i S d 22 Abs 1 S 1 oder Abs 2 S 1 UmwStG vgl Rz 22 07 und Rz 00 02 des Um wStErlasses die die Einbringungsgewinnbesteuerung nach 22 Abs 1 bzw Abs 2 UmwStG ausl st Nach 22 Abs 1 S 6 Nr 2 4 u 5 jeweils Halbs 2 UmwStG kann jedoch eine Ausnahme von diesem allgemeinen ertragsteuerlichen Grundsatz nur erfolgen wenn eine nachfolgende Einbringung der sperrfristbehafteten An teile nach 20 Abs 1 21 Abs 1 UmwStG bzw aufgrund eines mit d
221. n Fallkonstellation OLG Bremen v 9 4 2010 2 U 107 09 juris Tz 56 f GmbHR 2010 1152 ist der streitgegenst ndliche Fall nicht vergleichbar zumal es dort darum ging eine Kapitalerh hung noch in einem bestimm ten Jahr zu beschlie en w hrend hier eine Verschiebung der Gesellschafterversammlung um einige Wochen pro blemlos m glich gewesen w re s unten 1 4 3 Auf das Schreiben v 31 12 2012 nur mit E Mail v 4 1 2013 zu reagieren und die Gesellschafterversammlung abzuhalten war somit treuwidrig Der Hinweis der ver hinderte Gesellschafter k nne im Rahmen der Satzung einen Vertreter benennen blendet aus dass nach der Sat zung nur eine Vertretung durch einen anderen Gesellschaf ter zul ssig ist Dadurch w re es dem Kl indes nicht m g lich gewesen zu den Vorw rfen seiner Mitgesellschafter Stellung zu nehmen Aus dem Umstand dass der Kl bei der Gesellschafterver sammlung v 24 11 2013 nicht pers nlich erschien kann nicht geschlossen werden der Kl w re auch am 5 1 2013 nicht an einer Teilnahme interessiert gewesen 1 4 3 Ohne Erfolg beruft sich die Bekl hinsichtlich der Eil bed rftigkeit darauf sie habe eine m glichst baldige und abschlie ende Kl rung der Verh ltnisse angestrebt um ihr Recht zur Abberufung des Kl aus wichtigem Grund zu wahren Auf die Abberufung als Gesch ftsf hrer findet 626 Abs 2 BGB keine Anwendung Z llner Noack in Baumbach Hueck GmbHG 19 Aufl 38 Rz 17 OLG D ss
222. n nicht vor wenn der Unternehmer f r einen Ge sch ftsf hrer oder anderen Arbeitnehmer langfristig eine Wohnung bereit halte und damit das private Wohnbed rfnis des Arbeitnehmers decke und zwar auch dann nicht wenn wie im Streitfall einkommensteuerrechtlich eine doppelte Haushaltsf hrung vorliege Arbeits amp Sozialrecht Claudia Kothe Heggemann Fachanw ltin f r Arbeitsrecht Ulrich Weber amp Partner GbR K ln Das gute Zeugnis Standard in der Praxis aber nicht der Rechtsprechung Bei dem Ausscheiden von Arbeitnehmem gibt es sehr oft Streitigkeiten dar ber wie die Leistung des Arbeitnehmers im Endzeugnis zu bewerten ist Die Erfahrung in der Praxis zeigt dass in den meisten F llen eine Benotung stets zur vollen Zufriedenheit welche derSchulnote gut entspricht verwen det wird Trotzdem war es bisher st ndige Rechtsprechung dass der Normalfall einer Bewertung zur vollen Zufrieden heit mithin also der Schulnote befriedigend entsprach Das BAG best tigte nun seine Rechtsprechung Es erkl rte dass es unabh ngig von der gelebten Praxis bei der bisheri gen Darlegungs und Beweislast f r die Benotung verbleibt Dies bedeutet dass Arbeitnehmer eine bessere Schlussbe urteilung als befriedigend im Zeugnisrechtsstreit darlegen und beweisen m ssen Arbeitgeber m ssen hingegen darle gen und beweisen wenn sie unterhalb von befriedigend bewerten wollen BAG vom 18 11 2014 9
223. n welchem Staat h tten hierbei keine Rolle gespielt Die Steuern seien nicht einmal bei den Kosten er w hnt worden Die allein entscheidende Rolle f r die Kaufpreisfindung h tten die Zukunftsaussichten eines weltweit agierenden Konzerns gespielt Die steuerlichen Erw gungen h tten sich auf die Gestaltung der neuen deut schen Konzerngruppe bezogen Der Anfall von Ertragsteu ern sei von ihren Beratern seinerzeit verneint der Anfall von Grunderwerbsteuern hingegen f r zumindest wahr scheinlich gehalten worden der durchgef hrte sog Step up sei vorgenommen worden um die erworbenen Ge sch ftswerte abschreiben zu k nnen Dar ber hinaus hat die Kl in auf einen Feststellungsbescheid f r die W GmbH zum 29 6 1995 gem 47 Abs 1 KStG verwiesen 5 Das FG hat daraufhin der Klage stattgegeben und die Gewinne der Kl in unter Ab nderung des Feststellungsbe scheids v 6 11 2002 f r die Streitjahre auf DM 1995 DM 1996 DM 1997 und DM 1998 festgestellt FG M nchen v 25 5 2012 8 K 150910 EFG 2012 1849 II 9 Die Revision ist begr ndet und f hrt zur Aufhebung des angefochtenen Urteils und zur Klageabweisung 126 Abs 3 S 1 Nr 1 FGO Das FG hat bei der Ermittlung des bernahmeergebnisses zu Unrecht von dem Ansatz von Sperrbetr gen abgesehen die vom FA in den nderungs bescheiden festgestellten Eink nfte sind rechtsfehlerfrei ermittelt worden 1 Berechnung des bernahme
224. nder Ansicht kann eine deliktische Produkthaftung des Gesch ftsf hrers gegen ber Dritten somit nicht auf der Basis einer Verletzung von Organisa tionspflichten begr ndet werden c Fraglich ist ob die Kenntnis des Gesch ftsf hrers hin sichtlich fehlerhafter Produkte zu einer Garantenpflicht f hrt Hierzu wird die berzeugende Auffassung vertreten dass eine Eigenhaftung des Gesch ftsf hrers zu bejahen sei wenn dieser Kenntnis von Gef hrdungen oder gefahr begr ndenden Umst nden durch Produkte der GmbH er h lt und die zumutbare M glichkeit hat weitere Sch den zu verhindern Ab dem Zeitpunkt der Kenntniserlangung trifft ihn pers nlich eine Pflichtigkeit gegen ber Dritten Unterl sst er dann geeignete Ma nahmen z B einen R ckruf Warnhinweise oder auch weitere Ma nahmen der Aufkl rung so haftet er auch gegen ber Dritten ange sichts einer sich aus den besonderen Gr nden ergeben den Garantenstellung Dies folge aus der Kumulation aus Kenntnis von der Gefahr und M glichkeit zu deren Ab wehr und nicht aus der einfachen M glichkeit der Organi sation und Koordination oder aus einer grunds tzlich be stehenden Verkehrspflicht gegen ber der Allgemeinheit Eine Garantenstellung des Gesch ftsf hrers kommt nur in eng begrenzten Ausnahmef llen in Betracht etwa dort wo er durch eigene Aktivit t eine Quelle erh hter Gefahr schafft oder wo er als Bewahrungs bzw Besch tzergarant auftritt gt
225. nder Personen zugerechnet 8c Abs 1 S 1 u 2 11 FG Hamburg v 4 4 2011 2 K 33 10 EFG 2011 1460 GmbHR 2011 711 m Komm Roser 12 Kohlhaas Kranz GmbHR 2013 1308 ff 13 So auch D tsch in D tsch Pung M hlenbrock Die K rper schaftsteuer 70 Erg Lfg 8c KStG Rz 96 und Meiisel Boke loh BB 2008 808 813 14 Obwohl das Gesetz neben den Anteilen am gezeichneten Kapital auf zahlreiche weitere Rechte und vergleichbare Sachverhalte abstellt sprechen wir im Folgenden nur vom Anteilserwerb meinen damit allerdings gleichzeitig die anderen Anwendungs bereiche des Beteiligungserwerbs KStG Zum anderen gelten f r Zwecke der Sch dlich keitsberechnung auch die einzelnen Anteilserwerbe einer Gruppe von Erwerbern dann als Erwerb durch einen Erwerber 1 S v 8c Abs 1 S 1 u 2 KStG wenn die Gruppe gleichgerichtete Interessen aufweist Sc Abs 1 S 3 KStG Der Begriff der Person wird nicht nur in 8c Abs 1 S 1 u 2 KStG sondern auch in der sog Konzernklausel des 8c Abs 1 S 5 KStG verwandt An allen drei Stellen im Gesetz ist die Person u E immer auch gleichzeitig Erwer ber In den S tzen 1 u 2 ist die nahe stehende Person selbst entweder unmittelbarer oder mittelbarer Erwerber von Anteilen In Satz 5 ist die Person immer auch mittelba rer Erwerber Im Lichte dieses Gleichlaufs ist es wider spr chlich wenn die Finanzverwaltung in Rz 41 des Er lassentwurfs 2014 vertritt dass
226. ndes nicht die Auffassung dass das Niveau der Grundsteuer insgesamt zu niedrig sei und angehoben werden m sse Vielmehr geht es lediglich da rum dass die einzelnen wirtschaftlichen Einheiten innerhalb der jeweiligen Gemeinde im Verh ltnis zueinander realit ts gerecht bewertet werden m ssen Nur eine solche Bewer tung k nne gew hrleisten dass die Belastung mit Grund steuer sachgerecht ausgestaltet werde und mit dem Gleich heitssatz vereinbar sei Vorsteuerabzug aus dem Erwerb eines Mandantenstammes im Wege der Realteilung Mit Urteil vom 26 8 2014 XI R 26 10 hat der XI Senat im An schluss an das EuGH Ureil vom 13 3 2014 Rs C 204 13 Malburg zur Frage des Vorsteuerabzugs eines Realteilers entschieden Dieser hatte von der realgeteilten Steuerberater soziet t eine Rechnung mit Umsatzsteuerausweis ber die Lieferung des mitgenommenen Mandantenstamms erhal ten Wegen der ertragsteuerlichen Sperrfrist gem 816 Abs 3 S 3 EStG konnte der Kl ger diesen Mandantenstamm nicht in eine neue Soziet t an der er sich beteiligte als Sach einlage einbringen Er berlie daher den Mandantenstamm aus seinem ertragsteuerlichen Sonderbetriebsverm gen unentgeltlich an die Soziet t Der EuGH hatte nach Vorlage des Xl Senats entschieden dass dem Kl ger mangels einer wirtschaftlichen T tigkeit der Vorsteuerabzug nicht zustehe Dieser Sichtweise folgt der XI Senat und weist darauf hin es w ren andere Gestaltungen m gli
227. ne Barmittel zugeflossen sind sondern lediglich ein al lerdings werthaltiger Sacheinlagegegenstand geleistet wurde Eine solche Betrachtungsweise w rde Gestaltun gen provozieren die eine Umgehung der Sacheinlagekau telen durch eine verdeckte Sacheinlage mit einem nach weislich werthaltigen Gegenstand risikolos erscheinen las sen Jedenfalls die an die Stelle des eigentlichen Sacheinla gegegenstandes getretenen Anspr che konnten unter Gl ubigerschutzgesichtspunkten in der Insolvenz der be treffenden GmbH nicht mehr als gleichwertig betrachtet werden Daher war u E vor dem MoMiG mit der ganz h M f r die Werthaltigkeitspr fung auf den Zeitpunkt der Heilung durch Umwidmung abzustellen 5 Im Zeitpunkt der entsprechenden Information der Gl ubiger ber die Tatsache der Sacheinlage floss der Gesellschaft ein der Stammeinlageforderung entsprechender Sachwert zu Hierf r sprach dass von der h M in der Literatur die Umwidmung einer Bareinlageverbindlichkeit in eine Sacheinlageverbindlichkeit auch ohne vorangegangene verdeckte Sacheinlage zugelassen wurde In diesem Fall konnte mangels fehlgeschlagener Einbringung denklo gisch nur auf den Zeitpunkt der Umwidmung abgestellt werden II Heilung nach dem MoMiG 1 Ausgangslage Die Regierungsbegr ndung zum MoMiG geht ohne ge nauere Begr ndung als selbstverst ndlich davon aus dass die Heilung einer verdeckten Sacheinlage nach der vom BGH vor dem MoMiG entwickelten Method
228. ne gemeinsam handelnde Gruppe nat rlicher Per sonen miteinander in einer der vorstehend aufgef hrten Beziehungen stehen gelten nach Art 3 Abs 3 Unterabs 4 des Anhangs der KMU Empfehlung als verbundene Un ternehmen sofern sie ganz oder teilweise in demselben Markt oder in benachbarten M rkten t tig sind 29 b Vorliegend ist keiner der in Art 3 Abs 3 Unter abs 1 des Anhangs genannten F lle gegeben Die Kl in gilt aber nach Art 3 Abs 3 Unterabs 4 des Anhangs der KMU Empfehlung ber die gemeinsam handelnde Grup pe nat rlicher Personen als ein mit der X GmbH verbun denes Unternehmen 30 aa Nach dem Urt des EuGH im Vorabentschei dungsverfahren EuGH v 27 2 2014 Rs C 110 13 ABIEU 2014 Nr C 112 S 15 k nnen auch Unterneh men die zueinander in keiner der in Art 3 Abs 3 Unter abs 1 des Anhangs der KMU Empfehlung genannten Be ziehungen stehen aber wegen der Rolle die eine nat r liche Person oder eine gemeinsam handelnde Gruppe na t rlicher Personen spielt eine einzige wirtschaftliche Ein heit darstellen und damit als verbundene Unternehmen im Sinne dieser Bestimmung angesehen werden sofern sie ganz oder teilweise in demselben Markt oder in benachbar ten M rkten t tig sind Rz 34 Da als KMU Unterneh men nur tats chlich unabh ngige Unternehmen erfasst werden sollen ist die Struktur von KMU zu untersuchen die eine wirtschaftliche Gruppe bilden deren Bedeutung ber die eines solchen U
229. nehmen m ssen seine Dis tanz gegen ber der Baustoff Rechtsprechung aber deutlich erkennen lassen 3 Zwischenzeitlich ist die Baustoff Rechtsprechung durch eine neuere Entscheidung ebenfalls des VI Zi vilsenats relativiert worden G rtner meint hierzu dass die sog Baustoff Entscheidung bislang nicht aus dr cklich aufgehoben worden sei Das neue Urteil lasse je doch eine gewisse Tendenz erkennen dass die Baustoff Entscheidung heute anders beurteilt w rde Weitere Stim men in der Literatur meinen der BGH habe die Garanten stellung von Gesch ftsleitern gegen ber Dritten g nzlich in Frage gestellt in dem er diese schon im Ausgangspunkt lediglich im Innenverh ltnis also nur gegen ber der Ge sellschaft selbst gelten lassen will Der VI Zivilsenat des BGH hat in dieser Entscheidung aus dem Jahr 2012 betont dass eine Au enhaftung gegen ber Dritten allein aufgrund der Stellung als Gesch ftsf hrer der GmbH nicht in Betracht komme Die Pflicht zur ord nungsgem en Gesch ftsf hrung und Einhaltung von ge setzlichen Pflichten bestehe nur gegen ber der Gesell Kort DB 1990 921 923 Krebs Dylla Krebs DB 1990 1271 1273 29 Lutter DB 1994 129 132 Reese DStR 1995 688 689 30 Medicus GmbHR 2002 809 815 31 H hner GRUR Prax 2013 459 460 Haas Ziemons in BeckOK GmbHG Stand 1 3 2014 43 Rz 417 2 Reese DStR 1995 688 689 32 BGH v 13 4 1994 II ZR 16 93 GmbHR
230. nfalls eine zus tz liche 8 ige Beteiligung an der X GmbH erworben Die Mitglieder des Erwerberkreises 2 D im Jahr O1 und E im Jahr 02 hatten jeweils eine 9 ige Beteili gung erworben Seit Beginn des Jahres 03 verfolgte C im Hinblick auf die Verlustnutzung keine gleichgerich teten Interessen mit A und B mehr sondern gleichge richtete Interessen mit D und E F r die Sch dlichkeits berechnung zuk nftiger Erwerbe der nach wie vor als homogener Erwerberkreis agierenden A und B l uft der im Jahr 01 ausgel ste F nfjahreszeitraum weiter Allerdings wird der 8 ige Erwerb des C aus dem Jahr 02 f r diesen Erwerberkreis nicht mehr mitgerechnet b Die Berechnung der Sch dlichkeit im neuen Erwerberkreis des wechselnden Anteilserwerbers Dagegen konstituiert sich dem Gedanken des Change of Controls folgend der neue Erwerberkreis der der An teilserwerber in Zukunft angeh rt mit Hinzutreten des wechselnden Anteilserwerbers neu und mit dem ersten zu s tzlichen Anteilserwerb nach seinem Hinzutreten beginnt f r diesen neuen Erwerberkreis ein neuer F nfjahres zeitraum zu laufen Weder die Einzelerwerbe des neu hin zutretenden Anteilserwerbers aus der Zeit vor seinem Wechsel noch solche Anteilserwerbe des neuen Erwer berkreises aus der Zeit vor dem Hinzutreten des Anteilser werbers k nnen f r die Berechnung der Sch dlichkeits schwelle dieser neuen Interessengruppe eine Rolle spie len denn bis zum Ze
231. ng des Erwerbs einer nahe stehen den Person in 8c Abs 1 S 1u 2 KStG als Teil der Defi nition des gesetzlichen Tatbestands ausgestaltet ist wird der Erwerb einer Gruppe von Erwerbern mit gleichge richteten Interessen in 8c Abs 1 S 3 KStG im Wege der gesetzlichen Fiktion integriert Obwohl F lle der be wussten Verwendung von gesetzlichen Fiktionen in Ab grenzung von der Ausgestaltung als Definition durch den Gesetzgeber existieren ist der unterschiedlichen Geset zestechnik in 8c Abs 1 KStG u E keinerlei normative Bedeutung bei Auslegung der einzelnen Begriffe beizu messen Vielmehr liegt die Vermutung nahe dass die von einander getrennte und technisch voneinander abweichen de Regelung dieser nah verwandten Ausnahmen zum grunds tzlichen Ein Erwerber Konzept allein der sp ten Initiative zur Einf hrung des 8c Abs 1 S 3 KStG durch Bundesrat und Finanzausschuss im Gesetzgebungsverfah ren geschuldet ist 2 Die Entstehungsgeschichte der f r die Auslegung der Erwerberkreisbegriffe relevanten Teile des 8c KStG Als wesentliches Motiv f r die Einf hrung des 8c KStG wurde die Vereinfachung der Rechtsanwendung angef hrt In der Gesetzesbegr ndung wird die Ersetzung der Mantel kaufregelung des 8 Abs 4 KStG a F durch die Verlust abzugsbeschr nkung des 8c KStG ausdr cklich damit er l utert dass die alte Regelung schwierig zu handhaben sowie Zweifelsfragen zu den einzelnen Tatbestand
232. nkommen ratifiziert Allerdings laufen derzeit auch in den Vereinigten Staaten von Amerika Beratungen ber die Ratifi zierung des bereinkommens Das Abkommen soll zumehr Rechtssicherheit bei intemationalen ausschlie lichen Ge richtsstandsvereinbarungen f hren und somit den Handel zwischen den teilnehmenden Staaten f rdern Jochen Clausnitzer EU Ministerrat Weitere Fortschritte bei Datenschutz Grundverordnung Die EU Innen und Justizminister haben am 4 12 2014 ber weitere Teile der Datenschutz Grundverordnung DS GVO eine Einigung erzielt Zum Abschluss gebracht werden konn ten u a die Beratungen ber die Aufnahme des ffentlichen Bereichs in den Anwendungsbereich der Verordnung Den Mitgliedstaaten soll im ffentlichen Sektor beim Datenschutz ein gewisser Spielraum einger umt werden der es ihnen er m glicht an bestimmten Stellen ber das Niveau der geplan ten DS GVO hinauszugehen Au erdem soll nach dem Wil len des Ministerrates die Einwilligung des Betroffenen in eine Datenverarbeitung nicht mehr ausdr cklich sondem nur noch unmissverst ndlich erfolgen ber das Prinzip der zentralen Kontaktstelle sog One Stop Shop f hrte der Rat eine Orientierungsaussprache durch in der Leitlinien f r den Abschluss der Beratungen ber das Prinzip der zentralen Kontaktstelle formuliert wurden Dr Silke Bittner BDD Berlin 1 2015 R11 OECD Entwurf zu Verrechnungspreisen f r konzerninterne Dien
233. nomischer Wissenschaft und Praxis sowie der Justiz 2075 1 248 Seiten Lexikonformat gbd 179 ISBN 978 3 504 45560 6 Hier sehen Sie ein v llig neues Handbuch das Ihnen einen verst ndlichen Zugang zu einer der schwierigsten Materien f r Juristen er ffnet Durch seine ganzheitliche Darstellung aller f r die Unter nehmensbewertung wichtigen Aspekte aus Recht und Betriebswirtschaftslehre sind Sie in der Lage alle rechtsgebundenen sprich juristisch veranlassten Bewertungsfragen sicher zu beantworten Herausgeber und Autoren sind herausragende Experten in ihrem jeweiligen Fachgebiet und aufgrund ihrer praktischen Erfahrung mit allen Finessen der Unternehmensbewertung vertraut Sie dokumentieren verl sslich den derzeitigen Meinungsstand und lotsen Sie gekonnt durch die un berschaubare h chst und instanzgerichtliche Rechtsprechung Fleischer H ttemann Hrsg Rechtshandbuch Unternehmensbewertung Bilden Sie sich selbst ein Urteil bei einer Leseprobe und bestellen Sie dann gleich bei www otto schmidt de fhu ottoschmidt
234. nspflicht generierende Garantenstellung des Gesch ftsf hrers im Verh ltnis zu Dritten nicht be gr nden Es l sst sich auch nicht konstruieren der Ge sch ftsf hrer bernehme mit Vertragsschluss oder An nahme des Amtes oder tats chlicher Wahrnehmung seiner Aufgaben gegen ber Dritten die origin r der Gesellschaft im Au enverh ltnis obliegenden Verkehrspflichten Die Verletzung einer Verkehrspflicht durch das schuldhafte Vers umnis ihres Organwalters wird allein der juristischen Person haftungsbegr ndend zugerechnet ohne dass es da zu der Annahme einer deliktischen Eigenhaftung auch des s umigen Organwalters bed rfe exklusive Verkehrs pflichthaftung der juristischen Person 31 BGB be gr ndet auch dann eine Haftung der Gesellschaft wenn der Gesch ftsf hrer nicht den gesamten Haftungstatbestand selbst erf llt Bei den Verkehrspflichtf llen in denen allein die juristische Person d h die GmbH Pflichtentr ger ist f hrt die Verletzung dieser exlusiven Verkehrspflichten der juristischen Person durch das schuldhafte Verhalten ihres Organs allein zu einer Haftung der GmbH ohne dass es da zu der Annahme einer deliktischen Eigenhaftung auch des s umigen Organwalters bedarf Das Konzept des 31 BGB erlaubt die selbst ndige Ableitung der Verkehrs pflichthaftung juristischer Personen ohne eine zwingende Ankn pfungstat ihrer Organmitglieder Dass der Ge sch ftsf hrer einer GmbH ihr gegen ber
235. nte Umgehung der Sacheinlagevorschriften schaffen w rde In hnlicher Weise wird auch vertreten dass eine Heilung geeignet sei Konflikte unter den Gesellschaftern zu ver meiden da die Sachleistung so den Mitgesellschaftern ge 19 Aufl 2010 19 Rz 69 jetzt offen Fastrich in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 2013 19 Rz 69 30 So Veil in Scholz GmbHG 11 Aufl 2012 19 Rz 162 M Winter FS Priester 2007 S 867 877 Bayer in Lutter Hom melhoff GmbHG 18 Aufl 2012 19 Rz 98 Bormann in Bor mann Kauka Ockelmann Handbuch GmbH Recht 2 Aufl 2011 Kap 4 Rz 258 31 Bayer in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 19 Rz 98 32 Henkel NZI 2010 6 8 Verse in Henssler Strohn GesR 2 Aufl 2014 19 GmbHG Rz 71 Bayer in Lutter Hommel hoff GmbHG 18 Aufl 2012 Rz 95 Veil in Scholz GmbHG 11 Aufl 2012 19 Rz 162 Veil ZIP 2007 1241 1244 f 33 Bormann in Bormann Kauka Ockelmann Handbuch GmbH Recht 2 Aufl 2011 Kap 4 Rz 254 34 S dazu BGH v 16 1 2006 II ZR 65 04 GmbHR 2006 482 m Komm Werner v 17 2 2003 II ZR 281 00 GmbHR 2003 466 m Komm Schulze Bayer Lieder ZGR 2006 875 897 ff 35 Sch fer in Henssler Strohn GesR 2 Aufl 2014 11 GmbHG Rz 331 Merkt in M nch Komm GmbHG 1 Aufl 2010 11 Rz 167 Wicke GmbHG 2 Aufl 2011 11 Rz 9 36 Bormann in Bormann Kauka Ockelmann Handbuch GmbH Recht 2 Aufl 2011 Kap 4 Rz 269 37 Jordans Die ve
236. nter dem sie als juristische Person im Rechtsver kehr auftritt Durch ihre Firma wird die GmbH gekenn zeichnet und individualisiert Pfisterer in Saenger Inhes ter GmbHG 2 Aufl 4 Rz 2 Trotz der Bedeutung der Firma existiert seit der Handelsrechtsreform im Jahre 1998 HRefG v 22 6 1998 BGBl I 1998 1479 mit dem ge nderten 4 lediglich eine Norm im GmbHG die eine inhaltliche Vorgabe zur Firmenbildung enth lt Ange sichts der weitgehenden Liberalisierung des Firmenrechts schreibt 4 GmbHG nur noch die zwingende Notwendig keit eines Rechtsformzusatzes bei Bildung der Firma einer GmbH vor Die Firma muss den Zusatz Gesell schaft mit beschr nkter Haftung oder eine allgemein verst ndliche Abk rzung dieser Bezeichnung enthalten Die Firma des Beschwerdef hrers enth lt die Abk rzung GmbH Damit ist der Anforderung des 4 GmbHG Ge n ge getan b Hingegen ist es aufgrund der nderung des 84 GmbHG zum 1 1 1999 nicht mehr erforderlich dass so weit die GmbH eine Personenfirma f hrt diese notwen diger Weise die Namen von Gesellschaftern enth lt oder eine Sachfirma die sich auf den Unternehmensgegen stand bezieht Fastrich in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 4 Rz 1 Pfisterer in Saenger Inhester GmbHG 2 Aufl 4 Rz 4 Eine Personenfirma ohne Gesellschafterbezug ist folglich seit der Reform gesetz lich nicht mehr verboten OLG Th ringen v 22 6 2010 6 W 30 10 NZG 2010 1354 GmbHR 201
237. nternehmens hinausgeht und es ist darauf zu achten dass die Definition der KMU nicht durch eine rein formale Erf llung der Kriterien umgangen wird Rz 33 31 bb An dieses EuGH Urteil im Vorabentscheidungs verfahren ist das nationale Gericht bei seiner Entscheidung GmbHR 1 2015 Verwaltungsanweisungen 55 des Ausgangsrechtsstreits gebunden vgl BFH v 28 5 2013 XIR 11 09 BFHE 242 84 m w N Der er kennende Senat ist daher nicht befugt die Auslegung des KMU Begriffs abweichend vom EuGH zu entscheiden 32 cc Das FG hat die vom EuGH vorgegebenen Grund s tze bereits im ersten Rechtsgang zutreffend angewandt Es hat zu Recht nicht allein auf die rein formale Erf llung des Art 3 Abs 3 Unterabs 1 des Anhangs der KMU Emp fehlung abgestellt sondern im Rahmen einer wirtschaft lichen Betrachtungsweise das Vorliegen einer KMU Ei genschaft der Kl in verneint Hinsichtlich der wirtschaft lichen und finanziellen Beziehungen zwischen der Kl in und der X GmbH hat es dabei die mehrheitliche Beteili gung der Familie die identische Gesch ftsf hrung in beiden Unternehmen den Gesch ftsbesorgungsvertrag als auch die komplette Auslagerung von Einkauf EDV und Forschung sowie die gemeinsame Bankverbindung und nicht zuletzt die Mitverpflichtung der X GmbH bei Mietkauf und Darlehnsvertr gen ber cksichtigt In der Gesamtschau dieser tats chlichen Umst nde hat das FG da weder ein erkennbar abge
238. nur dann nicht Gegenstand einer Gesch ftsbeziehung wenn sie entweder nach den Vor schriften des f r die Darlehensnehmerin ma geblichen Gesellschaftsrechts als Zuf hrung von Eigenkapital anzu sehen ist BFH v 30 5 1990 IR 97 88 BFHE 160 567 BStBl II 1990 875 GmbHR 1991 45 LS oder wenn sie der Zuf hrung von Eigenkapital in einer Weise nahe steht die eine steuerrechtliche Gleichbehandlung mit jener gebietet BFH v 27 8 2008 IR 28 07 BFH NV 2009 123 Letzteres ist insbesondere dann der Fall wenn die Darlehensgew hrung eine unzureichende Eigenkapital ausstattung der Kapitalgesellschaft ausgleicht und eine notwendige Bedingung daf r ist dass diese Gesellschaft die ihr zugedachte wirtschaftliche Funktion erf llen kann BFH v 29 11 2000 IR 85 99 BFHE 194 53 BStBl II 2002 720 v 27 8 2008 IR 28 07 BFH NV 2009 123 v 29 4 2009 IR 26 08 BFH NV 2009 1648 v 23 6 2010 IR 37 09 BFHE 230 156 BStBl II 2010 895 Fehlt es an diesen qualifizierenden Voraussetzungen ist im Zusammenhang mit unverzinslichen Gesellschafter darlehen f r eine Korrektur von Eink nften gem 1 Abs 1 AStG a F Raum 14 d Das FG ist nach diesen Ma gaben im Wege einer Gesamtw rdigung des Gesellschaftsvertrags und des Dar lehensvertrags und der im Zeitpunkt des Abschlusses die ser Vertr ge vorliegenden Umst nde BFH v 4 11 1997 VII R 18 94 BFHE 184 374 BStBl II 1999 344 GmbHR 1998 198 zu
239. nzverfahrens erkl rte der Kl in seinen Berichten gegen ber dem Insolvenzgericht v 31 7 2009 und v 3 2 2010 dass sich nach Pr fung der vor liegenden Gesch ftsunterlagen keine Anspr che f r eine Haftung der Bekl nach den 71 Abs 4 64 GmbHG erge ben h tten Bereits vor Klageerhebung hatte der Kl mit Schreiben v 18 3 2011 gegen ber dem Insolvenzgericht die Masseun zul nglichkeit angezeigt Das LG hat die Klage abgewiesen mit der Begr ndung der Kl habe nicht ausreichend dargelegt dass die Schuldnerin GmbHR 1 2015 Rechtsprechung 33 Gesellschaftsrecht im streitgegenst ndlichen Zeitraum zahlungsunf hig ge wesen sei LG Potsdam v 19 9 2012 52 O 4 12 II Die Berufung des Kl ist unbegr ndet 1 2 Das LG hat die Klage zu Recht abgewiesen Dem KI steht der geltend gemachten Zahlungsanspruch aus kei nem rechtlichen Gesichtspunkt zu a Der Kl hat gegen die Bekl keinen Anspruch auf Erstat tung der streitgegenst ndlichen Zahlungen i H v 32 686 52 aus 71 Abs 4 64 Abs 2 GmbHG a F aa Da die streitgegenst ndlichen Zahlungen deren R ck erstattung der Kl fordert bis auf eine Ausnahme vor dem 1 11 2008 geleistet worden sind findet 64 GmbHG in der bis zum Inkrafttreten des MoMiG 1 11 2008 gelten den Fassung Anwendung bb Voraussetzung f r eine Haftung der Bekl aus 64 Abs 2 GmbHG a F ist dass die Schuldnerin in dem Zeit raum vom 8 11 2007 bis zum
240. och dass der Kl ger zum Zeitpunkt der Klage erhebung am 7 10 2013 ohnehin nicht mehr Gesch ftsf h rer der Beklagten war Denn er war bereits am 16 9 2013 aus dieser Organstellung abberufen worden Hierin also in diesem Gesellschafterbeschluss bestand der konstitutive Akt keineswegs in der erst sp teren Handelsregistereintra gung und Ver ffentlichung der erfolgten Abberufung da diese rein deklaratorisch sind Mit anderen Worten Bereits im Rahmen der bisherigen Grunds tze musste man zur Zust ndigkeit der Arbeitsge richtsbarkeit gelangen eine nderung der Rechtsprechung war hierzu nicht n tig Umso bemerkenswert ist diese Ent scheidung daher deshalb weil das BAG damit gleichwohl die bisherige Rechtsprechung zum Automatismus der sog Fiktionswirkung aufgegeben hat Die bisherige Recht sprechung zur Fiktionswirkung besagte insoweit basie rend auf 5 Abs 1 ArbGG Wer zum Zeitpunkt der Erhe bung seiner K ndigungsschutzklage gegen die Gesell schaft noch deren Organvertreter ist wird automatisch an die ordentliche Gerichtsbarkeit verwiesen Hierzu hei t es nun dass an dieser bisherigen Auffassung es komme f r das Eingreifen der Fiktionswirkung des 5 Abs 1 S 3 30 Rechtsprechung GmbHR 1 2015 Gesellschaftsrecht ArbGG ausschlie lich auf die Umst nde zum Zeitpunkt der Klageerhebung an manifestiert in den beiden Ent scheidungen des BAG v 15 11 2013 10 AZB 28 13 GmbHR 2014 137 m Komm Pr p
241. offenen Gesellschafter dieser Ein lagegenstand nicht mehr zur Verf gung Denkbar w re al lenfalls eine R ckg ngigmachung des urspr nglichen Sachgesch fts was allerdings zu Problemen mit dem Ka pitalerhaltungsrecht f hren kann wenn dieses urspr ng lich f r die Gesellschaft g nstig war Die Leistung des verdeckt eingebrachten Sacheinlagege genstandes hat auch schon eine andere nach der neuen Rechtslage wirksame causa die ausgetauscht werden m sste Denn ein Gesellschafter kann nicht mit einer einzi gen Sachleistung zugleich seine Verpflichtung sowohl aus dem urspr nglichen verdeckten Sachgesch ft als auch aus einem nachtr glichen Sacheinlageversprechen erf llen Eine solche Doppelcausa sieht das Schuldrecht gerade nicht vor Au erdem ist die bare Einlageleistungsver pflichtung nach 19 Abs 4 GmbHG mit Eintragung durch automatisch kraft Gesetz erfolgende Anrechnung des Werts des verdeckt eingebrachten Sacheinlagegegen standes erloschen Daher sind auch keine Bereicherungs anspr che entstanden Die zweite causa Einlagever pflichtung existiert also nicht mehr Problematisch erscheint uns daher dass sowohl das ur spr ngliche Schuldverh ltnis auf dessen Grundlage der Sacheinlagegegenstand verdeckt eingelegt wurde zu S 220 f mit Hinweis auf die dienende Funktion der Beweislast verteilung hinsichtlich der Kapitalaufbringung 49 Zweifelnd auch Fastrich in Baumbach Hueck
242. on des Nahestehens stellt er jedoch deutlich auf ein Handeln der nahe stehenden Person im Interesse des Erwerbers ab Eine Abgrenzung zum Interessengleichlauf in 8c Abs 1 S 3 KStG w re u E aber so nicht mehr m glich 52 Zerwas Fr hlich DStR 2007 1933 1934 zur fehlenden Pr zi sion der Verwaltungsauffassung auch M hlenbrock in R dder M hlenbrock Ubg 2008 595 601 53 MeiisellBokeloh BB 2008 808 812 54 Dazu oben 11 2 55 Englisch in Tipke Lang 21 Aufl 2013 5 Rz 60 Der Um stand dass der Gesetzgeber der ausdr cklichen Bitte um Klar stellung in einer Stellungnahme des IDW nicht nachgekommen ist kann u E nicht f r das Gegenteil streiten denn dem blo en Schweigen des Gesetzgebers kann im Vergleich zum ausdr ck lichen Hinweis in der Stellungnahme des Bundesrats kein ver gleichbar hoher normativer Gehalt entnommen werden so aber wohl Suchanek in Herrmann Heuer Raupach EStG KStG Erg Lfg 250 8c KStG Rz 26 56 Dazu etwa Larenz Methodenlehre der Rechtswissenschaft 6 Aufl 1991 S 330 jais tragen werden denn in der Gesetzesbegr ndung zu 8c KStG fehlt eben gerade anders als in der Begr ndung zu 32d Abs 2 Nr 1a EStG eine von 1 Abs 2 AStG ab weichende Definition des Begriffs Den einzigen Hinweis auf das Verst ndnis des Begriffs im Rahmen des 8c KStG gibt die oben genannte Stellungnahme des Bundesrates 57 Neben diesem Rechtsanwendungsbefehl durch den Ge setzgeber spr
243. or seinem Tod vernichtet hatte Es ist daher nicht ersichtlich auf welche sonstige Weise die Bekl sich ber den Umfang der bestehenden Verbindlich keiten der Schuldnerin Kenntnis h tte verschaffen k nnen Ohne die entsprechenden Unterlagen war es der Bekl auch nicht m glich eine Liquidationsbilanz zu erstellen b Dem KI steht gegen die Bekl auch kein Anspruch auf R ckzahlung der entnommenen Gesch ftsf hrer bzw Li quidatorengeh lter i H v 19 040 aus 823 Abs 2 BGB 1 V m 266 StGB zu Die Bekl hat durch die Entnahme der Geh lter f r die Mo nate bis M rz 2008 keine ihr obliegende Verm gensbetreu ungspflicht verletzt Vielmehr stand ihr gem 675 611 612 BGB ein entsprechender Anspruch auf Zahlung einer Verg tung f r ihre T tigkeit als Liquidatorin zu Zwischen der Schuldnerin und der Bekl ist ein entspre chender Anstellungsvertrag zustande gekommen Der Ab schluss eines Anstellungsvertrags kann auch durch schl s siges Verhalten erfolgen indem der Gesch ftsf hrer seine T tigkeit aufnimmt und die Gesellschaft diese in Kenntnis dass ein Gesch ftsf hrer in der Regel seine Leistungen nicht unentgeltlich erbringt entgegen nimmt vgl Z llner Noack in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 35 GmbHR 1 2015 Rechtsprechung 35 Gesellschaftsrecht Rz 166 So liegt der Fall auch hier Der Alleingesellschaf ter der Schuldnerin wusste und wollte dass die Bekl als Gesch ftsf hrerin und sp
244. oren nicht nur auf die noch im GmbH Gesetz verbliebene insol venzrechtliche Vorschrift des 864 GmbHG beschr nkt Kom mentiert sind auch das allgemeine Insolvenzrecht mit ESUG die straf und zivilrechtlichen Haftungsrisiken bei der Insol venzverschleppung sowie das Recht der Gesellschafterdar lehen Dem GmbH Insolvenzrecht geb hrt meine n here Be trachtung Eine umfassende Darstellung des Insolvenzverfahrens ber das Verm gen einer GmbH oder einer GmbH amp Co KG gibt Bitter vor 64 GmbHG Hier ist insbesondere die ausf hrliche und praxisorientierte Darstellung der Er ffnungsgr nde Zah lungsunf higkeit und berschuldung hervorzuheben die der Gesch ftsf hrer einer GmbH als Teil seiner Pflicht zur Be obachtung der wirtschaftlichen Lage seiner Gesellschaft und zur pers nlichen zivilrechtlichen Haftungsvermeidung stets im Blick haben muss Strafrechtliche von Bitter als verfas sungsrechtlich bedenklich eingestufte Sanktionen drohen dem Gesch ftsf hrer wenn er die durch das ESUG gestei gerten inhaltlichen Anforderungen an den Er ffnungsantrag nicht beachtet Gesellschaftsrechtliche Relevanz hat die mit dem ESUG zur berwindung von Blockadem glichkeiten der Gesellschafter geschaffene M glichkeit der Einbezie hung der Anteilsrechte der Gesellschafter in das Insolvenz planverfahren Hier kritisiert Bitter die Beteillgungsm glichkeit der Anteilseigner an Abstimmungen ber den Insolvenzplan als zu weitgehend Im Anhang zu
245. orgehensweise wie bei der offenen Sacheinlage einschlie lich des Sacheinlage vorgangs und der Werthaltigkeitspr fung auf den Zeit punkt der Umwidmung quasi nachgeholt werden Durch das MoMiG wurden in 19 Abs 4 GmbHG die Rechtsfol gen der verdeckten Sacheinlage erheblich ver ndert Die Vertr ge ber die Sacheinlage sowie die Rechtshandlun gen zu ihrer Ausf hrung sind wirksam und der Wert des verdeckt eingelegten Sacheinlagegegenstandes wird auf die bare Einlageverpflichtung angerechnet Daher besteht schon kein berzeugender Bedarf mehr f r eine dar ber hi nausgehende bergesetzliche Heilung Auch kann kon struktiv eine Umwidmung nicht einmal mehr ann hernd so erfolgen wie es der BGH 1996 vorgegeben hatte Daher ist u E die Heilung einer verdeckten Sacheinlage nach der Eintragung im Handelsregister durch Umwidmung nicht mehr zul ssig und bietet in der Praxis nur Scheinsicherheit Aus diesen berlegungen folgt weiter dass nach Eintra gung in das Handelsregister jetzt auch die freie Umwid mung einer Bareinlageverpflichtung in eine Sacheinlage verpflichtung au erhalb der Fallgruppe der verdeckten Sacheinlage genauso unzul ssig ist wie die nderung der Vereinbarung ber einen konkreten Sacheinlagegegen stand Herzahlen theoretisch denkbar a A Mayer in Widmann Mayer UmwR 114 Erg Lfg Stand Mai 2010 Anh 5 Rz 370 a E 95 M rtens in M nch Komm GmbHG 1 Aufl 2010 19 Rz 62 Fastrich in Baumbach Hueck Gmb
246. orums f r Untemehmensteuerrecht eV ckung der G20 Finanzminister 2013 vorgelegt hat Zun chst Die OECD geht gr ndlich vor und informiert fortlaufend in Form von Web Seminaren und Stellungnahmen Der BEPS Aktionsplan der 15 Bereiche umfasst hat 2014 bereits sie ben konkrete Empfehlungen hervorgebracht s die Zusam menfassung von Geberth GmbHR 2014 R348f 2015 sol len die restlichen Empfehlungen folgen Vor dem Hintergrund der technologischen Entwicklung geht es der OECD insbe sondere um die Vermeidung doppelter Nichtbesteuerung Dabei will die OECD augenscheinlich nicht die Verteilungsre geln ihres Musterabkommens f r DBA ndern oder die Ori entierung an den Wertsch pfungsbeitr gen in multinational organisierten Untemehmen aufgeben Im Gegenteil Im BEPS Aktionsplan hei t es dass Besteuerung und ma geb liche Substanz neu aufeinander abgestimmt werden m s sen damit intemationale Standards wieder die bezweckten Auswirkungen haben Der Wertsch pfung in Konzernen mit eng verflochtenen Gesellschaften soll mehr Aufmerksamkeit zukommen um so gegen die Nutzung von Gesch ften mit immateriellen Wirtschaftsg tem und von risikoreichen Trans aktionen zum Zweck der Gewinnverlagerung vorzugehen 2 Lizenzgeb hren Im IP Bereich werden dabei nicht nur in Deutschland f nf Stichworte intensiv diskutiert Lizenzbox auch Patent oder IP Box Lizenzschranke Quellensteuer Verrechnungspreise und Anrechnungsmethode Bei
247. osten der be treffenden Anteile errechnet und hierbei allein darauf ab gestellt wird dass der Kaufpreis den Nennbetrag der An teile bersteigt beruht er auf der gesetzlichen Vermu tung dass jede Erh hung des Verkaufspreises unweiger lich die Ber cksichtigung der Steuergutschrift umfasst obgleich die nicht ausgesch tteten Gewinne und die M glichkeit in den Genuss einer mit den Anteilen zusam menh ngenden Steuergutschrift zu kommen nur ein Be standteil des Verkaufspreises der Anteile sein kann EuGH v 17 9 2009 Rs C 182 08 Glaxo Wellcome Sig 2009 I 8591 dort Rz 94 96 44 Rechtsprechung GmbHR 1 2015 Steuerrecht 18 aaa Die gesetzliche Regelung zur Ermittlung des Sperrbetrags in 50c Abs 4 S 1 EStG 1990 bel sst mit dem Hinweis auf den Unterschiedsbetrag zwischen den Anschaffungskosten und dem Nennbetrag der Anteile nach seinem Wortlaut keine M glichkeit einen solchen Unterschiedsbetrag daraufhin zu untersuchen wodurch er veranlasst ist und ihn ggf aufzuspalten Eine solche Diffe renzierung ist aber nach den unionsrechtlichen Vorgaben erforderlich um die Verh ltnism igkeit der Beschr n kung zu wahren Dem Erwerber der Anteile muss erm g licht werden nachzuweisen dass der konkret gezahlte Kaufpreis eine besondere Verg tung des bereits bestehen den K rperschaftsteuerguthabens bezogen auf bereits ver steuerte R cklagen die bei einer Aussch ttung eine K r persc
248. ovember 2007 bis einschlie lich M rz 2008 Die Schuldnerin unterhielt bei der Bank Privat und Ge sch ftskunden AG ein Gesch ftskonto Mit einem an die Bekl adressierten Schreiben v 19 12 2007 teilte die Bank AG mit dass das Konto einen Saldo i H v 8 210 76 aufweise und bat diese sich wegen einer einvernehm lichen Regelung zur R ckf hrung des Saldo mit der Bank in Verbindung zu setzen Mit Schreiben v 15 2 2008 k n digte die Bank AG das Konto unter Bezugnahme auf eine Zahlungserinnerung v 5 9 2007 mit Wirkung zum 1 4 2008 und forderte die Schuldnerin zur Zahlung des ausstehenden Schuldbetrags von 8 797 47 auf Dieses Schreiben ging der Bekl am 1 3 2008 zu zusammen mit dem Schreiben der Bank AG v 28 2 2008 mit welchem diese die K ndigungsfrist bis zum 14 4 2008 verl ngerte Vor seiner Bestellung zum Gesch ftsf hrer hatte WS am 24 2 2006 im Namen der Schuldnerin und unter Verwen dung deren Firmenstempels einen Leasingvertrag mit der D GmbH ber einen Pkw Chrysler 300 C Sedan geschlos sen Die D GmbH forderte die Schuldnerin nach K ndi gung des Leasingvertrags und Verwertung des Pkw mit Schreiben v 7 11 2007 zur Zahlung von 6 729 15 bis zum 21 11 2007 auf Die Schuldnerin leistete in beiden F llen keine Zahlungen Mit einem am 5 2 2009 beim Insolvenzgericht eingegan genen Schreiben hat die Bekl die Er ffnung des Insol venzverfahrens beantragt Nach Er ffnung des Insolve
249. per v 26 10 2012 10 AZB 55 12 GmbHR 2013 253 m Komm Pr pper nicht festgehalten werde Insbesondere in der letztgenann ten Entscheidung hatte das BAG sogar explizit ausgef hrt dass die Parteien gerade keinen Gesch ftsf hrer Anstel lungsvertrag geschlossen h tten Die Parteien h tten weder einen gesonderten Gesch ftsf hrer Dienstvertrag abge schlossen noch h tten sie den urspr nglichen Arbeitsver trag ruhend gestellt Auch bei der Bestellung des Kl gers zum Gesch ftsf hrer sei der Arbeitsvertrag der Parteien nicht wirksam beendet worden so die damaligen Be schlussgr nde trotz derer das BAG gleichwohl zur Zu st ndigkeit der ordentlichen Gerichtsbarkeit gelangte nur festgemacht an der bestehenden formellen Organstellung In seiner nunmehrigen Begr ndung zur Lossagung von dieser Senats Rechtsprechung folgt das BAG Stimmen in der Literatur Pr pper GmbHR 2013 255 ff wonach n mlich durch den blo en Ankerpunkt der Klageerhebung eine zeitliche Manipulationsm glichkeit er ffnet wird Einerseits k nnte n mlich der Abberufungsbeschluss ber drei Wochen hinaus gez gert andererseits aber bereits ge k ndigt werden was nach der Trennungstheorie von Or ganstellung einerseits und schuldrechtlicher Beziehung andererseits wie sie f r Organvertreter gilt zweifellos m glich ist Dann w re der Gek ndigte bereits durch die dreiw chige Ausschlussfrist zeitlich gezwungen K ndi gungsschutzklage vor der Ar
250. r Beurteilung eines Pflichtteilserg nzungsanspruchs die nachtr gliche Verein barung eines entgeltlichen Vorgangs anstelle der urspr ng lichen Schenkung f r m glich gehalten Aber selbst wenn man dem folgt stellt sich u E f r die verdeckte Sacheinlage zus tzlich die Problematik der ggf nicht schuldtilgenden Vorleistung Denn die Leistung des Sacheinlagegegenstandes w re vor der Entstehung der Einlageverpflichtung durch den Heilungsbeschluss und der diesbez glichen bernahmevereinbarung erfolgt 57 Vgl Kindl in Erman BGB 14 Aufl 2014 311 Rz 3 Emme rich in M nch Komm BGB 6 Aufl 2012 311 Rz 12 58 Gehrlein Gutschet in BeckOK BGB Stand 1 5 2014 311 Rz 32 59 Gr neberg in Palandt BGB 73 Aufl 2014 311 Rz 3 Schul ze in Schulze u a BGB 8 Aufl 2014 311 Rz 4 vgl auch BGH v 9 5 1956 V ZR 95 55 BGHZ 20 338 60 Fetzer in M nch Komm BGB 6 Aufl 2012 Vor 362 Rz 9 Dennhardt in BeckOK BGB Stand 1 5 2014 362 Rz 3 vgl auch BGH v 24 6 1998 XII ZR 195 96 BGHZ 139 123 Gernhuber Die Erf llung und ihre Surrogate 2 Aufl 1994 5 1 5 S 103 62 S dazu Gr neberg in Palandt BGB 73 Aufl 2014 311 Rz 8 f Emmerich in M nch Komm BGB 6 Aufl 2012 311 Rz 15 63 BGH v 14 2 2007 IV ZR 258 05 BGHZ 171 136 64 Vgl OLG Schleswig Holstein v 27 3 2012 3 U 39 11 NZG 2012 1423 OLG K ln v 23 4 2008 2 U 19 05 juris LG Kiel v 27 5 20
251. r Kapi talbeteiligungen v 12 8 2008 BGBl 12008 1672 ff 10 Gesetz zur verbesserten steuerlichen Ber cksichtigung von Vor sorgeaufwendungen v 16 7 2009 BGBl 12009 1959 ff Wirtschaftswachstums v GmbHR 1 2015 Dr Jens Uwe Hinder LL M Fabian Hentschel 17 Der Erwerberkreis des 8c KStG oder aber suspendiert worden sind Jede einzelne dieser Gesetzes nderungen stellt die zur vorher g ltigen Geset zesfassung erarbeiteten Auslegungsgewissheiten aufgrund systematischer Wechselwirkungen zwischen den einzel nen Normbestandteilen wieder in Frage Eine gefestigte Auslegungspraxis konnte sich bereits deswegen bisher nur schwer etablieren Zweitens existieren zu den meisten Auslegungsfragen kei ne erstinstanzlichen Gerichtsentscheidungen Die ausste hende Entscheidung des BVerfG zur Verfassungsm ig keit des 8c KStG nach Vorlage durch das FG Hamburg vom 4 4 2011 f hrt in einer Mehrzahl der streitigen F lle zur Aussetzung au ergerichtlicher Rechtsbehelfs und ge richtlicher Klageverfahren im Zusammenhang mit 8c KStG Mit Steuerplanungssicherheit st rkender Judika tur ist deswegen auch einstweilen nicht zu rechnen Drittens hat auch die Normstruktur selbst ihren Anteil an der Auslegungsunsicherheit W hrend n mlich die Tatbe standsmerkmale auf Gesellschafterebene ankn pfen tritt die Rechtsfolge der partielle oder vollst ndige steuerliche Verlustuntergang allein auf Ebene der Gesellschaft ein Die
252. r entsprechend einer Entscheidung des Senats BGH v 18 3 1996 II ZR 299 94 ZIP 1996 705 706 f GmbHR 1996 369 zu 26 KapErhG ein konkret zu bestimmendes Sicherungsinteresse maximal der k nftig f llig werdende Gesamtbetrag ma gebend ist so OLG Frankfurt a M v 16 2 2000 19 U 226 98 NZG 2000 933 935 OLG Hamm v 18 2 2008 I 8 U 235 06 AG 2008 898 899 f GmbHR 2009 43 LS H ffer AktG 10 Aufl 303 Rz 3 Stephan in K Schmitt Lutter AktG 2 Aufl 303 Rz 11 Altmeppen in M nch Komm AktG 3 Aufl 303 Rz 31 Koppensteiner Schnorbus in Rowedder Schmidt Leithoff GmbHG 5 Aufl 52 Anh Rz 119 Liebscher in M nch Komm GmbHG 13 Anh Rz 848 Schr er DB 1999 317 321 Tr litzsch WiB 1996 572 11 b Die Sicherheitsleistung f r Anspr che von Gl u bigern der Gesellschaft aus Dauerschuldverh ltnissen die erst nach dem Ende eines Beherrschungs oder Gewinnab f hrungsvertrags f llig werden ist zu begrenzen 12 aa 303 AktG enth lt insoweit eine Regelungsl cke Anspr che aus Dauerschuldverh ltnissen sind bereits dann vor der Bekanntmachung der Eintragung der Beendi gung des Unternehmensvertrags 1 S v 303 Abs 1 S 1 AktG begr ndet wenn das Dauerschuldverh ltnis selbst entstanden ist Auf die F lligkeit des einzelnen Anspruchs ist nicht abzuheben vgl BGH v 11 11 1991 I ZR 287 90 BGHZ 116 37 46 GmbHR 1992 34 Damit be steht die Gefahr e
253. r niedrigsten Gehaltsstufe befanden Des Weiteren erhielten Fremdge sch ftsf hrer die keine Anteile am Unternehmen hielten ins gesamt ein h heres Gesamtgehalt als alle anderen Grup pen Dies k nnte mit einer m glichen Gewinnaussch ttung an Anteilseigner bzw an die Familienmitglieder erkl rbar sein Bemerkenswert war dass sich 40 derfamilienintemen Ge sch ftsf hrer ohne Anteilseignerschaft innerhalb der unters ten Gehaltskategorie bis 150 000 befanden Familienzugeh rigkeit und Anteilseignerschaft 50 0 40 0 30 0 6200 T 65250 T diss00 T bisoa oterao ww Extern mit Anteil 10 EEN 35 57 2 0 71 un ern a Famien mil Anteile ART 265 33 11 8 as 106 Quelle Gabriela Jaecker GmbH lnstitut f r Mittelstandsforschung Ge haltsindex Familienuntemehmen 2014 keron Zeitschriftenspiegel Gesellschaftsrecht Lieder Vorgr ndungsgesellschaft Vorbeteiligungsgesell schaft und andere Vorbereitungsgesellschaften DStR 49 2014 2464 ff Marbler Oser Zur Konzemrechnungslegungspflicht der GmbH amp Co KG DStR 49 2014 2474 ff Teichmann Europ ische Harmonisierung des GmbH Rechts NJW 49 2014 3561 ff Terbrack Ver nderung oder nicht Zur Reichweite notarieller Pflichten bei der Beurkundung von Umfirmierungen oder Sitzverlegungen einer GmbH NotBZ 12 2014 455 ff Steuerrecht Graessner El Mourabit Unsicherheiten bei der GrESt Pla nung bei mittelbaren Gesellsc
254. raums in einem beg nstigten Betrieb verbleiben der zus tzlich die Begriffsdefinition f r kleine und mittlere Unternehmen im Sinne der Empfeh lung 96 280 EG der Europ ischen Kommission vom 3 Ap ril 1996 betreffend die Definition der kleinen und mittleren Unternehmen Empfehlung 96 280 EG ABIEG 1996 Nr L 107 S 4 ersetzt durch die KMU Empfehlung in ABIEU 2003 Nr L 124 S 36 erf llt auf 25 der Be messungsgrundlage bei Investitionen in Betriebsst tten die wie im Streitfall im brigen F rdergebiet belegen sind Bei dem InvZulG 2005 handelt es sich um eine von der Kommission genehmigte Beihilfe ABIEU 2005 Nr C 235 S 3 4 1 S d Art 87 Abs 3 Buchst a und c des Vertrags zur Gr ndung der Europ ischen Gemeinschaft jetzt Art 107 des Vertrags ber die Arbeitsweise der Euro p ischen Union 25 b Entgegen der Auffassung der Kl in ist die 2 Abs 7 S 1 InvZulG 2005 zugrunde liegende Definition der KMU europarechtlich zu interpretieren Dies ergibt sich bereits aus dem gesetzlich verankerten Verweis auf die KMU Empfehlung der Europ ischen Kommission und entspricht dem Willen des Gesetzgebers im Unterschied zu der Vorg ngerregelung des 2 Abs 7 InvZulG 1999 den europarechtlichen KMU Besriff zu bernehmen BT Drucks 15 2249 S 15 16 Zwar ist die Verwendung der KMU Definition f r die Mitgliedstaaten freiwillig Benut zerhandbuch der Europ ischen Kommission zur neuen KMU Definition Benutz
255. rdeckte Sacheinlage und die verdeckte Finanzie rung nach dem MoMiG 2011 S 138 f 38 In diese Richtung wohl Leistikow Das neue GmbH Recht 2009 4 Rz 266 39 Schall ZGR 2009 126 145 Maier Reimer Wenzel ZIP 2008 1449 1451 4 Dr Andreas Heidinger Ralf Knaier GmbHR 1 2015 Heilung einer verdeckten Sacheinlage und Austausch des Einlagegegenstandes nach dem MoMiG gen ber legalisiert w rde Zugleich w rde durch die Hei lung den etwaigen Anspr chen der Mitgesellschafter die der verdeckten Sacheinlage nicht zugestimmt haben auf Unterlassung des Verkehrsgesch fts gegen die GmbH und im Falle dass schon der Vollzug des verdeckten Ge sch fts stattgefunden hat auf R ckabwicklung die Grundlage entzogen Vereinzelt wird eine Heilung auch im Zusammenhang mit einer Due Diligence im Vorfeld eines Unternehmenskaufs als sinnvoll erachtet da es so dem potentiellen K ufer er m glicht w rde durch Feststellung einer verdeckten Sach einlage das mit einer solchen verbundene Risiko zu ver meiden Hingewiesen wird auch darauf dass die Heilung den Ge sch ftsf hrer vom Vorwurf einer Pflichtverletzung befrei en kann Dies kann u E aber nicht die einmal eingetrete ne Strafbarkeit der falschen Versicherung des Gesch fts f hrers sondern allenfalls zivilrechtliche Schadenser satzanspr che nach 9a i V m 43 Abs 2 GmbHG be treffen Diesbez glich erscheint es aber auch eher theoreti scher Natur
256. rden Karsten Schmidt schafft mit gro er Eleganz den Spagat zwischen Kritik und dem auf zahlreichen Vorarbeiten gegr ndetem Vorschlag einer Neukonzeption der Insolvenzverschleppungshaftung auf der einen und der fun dierten Darstellung der Rechtslage auf der Basis dervom Bun desgerichtshof angef hrten herrschenden Meinung auf der anderen Seite Das durch die materielle Insolvenz der GmbH ausgel ste Haftungsregime wird komplettiert durch die de liktsrechtlichen Folgen des Versto es gegen die Insolvenzan tragspflicht gleichfalls kommentiert unter 864 GmbHG 5 Bleibt nur mit wiederholtem Lob zu schlie en Der Scholz ist in der 11 Auflage seinem Konzept treu geblieben hervorra gende Autoren aus Wissenschaft und Praxis zu vereinen Wie gewohnt bietet das Werk in allen Bereichen eine ersch pfen de Darstellung der aktuellen Rechtslage in seiner Ausformung durch Rechtsprechung und Schrifttum spart nicht mit Kritik und erg nzt diese mit zahlreichen fundierten nderungsvor schl gen an die Rechtsprechung und den Gesetzgeber Manfred Born Richter am Bundesgerichtshof Karlsruhe Tagungshinweis Hamburger Forum f r Unternehmensteuer recht 2015 Das Hamburger Forum f r Untenehmensteuerrecht 2015 findet statt am Donnerstag 5 Februar 2015 von 13 00 bis 1845 Uhr mitanschlie endem Abendessen und Freitag 6 Februar 2015 von 9 00 bis 17 30 Uhr 1 2015 R15 in der Bucerius Law School Jungiusstra e 6 20355 Ham
257. rden ihr die Handlungen der Gesch ftsf hrer gem 31 BGB analog zugerechnet Im Zivilrecht treffen die Verkehrssicherungs pflichten aus dem Herstellen und dem Inverkehrbringen gef hrlicher Produkte regelm ig die als Herstellerin auf tretende juristische Person d h die GmbH Die GmbH un terliegt der deliktischen Produkthaftung aus 823 Abs 1 BGB vgl dazu Hager in Staudinger BGB Neubearb 2009 823 Rz E 11 ff 2 Hager in Staudinger BGB Neubearb 2009 823 Rz F 11 3 Ziemons in Oppl nder Tr litzsch Praxishandbuch GmbH Ge sch ftsf hrung 2 Aufl 2011 25 Rz 2 Medicus GmbHR 2002 809 813 4 Wagner in M nch Komm BGB 6 Aufl 2013 4 ProdHaftG Rz 5 5 FoerstelGraf von Westfalen Produkthaftungshandbuch 3 Aufl 2012 25 Rz 2 6 FoerstelGraf von Westfalen Produkthaftungshandbuch 3 Aufl 2012 21 Rz 25 II Gesch ftsf hrer Eigenhaftung aus Verkehrspflicht 1 Streitig ist ob bei einem Versagen der Gesch ftsf hrer hinsichtlich der der GmbH obliegenden Verkehrspflichten neben derjenigen der GmbH auch eine Haftung der Ge sch ftsf hrer besteht Wie vorstehend ausgef hrt sind Verkehrspflichten grunds tzlich von der GmbH als eigener Rechtspers nlichkeit zu beachten Die Verpflichtung des Gesch ftsf hrers gegen ber der Gesellschaft aus der Or ganstellung oder dem Anstellungsvertrag kann nach zu treffender Ansicht f r sich allein jedenfalls eine Verkehrs oder Organisatio
258. rechendes Endzeugnis 24 cc Ebenso l sst sich hinsichtlich des Antrags zu 4 der Klagebegr ndung entnehmen dass der Kl den Wider rufs und Berichtigungsanspruch ausschlie lich aus dem von ihm behaupteten Arbeitsverh ltnis ableitet und mit dem von ihm geltend gemachten Fortbestehen dieses Ar beitsverh ltnisses begr ndet Zwar k nnte ein solcher An trag grunds tzlich auch im Fall des Vorliegens eines Dienstvertrags erfolgreich sein Der Kl bestimmt jedoch alleine den Streitgegenstand 253 Abs 2 Nr 2 ZPO und hat sich vorliegend auf einen m glichen Anspruch aus sei nem Arbeitsverh ltnis beschr nkt 25 b Nach der Beendigung der Organstellung und da mit nach dem Wegfall der Fiktion des 5 Abs 1 S 3 ArbGG sind die Gerichte f r Arbeitssachen berufen ber diese arbeitsrechtlichen Streitgegenst nde zu entscheiden 26 aa Nach bisheriger Sen Rspr m ssen die Voraus setzungen f r das Eingreifen der Fiktion des 5 Abs 1 S 3 ArbGG im Zeitpunkt der Zustellung der Klage vorlie gen Ist ein Gesch ftsf hrer zu diesem Zeitpunkt noch nicht wirksam abberufen ist und bleibt f r die Klage der Rechtsweg zu den ordentlichen Gerichten und nicht zu den Arbeitsgerichten zul ssig BAG v 15 11 2013 10 AZB 28 13 Rz 23 GmbHR 2014 137 m Komm Pr pper m w N Hieran h lt der Senat nicht weiter fest Nachtr gliche zust ndigkeitsbegr ndende Umst nde sind vielmehr auch dann zu ber cksichtigen wenn ein zum Zei
259. reier Verf gung Die konstruktiven Probleme einer Heilung nach dem MoMiG zeigen sich u E deutlich bei den letzten verbliebe nen Versuchen f r Muster zur Heilung einer verdeckten Sacheinlage nach neuem Recht So formuliert z B Fuhr mann in einer formlosen Umwidmungsvereinbarung 1 Umwidmung 1 Die Parteien widmen den Kaufvertrag einvernehmlich in einem Einbringungsvertrag um Sie vereinbaren dass die Eigen tumsverschaffungspflicht des Verk ufers und Einbringenden be stehen bleibt 2 2 Erf llung und Verrechnung gegenseitiger Anspr che 1 Die Parteien dieser Vereinbarung sind sich dar ber einig dass der Einbringende seine Eigentumsverschaffungspflicht erf llt hat 5 Zwischenergebnis Die Zul ssigkeit der Heilung einer verdeckten Sacheinlage auf der Basis der alten BGH Rechtsprechung ist u E der zeit zu verneinen Nach der gesetzlichen nderung des 19 Abs 4 GmbHG durch das MoMiG hat sich nicht nur die Notwendigkeit einer solchen Heilung erheblich verrin gert sondern sich auch die rechtliche Ausgangslage ma geblich ver ndert III Austausch einer Bareinlage mit einer Sacheinlage Nach fr her einheitlicher Meinung wurde eine nach Ein tragung erfolgende Ersetzung der geschuldeten Bareinlage durch eine Sacheinlage als unzul ssig angesehen Einer 66 Veil in Scholz GmbHG 11 Aufl 2012 5 Rz 106 f und 19 Rz 162 f Thun in Bunnemann Zirngibl Die Gesellschaft mit beschr nkter Haft
260. ren herrschen den Gesellschaft nicht berleben sich im Laufe der Zeit nach Beendigung des Beherrschungs oder Gewinnabf h rungsvertrags verringert Verglichen mit dem unscharfen Kriterium des konkreten Sicherungsbed rfnisses des Gl ubigers erscheint dabei die vom BGH nunmehr einge zogene F nfjahres Grenze besser geeignet der Gefahr einer Endloshaftung bei Dauerschuldverh ltnissen zu be GmbHR 1 2015 Rechtsprechung 27 Gesellschaftsrecht gegnen und schafft fortan einen vern nftigen Ausgleich zwischen dem Sicherheitsinteresse des Gl ubigers einer seits und dem Interesse der ehemals herrschenden Gesell schaft aus der Haftung f r ihre fr here Konzerngesell schaft entlassen zu werden andererseits Dr Niclas von Woedtke Rechtsanwalt M nchen Linklaters LLP Gesch ftsf hrer Rechtsweg zu den Arbeitsgerichten bei Abberufung vor rechtskr ftiger Entscheidung ArbGG 2 Abs 1 Nr 3 Buchst a u b 5 Abs 1 Nachtr gliche zust ndigkeitsbegr ndende Umst nde sind auch dann zu ber cksichtigen wenn ein zum Zeitpunkt der Klageerhebung vor dem Arbeitsgericht noch nicht abberu fener Gesch ftsf hrer vor einer rechtskr ftigen Entschei dung ber die Rechtswegzust ndigkeit abberufen wird da mit entf llt die Fiktionswirkung des 5 Abs 1 S 3 ArbGG mit der Folge dass der Rechtsweg zu den Gerichten f r Ar beitssachen zul ssig ist nderung der Rechtsprechung Leitsatz der Redaktion BAG Beschl
261. rialien gefunden hat und keine vergleichbare u erung der Legislative er sichtlich ist F r das dargestellte enge Verst ndnis der gleichgerichte ten Interessen spricht auch eine verfassungskonforme Auslegung der Norm die im Lichte des Bestimmtheits grundsatzes zur trennsch rferen weniger weitl ufigen Auslegungsvariante und damit zum Verst ndnis des Inte resses in 8c KStG als Interesse an der Verlustnutzung votieren muss Auch der oben skizzierte rechts konomi sche Hintergrund der Verlustnutzung streitet eher f r ein enges als f r jedes weite Verst ndnis der gleichgerichte ten Interessen Bisher wenig Beachtung hat auch eine praktische Schwie rigkeit erfahren der sich der Normadressat erst zu stellen hat wenn der Gegenstand der gleichgerichteten Interes sen eben nicht allein die Verlustnutzung sein sollte Gar nicht fernliegend ist n mlich in diesem Fall dass ein An teilserwerber mit mehreren anderen Gesellschaftern ver schiedene Gruppen mit gleichgerichteten Interessen bil det diese gleichgerichteten Interessen innerhalb einer Gruppe sich von den gleichgerichteten Interessen der anderen Gruppe im Gesellschafterkreis aber unterschei den Nur dann stellt sich die Folgefrage welcher der bei den Gruppen denen der Anteilserwerber zugeh rig ist sein Anteilserwerb zugerechnet werden muss oder ob es sogar zur Doppelzurechnung kommt Bei einem einheit lichen Intere
262. rliege Der Beschluss den Anstellungsver trag mit dem Kl ordentlich zu k ndigen sei mangels Zu stimmung des Kl unwirksam Aus der Satzung der Bekl 1 V m dem Anstellungsvertrag des Kl ergebe sich dass auch der Anstellungsvertrag nur mit Zustimmung des Kl 36 Rechtsprechung GmbHR 1 2015 Gesellschaftsrecht m glich sei Deshalb sei auch die Feststellung dass die K ndigung des Anstellungsvertrags zwischen der Bekl und dem Kl v 16 1 2013 unwirksam sei und das Anstel lungsverh ltnis zwischen dem Kl und der Bekl zu unver nderten Bedingungen fortbestehe zul ssig und begr n det II Die Berufung hat keinen Erfolg 1 Verletzung des Teilnahmerechts Der Klageantrag zu I ist begr ndet da bei der am 5 1 2013 erfolgten Beschlussfassung das Teilnahmerecht des Kl verletzt wurde 1 1 Der Kl hatte ein Teilnahmerecht an der Versammlung auch wenn er ber seine Abberufung aus wichtigem Grund nicht mit abstimmen durfte In dem Schreiben seines An walts vom 31 12 2012 wurde explizit darauf hingewiesen dass der Kl an der Gesellschafterversammlung pers nlich teilnehmen m chte Dass er bei der Gesellschafterver sammlung v 19 11 2013 in der es nochmals um seine Ab berufung und die K ndigung des Anstellungsvertrags ging nicht pers nlich erschien sondern sich entgegen der Regelung in der Satzung der Bekl durch RA K ver treten lie ist insoweit ohne Bedeutung 1 2 Aufgrund der Aussage d
263. rschulden verurteilt worden ist nur der Ehemann Dage gen blieb die Klage gegen die Ehefrau erfolglos obwohl diese die Mahlzeit zubereitet hatte Insoweit fehlte der Ver schuldensnachweis Anschlie end wird zwar als m gliche Ausnahme die vorstehend dargestellte Spannh lsen Ent scheidung erw hnt doch wird dabei auf die zus tzliche kapitalm ige Beteiligung des Produktionsleiters an dem Herstellerunternehmen abgestellt 3 Mit einer Entscheidung aus dem Jahr 2000 ging der BGH vermeintlich von einer Au enhaftung des F hrungs personals einer juristischen Person aus In dieser sog Kin dertee Entscheidung befasste sich der VI Zivilsenat mit den Verj hrungsvoraussetzungen von Schadensersatzan spr chen bei mehreren Gesamtschuldnern die Mitglieder des Vorstands Prokuristen und Abteilungsleiter des Unter nehmens waren Aus der Entscheidung ist in der Literatur zum Teil geschlussfolgert worden dass der BGH ganz selbstverst ndlich von einer Au enhaftung des F hrungs personals einer juristischen Person und seiner leitenden Mitarbeiter ausgehe Hierzu hat die Vorsitzende Richte rin am BGH Dr Gerda M ller sp ter jedoch ausgef hrt dass der Kindertee Fall missverstanden worden sei wenn ihm entnommen werde dass der BGH nun auch die per s nliche Haftung von leitenden Mitarbeitern in Betracht ziehe und wom glich f r selbstverst ndlich halte Viel mehr sei es im Verfahren ausschlie lich um die Frage ge gange
264. rt F r das nderungsverfahren sollen die Anforderungen wie sie an den Austausch von einer Bar mit einer Sacheinlage zu 85 OLG Stuttgart v 13 7 2011 8 W 252 11 GmbHR 2011 1101 86 Rezori RNotZ 2011 125 128 Casper in Ulmer Habersack L bbe GmbHG 2 Aufl 2013 19 Rz 57 m w N Pentz in Rowedder Schmidt Leithoff GmbHG 5 Aufl 2012 19 Rz 55 87 M rtens in M nch Komm GmbHG 1 Aufl 2010 19 Rz 62 Bayer in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 19 Rz 18 70 f r analoge Anwendung des 19 Abs 4 GmbHG Anrechnung wie bei verdeckter Sacheinlage differenzierend nach Wertung des 19 Abs 4 GmbHG Benz Verdeckte Sachein lage und Einlagenr ckzahlung im reformierten GmbH Recht MoMiG 2010 S 265 88 M rtens in M nch Komm GmbHG 1 Aufl 2010 19 Rz 64 m w N in Fn 127 89 Vgl BGH v 30 10 1985 VII ZR 251 84 BGHZ 96 182 193 v 11 12 1991 VII ZR 31 91 BGHZ 116 278 282 Casper in Ulmer Habersack L bbe GmbHG 2 Aufl 2013 19 Rz 54 Pentz in Rowedder Schmidt Leithoff GmbHG 5 Aufl 2012 19 Rz 48 Veil in Scholz GmbHG 11 Aufl 2012 19 Rz 104 s auch Bayer in M nch Komm AktG 3 Aufl 2008 66 Rz 20 90 Vgl so M rtens in M nch Komm GmbHG 1 Aufl 2010 5 Rz 262 Veil in Scholz GmbHG 11 Aufl 2012 5 Rz 108 Fastrich in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 2013 5 Rz 53 Roth in Roth Altmeppen GmbHG 7 Aufl 2012 5 Rz 64 Schmidt Leithoff in Row
265. rtigt ist Rechtlich bringt diese Entscheidung Klarheit Es macht es den Unterinstanzen noch leichter entsprechend der bisheri gen Rechtsprechung des BAG unter Umst nden hohe An forderungen an die Darlegungs und Beweislast eines Arbeit nehmers zu stellen Ob diese L sung auch gerecht ist mag dahinstehen Es wird keine Studie geben die auch Auskunft ber den Wahrheitsgehalt der untersuchten Zeugnisse gibt und dabei einen Mittelwert festlegt Dies ist in der Praxis auch gar nicht m glich Oftmals sind die Bereiche eines wahren oder unwahren Zeugnisses flie end Arbeitnehmer sind al so weiterhin auf eine gute Beweisf hrung oder eine ge schickte Verhandlung ihres Rechtsanwalts angewiesen Zur ckweisung einer K ndigung Prokurist ist nicht gleich Prokurist In gr eren Untemehmen ist es oftmals so dass ein Bevoll m chtigter die K ndigung gegen ber dem Arbeitnehmer ausspricht Gem 8 174 Abs 1 BGB ist aber ein einseitiges Rechtsgesch ft was die K ndigung darstellt unwirksam wenn der Bevollm chtigte eine Vollmachtsurkunde nicht vor legt und der Gegner das Rechtsgesch ft aus diesem Grund unverz glich zur ckweist Das BAG hat nun in einer Entscheidung noch einmal wichti ge Ausf hrungen zu einer K ndigung durch einen Prokuris ten und auch durch einen Personalleiter gemacht Es stellte fest dass f r einen mit Gesamtprokura ausgestatteten Proku risten nicht das Gleiche gilt wie bei einem mit
266. s all agreements and untertakings previously made and given by and between the Employee and the bodies of the Company and or companies affiliated with the Company 7 Der KI erhielt zuletzt ein Grundgehalt i H v 156 744 00 im Jahr und eine Bonuszahlung i H v 87 500 00 bei einer 100 igen Zielerreichung 8 Am 3 9 2013 er ffnete der weitere Gesch ftsf hrer der Bekl S dem KI man wolle sich von ihm trennen Ausweislich der Niederschrift ber eine au erordentliche Gesellschafterversammlung der Bekl v 16 9 2013 be schloss die Gesellschafterversammlung den Kl als Ge sch ftsf hrer abzuberufen und seinen Dienstvertrag or dentlich zum 30 9 2014 zu k ndigen Der Kl erhielt noch am 16 9 2013 per E Mail Kenntnis von seiner Abberufung 9 Mit Schreiben der Bekl v 16 9 2013 dem Kl zuge gangen am 17 9 2013 teilte diese ihm nochmals mit er sei mit sofortiger Wirkung als Gesch ftsf hrer abberufen wor den Zudem k ndigte sie den bestehenden Dienstvertrag ordentlich zum 30 9 2014 und stellte ihn f r die Restlauf zeit des Vertrags von der Verpflichtung zur Arbeitsleistung frei Die Abberufung des Kl als Gesch ftsf hrer der Bekl wurde am 14 10 2013 in das Handelsregister eingetragen 10 Am 7 10 2013 ging beim ArbG per Fax und am 10 10 2013 im Original eine Klageschrift des Kl ein Da rin hat er u a beantragt festzustellen dass das zwischen den Parteien bestehende Arbeitsverh ltnis durch die von der B
267. s deutsche Konzeme mehr Lizenzgeb hren vereinnahmen als aus Deutschland abflie en Im Hinblick auf die Methoden zur Vermeidung der Doppelbesteuerung in DBA ist zudem Vorsicht geboten Als Exportnation hat Deutschland ein gro es Interesse an der Bewahrung der Freistellungsmethode die der Kapitalimport neutralit t dient 3 Hybride Finanzierungen Ein anderer BEPS Bereich sind hybride Finanzierungen Hier weist 8b Abs 1 S 2 KStG den Weg Das nationale Schach telpriviieg des Nulleink nfteverfahrens greift nur wenn Divi denden etc das Einkommen der leistenden K rperschaft nicht gemindert haben Der Gesetzgeber erw gt mit einem neuen 84 Abs 5a EStG E vorgesehen im Beschluss des Bundesrates zum Entwurf des Zollkodexanpassungsgeset zes vom 7 11 2014 BR Drucks 432 14 den Betriebsausga benabzug im Inland bei hybriden Gestaltungen zu verhin dern Zwar ist das Gesetzgebungsverfahren bei Abfassung dieses Beitrags noch nicht abgeschlossen und es steht zu erwarten dass dieser Vorschlag des Bundesrates einer Ab zugsbeschr nkung noch nicht Gesetz wird da die Koalition zun chst den Abschluss der BEPS Verhandlungen abwar ten will so die Gegen u erung der Bundesregierung vom 12 11 2014 Aber die Richtung ist klar Ill Laufender Reparaturbetrieb 1 Abzugsbeschr nkungen Bei Abzugsbeschr nkungen also z B bei der Zinsschranke 84h EStG 88a KStG und der m glichen Lizenzschranke ebenso wie bei Beschr nkungen der Ver
268. samten betrieb und die dazu geh renden Beteiligun gen an in und ausl ndischen Gesellschaften in die Kl in ein Kapitalerh hung gegen Sacheinlage u a auch die Beteiligung an der D Deren Nennkapital betrug zu diesem Zeitpunkt umgerechnet 61 973 Die D hielt weitere Be teiligungen sie nahm die Aktivit ten der Unternehmens gruppe der Kl in in L wahr 3 Zu den von der E AG in die Kl in eingebrachten Ver m gensgegenst nden geh rte auch eine unverzinsliche Darlehensforderung Finanzierung eines Wirtschaftsgu tes gegen die D Zum Einbringungsstichtag valutierte das Darlehen i H v 29 014 285 DM 14 834 768 36 zu Be ginn des Jahres 2001 i H v 7 026 449 Zu diesem Zeit punkt betrug das Eigenkapital der D unter Ber cksichti gung von Gewinn und Verlustvortr gen 44 610 Im Lau fe des Jahres 2001 wurde das Darlehen im Rahmen einer Umschuldung vollst ndig getilgt im Jahr 2003 ver u erte die D das mit den Darlehensmitteln angeschaffte Wirt schaftsgut 4 Das FA vertrat die Auffassung die unentgeltliche Nut zungs berlassung Darlehen sei eine nicht einlagef hige Vorteilsgew hrung der Kl in an ihre ausl ndische Tochter gesellschaft D und au erbilanziell nach 1 Abs 1 AStG a F durch eine entsprechende Hinzurechnung zu korrigie ren Zur Vermeidung einer nochmaligen Besteuerung der hinzugerechneten Betr ge im Falle des nachtr glichen Ausgleichs von korrigierten Einkommensminderungen seien die
269. sellschaftsanteil von 50 verf gt Er ist damit nicht Mehrheitsgesellschafter der Bekl Aufgrund dieses Gesellschaftsanteils besitzt er keine Weisungsbefugnis ge gen ber der Gesch ftsf hrerin Hierf r bedarf es nach 13 Abs 6 des Gesellschaftsvertrags mindestens 75 der An teile Der Kl kann damit als Gesellschafter die Gesch fts f hrerin nicht anweisen ihm bestimmte Weisungen zu er teilen oder solche zu unterlassen 24 3 Der Kl kann auch nicht ber eine Sperrminorit t einen so gro en Einfluss auf die F hrung der Gesellschaft aus ben dass er ber seine Gesellschafterstellung letztlich auch die Leitungsmacht h tte Zwar k nnte er aufgrund seiner h lftigen Kapitalbeteiligung die in 15 Abs 3 des Gesellschaftsvertrags aufgef hrten besonderen Ge sch fte blockieren und auf diese Weise z B Ma nahmen zur Pr fung und berwachung der Gesch ftsf hrer und die Geltendmachung von gegen ihn als Gesellschafter ge richteten Ersatzanspr chen durch die Gesch ftsf hrer ver hindern Er kann die Gesch ftsf hrung bez glich des Ta gesgesch fts jedoch nicht behindern Eine Erweiterung der Liste der besonderen Gesch fte etwa um Angelegenhei ten des Tagesgesch fts kann der Kl mit seinem Anteil von 50 nicht allein durchsetzen weil sie nur durch Mehr heitsbeschluss m glich ist Der Kl kann daher mit seinem Anteil von 50 nicht die Leitungsmacht ber die Bekl aus ben 25 cc Diesem Verst ndnis
270. ses teilweise als Durchbrechung des Trennungsprin zips titulierte Strukturmerkmal kollidiert mit der gesell schaftsrechtlichen Realit t oft voneinander unabh ngig agierender Berater voneinander getrennter Steuerverfah ren sowie einseitiger gesellschaftsrechtlicher Informa tionsrechte Jedenfalls erleichtert diese Verlagerung der Rechtsfolgen eines Gesellschafterhandelns auf die Gesell schaftsebene nicht den so wichtigen Informationsfluss ber die praktische Handhabung des 8c KStG durch Ver waltung und Gerichte in einzelnen umstrittenen Ausle gungsfragen Viertens stellt weder das BMF Schreiben 2008 noch der Erlassentwurf 2014 zu diesem Fragenkreis eine hinrei chend konkrete und umfassende Auslegungshilfe dar Aus diesen Gr nden ist die grundlegende Befassung mit dem im Folgenden systematisierten Auslegungsmaterial zu den zentralen Erwerberkreisbegriffen weiterhin uner l sslich f r die t gliche Beratungspraxis 1 Der Gesetzeswortlaut a Zentrale Begriffe und Gesetzesstruktur Die Rechtsfolgen des 8c Abs 1 S 1 u 2 KStG werden grunds tzlich nur dann ausgel st wenn innerhalb des F nfjahreszeitraums Anteile am gezeichneten Kapital im Folgenden Anteile in sch dlicher H he auf einen Er werber bergehen 8c Abs 1 S 1 KStG In zwei F llen sind jedoch auch Anteilswerbe durch mehr als einen Rechtstr ger zu addieren Zum einen werden dem einen Erwerber die Anteilserwerbe diesem nahe ste he
271. skussion ber den Werthaltigkeitsstichtag nach altem Recht vor dem MoMiG s schon oben 1 3 Auch bei einer Bewertung auf den Zeitpunkt der verdeck ten Sacheinlage wird angef hrt dass der Inferent von der Heilung dadurch profitieren kann dass er bez glich der Werthaltigkeit seiner verdeckten und nunmehr durch den Heilungsvorgang offen gelegten Sacheinlage nicht mehr derin 19 Abs 4 GmbHG angeordneten Beweislast unter liege So soll die Heilung f r den Gesellschafter die Rechtssicherheit erh hen gegen ber einer schlichten berpr fung der Werthaltigkeit des verdeckt eingelegten Verm gensgegenstandes im Zeitpunkt der Einbringung Nach der Heilung soll wie bei der regul ren Sachkapitaler h hung nur noch die Differenzhaftung nach 9 GmbHG eingreifen f r die dann die Gesellschaft die Beweislast h tte Demgegen ber m ssen u E f r die Unterbilanz haftung bei der Gr ndung die auch bei einer offenen Sach gr ndung geltenden Grunds tze der sekund ren Behaup tungslast gelten die dem Gesellschafter ggf die Be weislast f r das Fehlen einer Unterbilanz aufb rden Auch f r die Mitgesellschafter k nne das Risiko einer Ausfallhaftung nach 24 GmbHG verringert werden In diesem Zusammenhang wird teilweise auch ein Bed rf nis nach Heilung dadurch begr ndet dass die M glichkeit eines Wertnachweises mittels eines vorsorglich angefertig ten Wertgutachtens ein Indiz f r eine von vornherein ge pla
272. slage entschieden dass die Garantieerkl rung einer Konzern Obergesellschaft zugunsten eines anderen kon zernangeh rigen Unternehmens nicht im Rahmen einer Gesch ftsbeziehung zwischen den beiden Unternehmen abgegeben wird wenn die beg nstigte Gesellschaft man gels ausreichender Eigenkapitalausstattung ohne sie ihre konzerninterne Funktion nicht erf llen k nnte BFH v 29 11 2000 IR 85 99 BFHE 194 53 BStBl II 2002 720 Er hat ferner entschieden dass diese Beurteilung gleicherma en f r diejenige Fassung des Au ensteuerge setzes gilt die durch das Steuer nderungsgesetz 1992 v 25 2 1992 BGBl I 1992 297 BStBl I 1992 146 ge schaffen worden ist und seit dem 1 1 1992 gilt BFH v 27 8 2008 IR 28 07 BFH NV 2009 123 Die insoweit ma gebliche Gesetzesfassung ist erst durch das Geserz zum Abbau von Steuerverg nstigungen und Ausnahmere gelungen Steuerverg nstigungsabbaugesetz v 16 5 2003 BGBl 12003 660 BStBl 12003 321 erneut ge ndert worden und zwar mit erstmaliger Wirkung zum Veranla gungszeitraum 2003 21 Abs 11 S 1 AStG i d F des Steuerverg nstigungsabbaugesetzes Sie gilt daher in ih rer urspr nglichen Form u a im Hinblick auf das Streit jahr 13 c Die genannte Rspr besagt indessen nicht dass nach der hier ma geblichen Rechtslage die Gew hrung eines unverzinslichen Gesellschafterdarlehens in keinem Fall die Rechtsfolge des 1 Abs 1 AStG a F ausl sen k nne Vielmehr ist sie
273. smerk malen und deren Zusammenhang Gegenstand von Ge richtsverfahren gewesen seien und mit dem neuen 8c KStG eine einfachere und zielgenauere Verlustabzugsbe schr nkung f r K rperschaften eingef hrt werden soll te An gleicher Stelle hei t es dem 8c KStG liege der Gedanke zugrunde dass sich die wirtschaftliche Identit t einer Gesellschaft durch das wirtschaftliche Engagement eines anderen Anteilseigners oder Anteilseignerkreises ndert Die in fr herer Zeit erwirtschafteten Verluste w r den unber cksichtigt bleiben soweit sie auf dieses neue wirtschaftliche Engagement entfallen Die Zu rechnung eines Erwerbs durch nahe stehende Personen war bereits im Regierungsentwurf enthalten Im Laufe des Gesetzgebungsverfahrens u erten u a der Finanzausschuss des Bundesrates und daraufhin der Bun desrat gem Art 76 Abs 2 GG Bedenken im Hinblick auf die Absicherung des Regierungsentwurfs gegen Umge hungsgestaltungen durch sog Erwerberquartette bei denen mindestens vier Erwerber die einander nicht i S d 1 Abs 2 AStG nahe stehen zu gleichen Teilen 25 20 D tsch in D tsch Pung M hlenbrock Die K rperschaftsteuer 70 Erg Lfg Sc KStG Rz 61 21 N her dazu etwa Larenz Methodenlehre der Rechtswissen schaft 6 Aufl 1991 S 262 ff 22 Dazu n her unter II 2 zur sog definitorischen Fiktion Larenz Methodenlehre der Rechtswissenschaft 6 Aufl
274. sonderen Gr nden mit eigenen Verkehrspflich ten belastet werden deren schuldhafte Verletzung sie auch nach au en haftbar macht Die Frage ist nur unter wel chen Voraussetzungen derartige Pflichten zu bejahen sind Dies wird zum Teil bei pers nlicher Gefahrsetzung wel che die Stufe der Sozialad quanz deutlich berschreitet Gedanke der Ingerenz oder bei der Inanspruchnahme pers nlichen Vertrauens bejaht Der Verkehr kann jedoch in der Regel nicht Vertrauen in die Erf llung von Verkehrspflichten durch bernahme be gr nden da au enstehende Dritte in der Regel weder Kenntnis davon haben auf wen noch wie die Verkehrs pflicht delegiert worden ist Nach der diesseits vertretenen Auffassung kann hinsicht lich der Frage wann leitende Mitarbeiter und Arbeitneh mer eigene Verkehrssicherungspflichten treffen im bri gen auf die Ausf hrungen zum Gesch ftsf hrer unter II verweisen werden Was f r den Gesch ftsf hrer gilt muss auf leitende Angestellte und den Mitarbeiter entsprechend Anwendung finden Jedenfalls kann diese Haftung nicht sch rfer sein als die des Gesch ftsf hrers Voraussetzung f r eine Haftung des leitenden Angestellten oder Mitarbei ters ist eine Garantenstellung Ferner ist erforderlich dass der leitende Angestellte oder Mitarbeiter die zumutbare M glichkeit hat weitere Sch den zu verhindern Dies mag bei einer gehobenen Position im Unternehmen noch m g lich sein Bei nachgeordneten Mitarb
275. sowie eines safe harbours zu einer Reduktion des steuer lichen Compliance Aufwands f hren Der Ansatz der OECD stimmt mit den Ausf hrungen des EU Joint Transfer Pricing Forum in seinem Bericht zu konzemintemen Dienstleistun gen mit geringem Wertsch pfungsbeitrag berein Georg Geberth Rechtsanwalt Siemens AG M nchen Wirtschafts Praxis Marianne Gajo Dipl Verw Wiss Spaichingen Studie zu Gehaltsstrukturen von Gesch fts f hrern in Familienunternehmen Die Frankfurter Personal und Nachfolgeberatungsgesell schaft f r Familienuntenehmen Gabriela Jaecker hat in Zu sammenarbeit mit dem Mannheimer Institut f r Mittelstands forschung eine Studie mit dem Titel Gehaltsindex Familien unternehmen 2014 publiziert In der Studie wurden die Ge haltsstrukturen von familieninternen und extemen Ge sch ftsf hrern untersucht Den Autoren der Studie zufolge ist die Verg tungsh he bei personellen Ver nderungen auf Ge sch ftsf hrerebene in Familienuntemehmen ein heikles The ma weil Vergleichswerte fehlen Ad quate Verg tungsmo delle und die H he des Gehalts potenzieller Gesch ftsf hrer zu finden ist ohne Vergleichsdaten schwer Familienunter nehmen haben deshalb potenziell einen Wettbewerbsnach teil bei der Gewinnung neuer F hrungskr fte im Vergleich zu Publikumsunternehmen deren Verg tungsmodelle meist weithin bekannt und transparent sind Mit dem Gehaltsindex Familienuntemehmen 2014 wurden nun Daten ber
276. srechts als Zuf hrung von Eigenkapital anzuse hen ist oder wenn sie der Zuf hrung von Eigenkapital in einer Weise nahesteht die eine steuerrechtliche Gleichbe handlung mit jener gebietet 2 Das im Ausgangspunkt einheitliche Rechtsgesch ft der Darlehensgew hrung kann nach den steuerrechtlichen Ma gaben einer Qualifizierung als eigenkapitalersetzend zerlegt und f r den Tatbestand des 1 Abs 1 AStG Ge sch ftsbeziehung einer unterschiedlichen W rdigung zu gef hrt werden 3 Die hiernach in Betracht kommende Anwendung des 1 Abs 1 AStG ist nicht unionsrechtswidrig 4 8a Abs 1 S 1 Nr 2 KStG kann nicht als Bewertungs ma stab f r eine Korrektur nach Ma gabe eines fremd b lichen Entgelts herangezogen werden Leits tze der Redak tion BFH Urt v 25 6 2014 I R 88 12 Aus den Gr nden I 1 Streitig ist der Ansatz einer Eink nftekorrektur gem 1 Abs 1 AStG i d F des Streitjahres 2001 AStG a F im Zusammenhang mit der Gew hrung eines zinslosen Darle hens an eine ausl ndische Tochtergesellschaft 2 Zum Verm gen der Kl gerin Kl in einer GmbH ge h rten im Streitjahr Beteiligungen an verschiedenen in und ausl ndischen Gesellschaften Unter anderem war sie alleinige Gesellschafterin der D Land L Westeuropa einer Kapitalgesellschaft belgischen Rechts Insoweit brachte die E AG mit Einbringungsvertrag vom 1998 nach 20 UmwStG 1995 mit Wirkung zum 1 1 1998 ihren ge
277. ssengegenstand der gemeinsamen Nutzung des Verlustvortrags w re eine solche Doppelzugeh rig keit eines Anteilserwerbers kaum denkbar und die be schriebene schwierige Folgefrage w rde sich gar nicht erst stellen Beispiel 2 Ausgangssachverhalt wie in Beispiel 1 oben aber ohne jede Beteiligung der N AG Die A GmbH und die B GmbH kennen sich jedoch aus ande ren strategischen Investments in der Pharmabranche und wollen die gewachsene Vertrauensbasis auch beim gleichzeitigen Investment in der P GmbH fruchtbar machen Dieses gemeinsame Interesse ist auch in einer Stimmbindungsvereinbarung zu strategischen Fragen dokumentiert Ein dar ber hinaus gehendes Interesse in Bezug auf die Verlustvortr ge ist bei Einstieg der B GmbH nicht dokumentiert weswegen u E keine 66 Heute 8c Abs 1 S 1 u 2 KStG 67 Indiese Richtung anscheinend van Lishaut FR 2008 789 798 68 Anteilserwerber A teilt mit Gesellschafter B ein gleichgerichte tes Interesse im Bereich Aussch ttungspolitik jedoch mit Ge sellschafter C ein gleichgerichtetes Interesse im Hinblick auf die strategische Unternehmensausrichtung 22 Dr Jens Uwe Hinder LL M Fabian Hentschel GmbHR 1 2015 Der Erwerberkreis des 8c KStG gleichgerichteten Interessen i S d 8c Abs 1 S 3 KStG anzunehmen sind Mangels wesentlicher Beteili gung eines Dritten fehlt es hier auch an der N hebezie hung des 8c Abs 1 S 1 KStG Ein sch dlicher Betei ligungserwerb fin
278. st tte entscheidungserheblich weshalb das FG auch weitere Feststellungen dazu zu treffen hatte ob der Kellerraum in die h usliche Sph re des Kl einge bunden war BFH v 9 6 2011 VI R 55 10 BFHE 234 164 BStBl II 2012 38 Rz 17 Daraufhin hat auch der f r das Verfahren wegen Umsatzsteuer zust ndige 5 Senat des FG Beweis insbesondere durch Inaugenscheinnahme des Kellerraums erhoben 5 Das FG wies die Klage wegen Umsatzsteuer ab FG M nster v 20 9 2012 5 K 3605 08 U EFG 2013 88 Die Fahrten des Kl zwischen seinem Wohnsitz in A und der Niederlassung der GmbH in B seien als unentgeltliche Wertabgabe zu erfassen Dies folge aus dem Urt des EuGH v 16 10 1997 Rs C 258 95 Fillibeck Sig 1997 1 5577 UR 1998 61 Hiernach sei die unentgeltliche Be f rderung von Arbeitnehmern zwischen Wohnung und Ar beitsst tte durch den Arbeitgeber grunds tzlich dem priva ten Bedarf der Arbeitnehmer und damit unternehmens fremden Zwecken zuzurechnen Fahrten eines Unterneh mers zwischen Wohnung und Arbeitsst tte seien nach den selben Kriterien zu beurteilen Nicht ersichtlich sei dass die vom Kl in eigener Verantwortung zur ckgelegten Fahrten ausnahmsweise unternehmerisch veranlasst gewe sen seien Mithin h tten die Fahrten privaten Zwecken ge dient berdies sei der am Wohnsitz des Kl befindliche Kellerraum unter Zugrundelegung der in dem zur Ein kommensteuer ergangenen Urt in BFH v 9 6 2011 VI R 55 10 B
279. stichtag 1 1 2009 verfassungswid rig weil die Ma geblichkeit der Wertverh ltnisse am Haupt feststellungszeitpunkt 1 1 1964 f r die Einheitsbewertung zu Folgen f hre die mit dem allgemeinen Gleichheitssatz Art 3 Abs 1 GG nicht mehr vereinbar seien Einheitswerte werden nach 819 Abs 1 BewG f r inl ndi schen Grundbesitz und zwar f r Betriebe der Land und Forstwirtschaft 8833 48a u 5la BewG f r Grundst cke 8868 u 70 BewG und f r Betriebsgrundst cke 99 BewG festgestellt Eine Hauptfeststellung umfasst gem 819 Abs 1 BewG alle der Einheitsbewertung unterliegenden wirt schaftlichen Einheiten Der Hauptfeststellung werden nach 821 Abs 2 S 1 BewG die Verh ltnisse zu Beginn des Kalen derjahres Hauptfeststellungszeitpunkt zugrunde gelegt so weit sich aus den in 821 Abs 2 S 2 BewG genannten Vor schriften nichts anderes ergibt F r wirtschaftliche Einheiten f r die ein Einheitswert festzustellen ist wird gem 823 Abs 1 BewG der Einheitswert nachtr glich festgestellt Nach feststellung wenn nach dem Haupffeststellungszeitpunkt 821 Abs 2 BewG die wirtschaftliche Einheit neu entsteht oder eine bereits bestehende wirtschaftliche Einheit erstmals zu einer Steuer herangezogen werden soll Die Fortschrei 1 2015 R6 bungen wegen nderungen der tats chlichen Verh ltnisse oder zur Beseitigung eines Fehlers der letzten Feststellung sind in 22 BewG geregelt Wertfortschreibungen sind unter den in 822 Abs 1
280. stimmtes Verhalten bez glich einzelner Gesch fte noch eine ber die tats chliche Ko operation hinausgehende vertragliche Bindung erforder lich ist auf ein als wirtschaftliche Einheit zu betrachtendes verbundenes Unternehmen zwischen der Kl in und der X GmbH geschlossen und damit zu Recht eine berschrei tung der Schwellenwerte angenommen 33 dd Diese vom FG aufgrund der Gesamtw rdigung vorgenommene Schlussfolgerung die verfahrensrechtlich einwandfrei zustande gekommen ist und nicht durch Denk fehler oder die Verletzung von Erfahrungss tzen beein flusst ist ist f r das Revisionsgericht bindend auch wenn sie nicht zwingend sondern nur m glich ist 118 Abs 2 FGO vgl BFH v 1 4 1971 IV R 195 69 BFHE 102 85 BStBl I 1971 522 v 6 3 2007 IX R 38 05 BFH NV 2007 1281 Zu den der Bindung unterliegenden Feststel lungen geh ren auch die Schlussfolgerungen tats chlicher Art BFH v 28 2 2008 V R 44 06 BFHE 221 415 BStBl 112008 586 Lange in H bschmann Hepp Spita ler HHSp AO FGO 118 FGO Rz 140 ff 34 ee Es ist revisionsrechtlich auch nicht zu beanstan den dass das FG bei seiner Gesamtw rdigung dem pau schalen Bestreiten von gleichgerichteten Interessen inner halb der Familie keine besondere Bedeutung beigemessen hat Soweit die Kl in vortr gt dass sie die teilweise zwi schen den Familienmitgliedern bestehenden erheblichen Interessengegens tze anhand von einzeln aufgef hrten Str
281. stleistungen Die OECD hat am 3 11 2014 einen Entwurf f r ein BEPS Do kument zu nderungen an Kapitel VII der Verrechnungspreis richtliniien konzerninterne Dienstleistungen mit geringem Wertsch pfungsbeitrag ver ffentlicht Dieser enth lt einen vereinfachten Ansatz zur Berechnung der Verrechnungsprei se f r konzeminteme Dienstleistungen mit geringem Wert sch pfungsbeitrag Der aktuelle Stand des Entwurfs ist unter den Mitgliedstaaten der OECD nicht konsensf hig Dennoch soll zu einem m glichst fr hen Zeitpunkt die interessierte Of fentlichkeit insbesondere Untemehmen und Wirtschaftsver b nde beteiligt werden Stellungnahmen k nnen bis 14 1 2015 bei der OECD eingereicht werden Eine ffentliche Anh rung soll am 19 und 20 3 2015 in Paris abgehalten wer den Im BEPS Aktionsplan von Juli 2013 wurden Transaktionen zwischen verbundenen Untemehmen die zwischen nicht verbundenen Unternehmen nicht oder nur sehr selten vor kommen als eine bedeutende BEPS Quelle identifiziert Der vorliegende Entwurfgeh rt damit zu den Arbeiten an Aktions punkt 10 Er f hrt einen neuen Abschnitt in Kapitel VII der Verrech nungspreisrichtlinien ein Darin werden konzeminteme Dienstleistungen mit geringem Wertsch pfungsbeitrag defi niert Sie m ssen die folgenden Voraussetzungen erf llen sie sind unterst tzender Natur sie sind nicht Bestandteil des Kemgesch fts eines Unter nehmens sie erfordern nicht die Nutzung von e
282. sunf higkeit InsO 17 Abs 2S 1 1 Eine blo e Zahlungsstockung ist anzunehmen wenn der Zeitraum nicht berschritten wird den eine kreditw rdige Person ben tigt um sich die ben tigten Mittel zu leihen Da f r erscheinen drei Wochen erforderlich aber auch ausrei chend 2 Betr gt eine innerhalb von drei Wochen nicht zu beseiti gende Liquidit tsl cke des Schuldners weniger als 10 sei ner f lligen Gesamtverbindlichkeiten ist regelm ig von Zahlungsf higkeit auszugehen es sei denn es ist bereits ab sehbar dass die L cke demn chst mehr als 10 erreichen wird 3 Betr gt die Liquidit tsl cke des Schuldners 10 oder mehr ist regelm ig von Zahlungsunf higkeit auszugehen sofern nicht ausnahmsweise mit an Sicherheit grenzender Wahrscheinlichkeit zu erwarten ist dass die Liquidit tsl cke demn chst vollst ndig oder fast vollst ndig beseitigt werden wird und den Gl ubigern ein Zuwarten nach den be sonderen Umst nden des Einzelfalls zuzumuten ist OLG Brandenburg Urt v 14 1 2014 6 U 155 12 rechtskr ftig Aus den Gr nden I Der Kl ger Kl ist mit Beschl des AmtsG Charlottenburg v 15 6 2009 36 IN 609 09 zum Insolvenzverwalter ber das Verm gen der K GmbHi L im Folgenden Schuldnerin bestellt worden Die Beklagte Bekl war zu n chst Gesch ftsf hrerin und sp ter Liquidatorin der Schuldnerin Mit der Klage nimmt der Kl die Bekl auf Er stattung von Zahlungen
283. t nach 8 174 1 BGB zu r ckweisen konnte Im Folgenden macht das BAG noch ein mal sehr anschaulich den Ausschluss des Zur ckweisungs rechts gem 8174 S 2 BGB deutlich Eine Zur ckweisung ist dann ausgeschlossen wenn der Vollmachtgeber Demjenigen gegen ber dem das einseitige Rechtsgesch ft vorgenommen werde soll die Bevollm chti gung vorher mitgeteilt hat Das Zur ckweisungsrecht dient n mlich dem Schutz des Empf ngers der nicht erst nachfor schen muss welche Stellung der Erkl rende hat und ob die sertats chlich zur K ndigung berechtigt ist Gewissheit ber die K ndigungsberechtigung kann eine beigef gte Voll machtsurkunde oder ein In Kenntnis Setzen schaffen Seit l ngerer Zeit ist anerkannt dass sofem eine Bestellung zum Prokuristen Generalbevollm chtigen oder Leiter der Perso nalabteilung dem Empf nger bekannt gemacht worden ist dies eine Zur ckweisung ausschlie t Die bertragung der Funktion muss nach au en im Betrieb ersichtlich sein Bei einem Prokuristen geht die Rechtsprechung davon aus dass selbst dann eine Zur ckweisung ausgeschlossen ist wenn zwar der Empf nger keine Kenntnis von der Erteilung der Prokura hat diese aber l nger als 15 Tage im Handelsre gister eingetragen ist Insofern wird die Kenntnis durch 815 Abs 2 HGB fingiert Nun hat das BAG aber deutlich gemacht dass dies nicht f r den Fall einer Gesamtprokura gelten muss es sei denn dass beide Unterzeichner eines Schreibens ein
284. tats chliche Nichtzahlung eines erheblichen Teils der f lligen Verbindlichkeiten reicht f r die Annahme einer Zahlungseinstellung aus auch wenn noch geleistete Zahlungen betr chtlich sind aber im Verh ltnis zu den f l ligen Gesamtschulden nicht den wesentlichen Teil ausma chen Sogar die Nichtzahlung einer einzigen Verbindlich keit kann eine Zahlungseinstellung begr nden wenn die Forderung von insgesamt nicht unbetr chtlicher H he ist Haben im fraglichen Zeitpunkt f llige Verbindlichkeiten bestanden die bis zur Verfahrenser ffnung nicht mehr be glichen worden sind ist regelm ig von Zahlungseinstel lung auszugehen vgl BGH v 30 6 2011 IX ZR 134 10 ZIP 2011 1416 Rz 12 15 v 24 1 2012 II ZR 119 10 ZIP 2012 723 GmbHR 2012 566 m Komm Sch dlich Rz 13 v 27 3 2012 II ZR 171 10 ZIP 2012 1174 1176 GmbHR 2012 746 m Komm Bl se Rz 25 v 26 2 2013 II ZR 54 12 GmbHR 2013 482 Rz 6 jeweils m w N Im Streitfall l sst sich nicht feststellen dass die Forderung der D GmbH einen erheblichen Teil der f lligen Verbind lichkeiten der Schuldnerin ausgemacht hat da der Kl es verabs umt hat eine konkrete Gegen berstellung der Ak tiva und Passiva der Schuldnerin vorzunehmen sondern er sich zur Begr ndung der Zahlungsunf higkeit allein auf die vermeintlichen gegen ber der Bank AG und der D GmbH bestehenden Verbindlichkeiten st tzt Unstreitig verf gte die Schuldnerin durch die kurz
285. ten Das Irref hrungsverbot aus 18 Abs 2 HGB untersagt die Bildung einer Firma die Angaben enth lt die geeignet sind ber gesch ftliche Verh ltnisse die f r die angesprochenen Verkehrskreise wesentlich sind ersicht lich irrezuf hren Soll der Name eines Nicht Gesellschaf ters so wie vorliegenden Fall im Gesellschaftsvertrag v 22 1 2014 urspr nglich vorgesehen in die Firma aufge nommen werden begr ndet dieses Vorgehen nur dann eine Irref hrungsgefahr wenn der gew hlte Name f r die ange sprochenen Verkehrskreise von Relevanz ist etwa bei der Verwendung des Namens einer Person des ffentlichen Le bens und eine ma gebliche Beteiligung des Namensge bers nahelegt LG M nchen I v 26 10 2006 17 HK T 16920 06 MittBayNot 2007 71 zitiert nach beck online Fastrich in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 4 Rz 12 Dann kann der Namenstr ger Bedeutung f r die wirtschaftlichen Entscheidungen der angesprochenen Ver kehrskreise haben die dem Namenstr ger ein gewisses Vertrauen entgegenbringen OLG Th ringen v 22 6 2010 6 W 30 10 NZG 2010 1354 GmbHR 2010 1094 zi tiert nach juris Bayer in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 4 Rz 35 bb Wieso solches beim Namen B der Fall sein soll ist weder vom RegG noch von der IHK Rostock dargetan es gibt auch ansonsten keine naheliegenden Anhaltspunkte daf r Den angesprochenen Verkehrskreisen ist es grund s tzlich gleichg ltig wer als Gesel
286. ten selbst treffen Dem GmbH Gesch ftsf h rer kann jedenfalls nicht in Gleichsetzung mit den der Ge sellschaft obliegenden Pflichten der Vorwurf der fehlerhaf ten Produktbeobachtung Konstruktion Fabrikation und Instruktion gemacht werden Somit begr nden Gefah renquellen im Aktivit tsbereich der Gesellschaft delikti sche Verkehrspflichten der Gesellschaft deren Verletzung allein zur Haftung der Gesellschaft gegen ber gesch dig ten Dritten f hrt Das gilt auch im Rahmen der deliktischen Produkthaftung 3 Die eigenen Verkehrspflichten des Gesch ftsf hrers im Au enverh ltnis m ssen vielmehr eigenst ndig begr ndet werden und kommen nur in eng begrenzten Ausnahme f llen in Betracht wenn die Tatbestandsvoraussetzungen der Verkehrspflicht gerade in seiner Person verwirklicht sind Der Gesch ftsf hrer muss eine ihm pers nlich ob liegende Verkehrspflichten verletzt haben die dann dazu f hrt hat dass ein fehlerhaftes Produkt der GmbH Sch den an Rechtsg tern Dritter verursacht Es ist mithin erforder lich eine Garantenstellung des Gesch ftsf hrers f r die Verletzung der die GmbH treffenden Verkehrspflichten zu begr nden 4 Es sprechen somit gute Argumente daf r dass im Grundsatz zun chst ausschlie lich die GmbH gegen ber Dritten im Fall der Verletzung von deliktischen Sorgfalts und Verkehrspflichten haftet Wesentlicher Aspekt der Gr ndung einer GmbH ist die gem 13 Abs 2 GmbHG auf
287. ten verletzen der Gesellschaft f r den entstandenen Schaden Eine Haftung gegen ber Dritten aus 43 Abs 2 GmbHG unmittelbar kommt nicht in Be tracht auch nicht als Schutzgesetzverletzung ber 823 Abs 2 i V m 43 Abs 2 GmbHG 43 Abs 1 GmbHG wonach die Gesch ftsf hrer in Angelegenheiten der Ge sellschaft die Sorgfalt eines ordentlichen Kaufmannes an zuwenden haben ist kein Schutzgesetz zugunsten Dritter i S v 823 Abs 2 BGB b Nach 130 OWiG handelt ordnungswidrig wer als In haber eines Betriebs oder eines Unternehmens vors tzlich oder fahrl ssig Aufsichtsma nahmen unterl sst die erfor derlich sind um in dem Betrieb oder Unternehmen Verst Be gegen Strafvorschriften oder Ordnungswidrigkeitstat best nde die an sich den Inhaber treffen zu verhindern Voraussetzung f r die Strafverfolgung als Ordnungswid rigkeit ist dass eine solche Zuwiderhandlung tats chlich begangen worden ist und dies durch geh rige Aufsicht h t te verhindert werden k nnen In der GmbH treffen den Ge sch ftsf hrer diese Aufsichtspflichten Die GmbH als Be triebs und Unternehmensinhaberin kann nach 30 OWiG ordnungsrechtlich belangt werden Die Verantwortlichkeit des Gesch ftsf hrers ergibt sich aus 9 Abs 1 Nr 1 OWiG Nach herrschender Meinung ist 130 OWiG jedoch kein Schutzgesetz i S v 823 Abs 2 BGB Eine zivilrecht liche Au enhaftung des Gesch ftsf hrers einer GmbH auf 63 Wagner in M nch Komm BGB
288. terschutz dienenden Gr ndungs bzw Ab nderungs voraussetzungen im GmbHG gewahrt werden Seit dem MoMiG sind keine einschl gigen Urteile zur neuen Rechtslage ver ffentlicht worden 4 Eigene Meinung Aufgrund der dargestellten Bedenken gegen die Heilung einer verdeckten Sacheinlage muss u E die zur Rechtslage vor dem MoMiG allgemein anerkannte M glichkeit der Umwidmung einer Bareinlage in eine Sacheinlage nach der Registereintragung differenziert und kritisch betrachtet werden Unzul ssig ist u E die Umwidmung wenn der als Sacheinlage intendierte Gegenstand schon an die GmbH auf der Grundlage einer anderen causa als der Sacheinla geverpflichtung geleistet wurde da dann der Schuldgrund f r diese bereits erfolgte dingliche Verf gung nachtr glich ausgetauscht werden m sste Au erdem k nnte der GmbH wegen der bereits wirksamen Verf gung ber den Sach einlagegegenstand kein zus tzlicher Wert mehr bertra gen werden Wie bei baren Leistungen an die GmbH ist es auch f r eine Sacheinlage ausgeschlossen dass bereits auf grund einer anderen causa erbrachte Sachleistungen nach tr glich zur Erf llung der umgewidmeten baren Einlage leistung verwendet werden Auch eine eventuell bereits er folgte wirksame Erf llung der Bareinlageverpflichtung macht u E eine nachtr gliche Umwidmung unzul ssig da nicht auf eine nicht mehr bestehende Einlageverpflichtung geleistet werden kann Lediglich im Fall der Umwidmung einer no
289. tnehmer und ihre Interessen besonders gef hrlich angesehenen Aufspaltung gr ndet vgl Jaeger DB 1996 1069 1071 Der GmbHR Kommentar Bislang hatte sich der BGH auf Andeutungen beschr nkt s zu den Andeutungen in der m ndlichen Verhandlung zum Verfahren mit dem Az II ZR 80 08 Goette DStR 2009 2602 2609 nunmehr hat der BGH mit dem vorste hend abgedruckten Urt v 7 10 2014 II ZR 361 13 eine Entscheidung zur zeitlichen Reichweite der Nachhaftung der ehemals herrschenden Gesellschaft nach 303 AktG getroffen Die gegen ber den Gl ubigern der beherrschten Gesellschaft zu leistende Sicherheit ist zu beschr nken und zwar unter Anwendung der Nachhaftungsregeln der 26 160 HGB und 327 Abs 4 AktG auf Anspr che die vor Ablauf von f nf Jahren nach der Bekanntmachung der Beendigung des Beherrschungs oder Gewinnabf h rungsvertrags f llig werden Damit hat der BGH einen Schlussstrich unter die Debatte zum Thema Endloshaf tung nach 303 AktG gezogen I Bisheriger Meinungsstand Probleme ergaben sich bei 303 AktG vor allem mit Blick auf Dauerschuldverh ltnisse wie z B Miet Pacht oder Arbeitsvertr ge s hierzu etwa Emmerich in Emmerich Habersack Aktien und GmbH Konzernrecht 7 Aufl 2013 303 AktG Rz 13a Koch in H ffer AktG 11 Aufl 2014 303 Rz 3 Denn 303 AktG stellt auf den Zeitpunkt der Begr ndung der Forderungen gegen die beherrschte Gesellschaft ab Anspr che aus Dauersc
290. tpunkt der Klageerhebung vor dem ArbG noch nicht abberufener Gesch ftsf hrer vor einer rechtskr ftigen Ent scheidung ber die Rechtswegzust ndigkeit abberufen wird Damit entf llt die Fiktionswirkung des 5 Abs 1 S 3 ArbGG 27 1 Nach allgemeinen zivilprozessualen Grunds tzen richtet sich die Entscheidung ber die Zul ssigkeit des Rechtswegs zun chst nach den tats chlichen Umst nden zum Zeitpunkt des Eintritts der Rechtsh ngigkeit Zim mermann in M nch Komm ZPO 4 Aufl 17a GVG Rz 8 Kissel Mayer GVG 7 Aufl 17 Rz 9 f Nach tr gliche Ver nderungen f hren grunds tzlich nicht zum Verlust des einmal gegebenen Rechtswegs Dieser in 17 Abs 1 S 1 GVG enthaltene Grundsatz der perpetuatio fori gilt jedoch nur rechtswegerhaltend Alle bis zur letzten Tat sachenverhandlung eintretenden Umst nde welche die zun chst bestehende Unzul ssigkeit des Rechtswegs be seitigen sind dagegen zu ber cksichtigen sofern nicht vorher ein rechtskr ftiger Verweisungsbeschluss ergeht Kissel NIW 1991 945 948 ff Baumbach Lauterbach Albers Hartmann ZPO 72 Aufl 17 GVG Rz 3 261 ZPO Rz 31 Zimmermann in M nch Komm ZPO 4 Aufl 17 GVG Rz 6 Wittschier in Musielak ZPO 11 Aufl 17 GVG Rz 4 Bitz in Pr tting Gehrlein ZPO 5 Aufl 17 GVG Rz 7 Jacobs in Stein Jonas ZPO 22 Aufl 17 GVG Rz 12 H tege in Thomas Putzo ZPO 35 Aufl 17 GVG Rz 3 Schreiber in Wieczorek Sch tze Z
291. ts GmbHR 2013 R56f nach der die Neu Soziet t aus der Lieferung und Rechnung der realgeteilten Alt GbR an den Kl ger den Vorsteuerabzug beanspruchen k nnen soll Jedoch steht der unmittelbaren Einbringung des Mandantenstamms die ertragsteuerliche Sperrfrist entgegen Auch h tte der Kl ger den Mandanten stamm der neu gegr ndeten GbR nicht unentgeltlich son dem entgeltlich ertragsteuerlich aus seinem Sonderbetriebs verm gen ohne Verletzung der Sperrfrist berlassen und dann selbst den Vorsteuerabzug aus der Rechnung der Alt GbR in Anspruch nehmen k nnen Als letzten Rettungsan ker f r den Vorsteuerabzug auf Ebene des Kl gers sieht der Xl Senat dass dieser den Mandantenstamm im Rahmen seiner T tigkeit als Gesch ftsf hrer einer neu gegr ndeten Gesellschaft selbst erworben haben k nne und dass die Kosten die sich aus diesem Erwerb ergeben zu den allge meinen Aufwendungen seiner T tigkeit als Gesch ftsf hrer zu z hlen seien Aus diesem Grund hat der Xl Senat den Streitfall an das Finanzgericht zur Kl rung einer Untemehmer stellung des Kl gers aufgrund dessen Gesch ftsf hrerstel lung zur ckgewiesen Liege eine solche vor sei es m glich dass die Kosten f r den Mandantenstamm zu den allgemei nen Kosten des Kl gers geh rten und daher als solche Be standteile der von ihm erbrachten Dienstleistungen als Ge sch ftsf hrer seien Vorsteuerabzug bei berlassung von Gesch ftsf hrerwohnungen mit E
292. tung nachgewiesen dass die Differenz zwischen Anschaffungs kosten abzgl Anrechnungsguthaben und Nennwert aus schlie lich im gerade beschriebenen Sinne zukunftsbezo gen veranlasst ist 3 Bildung von Gewerbesteuer R ckstellungen 25 Feststellungen des FG zur H he der Gewerbesteuer R ckstellung waren auf der Grundlage der im zweiten Rechtsgang vom FG getroffenen Entscheidung entbehr lich Das FG hat der Klage auf der Grundlage der beziffer ten Antr ge vollen Umfangs entsprochen sie entsprechen damit der begehrten Eink nfteminderung Fortfall der Sperrbetr ge Ansatz der Folge Abschreibungen f r Ab nutzung nach Vornahme eines sog Step up ohne zeitglei che Korrektur der Gewerbesteuer R ckstellungen was be zogen auf jene R ckstellungen den Vorgaben in BFH v 3 2 2010 IR 21 06 BFHE 228 259 BStBl II 2010 692 GmbHR 2010 714 m Komm Roser entspricht 4 Keine erneute Vorlage an den EuGH 26 Zu einer abermaligen Vorlage an den EuGH Art 267 AEUV besteht kein Anlass Au ensteuer Eink nftekorrektur bei Gew hrung eines zinslosen Darlehens an eine belgische Tochter gesellschaft AStG 1 Abs 1 u 4 KStG 8a Abs 1 S 1 Nr 2 EG Art 43 1 Die Gew hrung eines unverzinslichen Gesellschafterdar lehens ist nur dann nicht Gegenstand einer Gesch ftsbezie hung i S d 1 Abs 1 AStG wenn sie entweder nach den Vorschriften des f r die Darlehensnehmerin ma geblichen Gesellschaft
293. um den Ansatz der Sperrbetr ge dem Grunde nach geht fehlt eine solche Nachweism glichkeit ohnehin Denn insoweit hat der Senat aus der u erst en gen zeitlichen Abfolge der einzelnen Umstrukturierungs ma nahmen Anteilserwerb mit zeitnaher Aufw rtsver schmelzung und daran ankn pfender aussch ttungsglei cher Umwandlung indiziell auf das planerische Ziel der Vermeidung der Einmalbesteuerung geschlossen Damit ist typisierend ebenso wie einzelfallbezogen von einer K nstlichkeit der Gestaltung auszugehen ohne dass es noch einer weiteren M glichkeit des Gegenbeweises be d rfte der der Kl in einzur umen w re s auch Roser GmbHR 2010 721 Gosch BFH PR 2010 252 253 Die Qualifizierung als k nstlich betrifft dabei nicht die Un ternehmensumstrukturierung als solche sondern nur die dadurch ausgel sten Steuerfolgen Es wird ein Steuervor teil durch k nstliche Konstruktion erlangt der nach der Grundkonzeption den Anteilsverk ufern nicht zustehen w rde n mlich die Anrechnung der K rperschaftsteuer durch Verkauf des Anrechnungsguthabens die Verhinde rung einer Einmalbesteuerung im Inland als Gestaltungs anreiz Dass der Konzern das mit dem Doppelumwand lungsmodell erreichte Ergebnis bei nahezu gleicher steuer licher Belastung auch auf anderem Wege h tte realisieren k nnen wie das FG festgehalten hat ist in Anbetracht des sen nicht mehr entscheidungserheblich 24
294. unf higkeit sondern auf Zahlungsunwilligkeit wie sich auch aus der von der Bekl vorgelegten Korrespondenz mit der Gl ubigerin ergibt 34 Rechtsprechung GmbHR 1 2015 Gesellschaftsrecht Sonstige f llige Zahlungsverbindlichkeiten zu Lasten der Schuldnerin im November 2007 hat der Kl nicht konkret vorgetragen Eine Gegen berstellung von insgesamt f lli gen Verbindlichkeiten mit vorhandenen liquiden Mitteln zu besagtem Zeitpunkt hat der Kl nicht vorgenommen Hinsichtlich bestehender Mietr ckst nde ist unstreitig ge blieben dass der Vermieter im Hinblick auf die von der Schuldnerin vorgenommenen Einbauten von einer Gel tendmachung noch ausstehender Mietzahlungen abgese hen hat 3 Dem Vorbringen des Kl ist auch nicht zu entnehmen dass die Schuldnerin in dem streitgegenst ndlichen Zeit raum zu einem sp teren Zeitpunkt zahlungsunf hig gewor den ist Unstreitig verf gte die Schuldnerin noch ber Verm gen in Form von Kunstgegenst nden Der Kl gervertreter hat in der m ndlichen Verhandlung auf Nachfrage des Senats selbst einger umt dass sich noch Verm gensgegenst nde der Schuldnerin im Besitz des Kl befinden Der Kl hat es jedoch vers umt substantiiert vorzutragen um welche Ge genst nde es sich konkret handelt und dass diese nicht kurzfristig innerhalb von drei Wochen h tten ver u ert werden k nnen um liquide Mittel zu erlangen Hierf r ist der KI der die Zahlungsunf higkeit geltend macht darl
295. ung rerwohnungen mit Einrichtung R8 Scholz Kommentar zum GmbH Gesetz Band III 8853 85 Manfred Born R14 Arbeits amp Sozialrecht Das gute Zeugnis Standard in der Praxis aber nicht Tagungshinweis der Rechtsprechung R8 Hamburger Forum f r Unternehmensteuerrecht 2015 R 15 Zur ckweisung einer K ndigung Prokurist ist nicht 1 ung Impressum R16 gleich Prokurist R9 Europa Praxis EU Kommission konsultiert zur berarbeitung der Arbeitszeitrichtlinie R10 Dieser Ausgabe liegen folgende Prospekte bei Unternehmensnachfolge Gestaltungsziele formulieren und umsetzen Centrale f r GmbH Dr Otto Schmidt und Langenfeld Miras GmbH Vertragspraxis Gestaltung Beratung Muster zur GmbH und GmbH amp Co Verlag Dr Otto Schmidt Wir bitten unsere Leser um freundliche Beachtung Gesellschaftsrechtler gehen online aufs Ganze gmblisth a5 int Steuer M Aukngnsibctui berater Premiummodul Gesellschafts linkt mit der Rechtsprechungs und klicken www otto schmidt de online recht uneingeschr nkter Zugang Gesetzesdokumentation von juris gesellschaftsrecht zur kompletten Online Bibliothek f r berzeugen Sie sich selbst beim Gesellschaftsrechtler aus dem Verlag 4 Wochen Gratis Test u ri S Das Rechtsportal Dr Otto Schmidt Komfortabel ver Anrufen 02 21 93738 999 oder an keron Unternehmensrecht Dr Stephan Ulrich Rechtsanwalt Simmons amp Simmons D sseldorf Keine aufschiebend b
296. ung der Forderung an einen Treuh n der der diese dann nach Eintragung der Kapitalerh hung an die Gesellschaft bertr gt Auch in diesem Fall muss jede Verf gbarkeit der Forderung f r die Gesch ftsf hrer verneint werden so dass auch diese Konstellation nicht mit dem Wortlaut der Norm vereinbar ist Diese berlegungen ent sprechen auch der wohl h L f r die bewirken i S d 7 Abs 3 GmbHG bedeutet dass das jeweilige Erf llungsgesch ft wirksam vollzogen sein muss Forderungen sind daher unab h ngig von jeglicher Bedingung abzutreten 8398 BGB Zwar gibt es auch Stimmen die eine teleologische Reduk tion der genannten Vorschriften bef rworten Voraussetzung daf r sei dass dem Einleger jeder weitere Einfluss auf die Leistung entzogen ist In diesem Fall gen ge es wenn die je weilige Einlage der Gesellschaft bei Eintragung uneinge schr nkt zur Verf gung steht Auf den ersten Blick erscheint diese Meinung einen sinnvollen Interessenausgleich zwi schen dem Anliegen des zur Einlage Verpflichteten sich nicht in einem kompletten Vorleistungsrisiko ausgesetzt zu sehen und dem Sinn und Zweck der genannten Normen n mlich die alleinige Zugeh rigkeit der geschuldeten Einla gen zum Gesellschaftsverm gen zu sicher erreicht zu ha ben Trotzdem bleibt es f r die Praxis die sich einen schnellen Voll zug im Handelsregister w nscht und nicht Rechtsgeschich te schreiben m chte bei der erstgenannten Vorgehenswei
297. ung des Teilbetriebs von der M GmbH auf die T GmbH r ckwirkend im Wirtschaftsjahr der Einbringung bei der M GmbH als Gewinn i S d 16 EStG zu versteuern ist Einbringungsgewinn I Da zwi schen Einbringung und Ver u erung der Anteile kein vol les Zeitjahr liegt kommt eine K rzung des Einbringungs gewinns I im Wege der Siebtelregelung in 22 Abs 1S 3 UmwStG nicht in Betracht 16 Abs 4 u 34 EStG sind nicht anzuwenden keron Rechtsprechung des BAG festgelegte Darlegungs und Be weislast nicht die H ufigkeit der vergebenen Noten Vielmehr geht das BAG weiterhin davon aus dass befriedigend die mittlere Note der Zufriedenheitsskala darstellt berdies kriti sierte das BAG die herangezogenen Studien dahingehend dass aus ihnen nicht ersichtlich ist ob die Arbeitnehmer tat s chlich aufgrund ihrer Leistung diese Noten erhalten haben oder ob es sich teilweise auch um Gef lligkeitszeugnisse gehandelt hat Letztere w rden dem Wahrheitsgebot des Zeugnisrechts widersprechen Das BAG betonte noch ein mal dass im Rahmen von 8 109 Abs 1 S 3 GewO nur ein An spruch auf ein wahres Zeugnis besteht Wohlwollend muss das Zeugnis auch nur in den Grenzen der Wahrheit sein Eine abschlie ende Entscheidung ber das Zeugnis der Kl gerin konnte das BAG nicht treffen Das LAG hat nun Tat sachen festzustellen aus denen sich ermitteln l sst ob tat s chlich die Note gut oder lediglich befriedigend gerecht fe
298. ung in der Praxis 2 Aufl 2011 6 Rz 39 ff Cavin Kapitalaufbringung in GmbH und AG 2012 S 599 Jor dans Die verdeckte Sacheinlage und die verdeckte Finanzierung nach dem MoMiG 2011 S 139 f 67 Bormann in Bormann Kauka Ockelmann Handbuch GmbH Recht 2 Aufl 2011 Kap 4 Rz 256 Bayer in Lutter Hommel hoff GmbHG 18 Aufl 2012 19 Rz 96 f Pentz in Rowed der Schmidt Leithoff GmbHG 5 Aufl 2012 19 Rz 185 ff Veil in Scholz GmbHG 11 Aufl 2012 19 Rz 163 68 Fuhrmann in Kallmeyer GmbH Handbuch Bd IV Teil V Ver tr ge und Formulare X Heilung einer verdeckten Sacheinlage M 96 Umwidmungsvereinbarung 69 Ulmer Casper in Ulmer Habersack L bbe GmbHG 2 Aufl 2013 5 Rz 45 m w N in Fn 83 6 Dr Andreas Heidinger Ralf Knaier GmbHR 1 2015 Heilung einer verdeckten Sacheinlage und Austausch des Einlagegegenstandes nach dem MoMiG dahingehenden Satzungs nderung standen 19 Abs 5 u 5 Abs 4 GmbHG a F entgegen Nach dem Urteil des BGH zur Heilung von verdeckten Sacheinlagen ergab sich jedoch ein Meinungsumschwung hin zur Zul ssigkeit einer solchen Umwidmung Wegen der oben dargestell ten nderung der Rechtslage bei der Heilung verdeckter Sacheinlagen nach Inkrafttreten des MoMiG muss u E jetzt auch die Zul ssigkeit der Umwidmung einer Barein lage in eine Sacheinlage nach erfolgter Handelsregisterein tragung au erhalb des Anwendungsbereichs einer ver deckten Sacheinlage h
299. ung u a die Gesetzesbegr ndung BT Drucks 16 4841 S 76 BFH v 30 11 2011 IR 14 11 BStBl IT 2012 360 GmbHR 2012 410 m Komm Suchanek weitere Nachw bei D tsch in D tsch Pung M hlenbrock Die K rperschaftsteuer 70 Erg Lfg 8c KStG Rz 13 ff 32 U a Breuninger Schade Ubg 2008 261 ff laut Kohlhaas Kranz GmbHR 2013 1308 1309 f auch die Auffassung der Finanzverwaltung hnlich Lang GmbHR 2012 57 58 33 Etwa Frotscher in Frotscher Maas KStG GewStG UmwStG 122 Erg Lfg 8c KStG Rz 7 f 34 Zur Identifizierung einer spezialgesetzlichen Missbrauchsver meidungsvorschrift grundlegend Hey StuW 2008 167 170 GmbHR 1 2015 Dr Jens Uwe Hinder LL M Fabian Hentschel 19 Der Erwerberkreis des 8c KStG dest normeninterner Zweck des 8c Abs 1 S 3 KStG die Verhinderung von Gestaltungsmissbrauch durch Umge hung des Grundtatbestands anhand von Erwerberquartet ten Die strukturell vergleichbare Zurechnung von Erwer ben nahe stehender Personen in 8c Abs 1 S 1 u 2 KStG kann u E ebenfalls nur im Lichte der Verhinderung von Umgehungsbem hungen ausgelegt werden Daf r spricht auch die Anleihe zu dem Begriff der nahe stehen den Personen in 1 Abs 2 AStG Die tragende ausdr ckliche Gesetzesbegr ndung zur Er setzung der Mantelkaufregelung des 8 Abs 4 KStG a F durch den neuen 8c KStG war au erdem die oben zitierte schwierige Handhabung der abgel sten Norm was u E
300. ungsgrundlage an 6 S 11 V m 7 GewStG 1991 so dass ihr abwei chend von der Rechtsansicht der Kl in insoweit kein ei genst ndiger Regelungszweck im hier streitigen Zusam menhang zukommt 21 cc Wie der EuGH in EuGH v 17 9 2009 Rs C 182 08 Glaxo Wellcome Sig 2009 I 8591 sodann dort in Rz 99 f ausgef hrt hat kann dem Grundsatz der Ver h ltnism igkeit im Hinblick auf das Regelungsziel die Verhinderung rein k nstlicher jeder wirtschaftlichen Rea lit t barer Gestaltungen nur dadurch entsprochen wer den dass es einem nationalen Gericht m glich ist eine Einzelfallpr fung auf der Grundlage objektiver Elemente durchzuf hren Bezieht man diese M glichkeit zur unions rechtskonformen Ausgestaltung des 50c EStG 1990 ein muss das Unionsrecht der Anwendung der Sperrbetr ge im Streitfall nicht entgegenstehen Dabei kommt es in Be tracht bei der Pr fung beide rechtfertigenden Gesichts punkte die Notwendigkeit der Wahrung einer ausgewo genen Aufteilung der Besteuerungsbefugnis zwischen den Mitgliedstaaten ebenso wie die Notwendigkeit der Verhin derung einer Steuerumgehung im Rahmen einer Ge samtbetrachtung zu w rdigen 22 c Nach den Feststellungen des FG ist der Kl in der ihr hiernach obliegende s insoweit BFH v 3 2 2010 IR 21 06 BFHE 228 259 BStBl II 2010 692 GmbHR 2010 714m Komm Roser dort Rz 40 Nach weis nicht gelungen 23 aa Soweit es
301. unter Kor rektur beider Vorinstanzen welche sich bereinstimmend f r die ordentliche Gerichtsbarkeit ausgesprochen hatten Zudem geschah dies unter Aufgabe der eigenen vormali gen Rechtsprechung des 10 BAG Senats was die Ent scheidung umso bemerkenswerter macht Dabei war die Chronologie wie folgt wie sie der Entscheidung zugrunde lag Die GmbH beschloss am 16 9 2013 durch ihre Gesell schafterversammlung die Abberufung des sp teren Kl gers als Gesch ftsf hrer Dies teilte sie ihm zugleich mit Ebenfalls taggleich k ndigte die GmbH dem Kl ger frist gerecht zum 30 9 2014 unter sofortiger Freistellung Die Abberufung des Kl gers als Gesch ftsf hrer der Beklagten wurde am 14 10 2013 in das Handelsregister eingetragen seine Klageschrift ging aber bereits am 7 10 2013 beim Ar beitsgericht ein die Zustellung der Klage erfolgte am 15 10 2014 Zun chst und unver ndert basiert die Entscheidung auf der sic non Rechtsprechung Denn der Kl ger stellte nur solche Klageantr ge mit denen er nur Erfolg haben kann wenn er in Wahrheit Arbeitnehmer ist Dann aber besteht die Besonderheit darin dass die Entscheidung sich von der bisherigen Rechtsprechung des 10 BAG Senats lossagt obgleich dies im konkreten Fall nicht einmal erforderlich gewesen sein d rfte Denn auch im Rahmen der bisherigen Rechtsprechung konnte man nur zur Zust ndigkeit der Ar beitsgerichtsbarkeit gelangen Schon anhand der Chrono logie galt d
302. ur spr nglich zu einem ganz anderen Zweck geleistet wur den Auch die bereits erfolgte wirksame Erf llung der Bareinlageverpflichtung soll eine nachtr gliche Umwid mung unm glich machen Nur ein noch nicht auch nicht verdeckt eingelegter Sacheinlagegegenstand k nn te noch im Rahmen einer Umwidmung des Bareinlagean spruchs in einen Sacheinlageanspruch wirksam bertragen werden und damit eine ggf noch offene Resteinlageforde rung tilgen Selbst von den Bef rwortern der Umwidmung wird offen angemerkt dass durch die Umwandlung einer Geld in eine Sacheinlage nach Anmeldung ersichtlich eine Aushebelung des Gebots der Volleinzahlung von Sacheinlagen vor Anmeldung nach 7 Abs 3 GmbHG er m glicht werde Teilweise wird der Austausch einer Bareinlage mit einer Sacheinlage nach Eintragung der Gr ndung oder Kapitalerh hung generell f r unzul ssig gehalten Nach der Reform durch das MoMiG gebe es f r den systemwidrigen Austausch einer Bareinlage mit einer Sacheinlage nach Eintragung der Gr ndung oder Kapital erh hung keinen Raum mehr Insbesondere kollidiere die se L sung mit den Vorgaben zur Leistung der Einlage und den Zwecken der Publizit t bei der Sacheinlage Bareinla gen m ssten bei Anmeldung nur in H he von 25 des 76 M rtens in M nch Komm GmbHG 1 Aufl 2010 5 Rz 256 77 Veil in Scholz GmbHG 11 Aufl 2012 5 Rz 106 78 Heidinger in Heckschen Heidinger Die GmbH in der Gestal tungs und
303. urz RA Dr Georg Jenni en Notar Thomas Krause RiLG Dr Hendrik Schultzky VorsRiLG Dr Martin Suilmann Notar Prof idt Dr Maximilian Zimmer 4 neu bearbeitete ottosch Auflage 2015 1 312 Seiten Lexikonformat gbd 129 ISBN 978 3 504 45075 5 Das ist nicht nur der Gro kommentar der ersten Stunde der das Wohnungseigentumsrecht seit der WEG Novelle meinungsbildend detailliert und kritisch erl utert er ist jetzt auch schon ein Standardwerk zum Thema das seines gleichen sucht Die Gr nde daf r liegen auf der Hand erstklassige Autoren tiefgehende Erl uterungen innovative L sungen von Auflage zu Auflage weiter wachsende Qualit t und durchweg auf dem neuesten Stand Das gilt insbesondere f r die in der Praxis so wichtige Rechtsprechung Denken Sie nur an die j ngsten richtungweisenden Entscheidungen des BGH zum Thema Bauliche Ver nderungen oder zu erheblichen Beeintr chtigungen des Wohnungseigentums die selbst bei Einhaltung technischer Grenzwerte vorliegen k nnen All das sorgf ltig verarbeitet JenniBen WEG Jetzt Probe lesen und bestellen bei www otto schmidt de weg4 ottoschmidt Wir sind gespannt auf Ihre Bewertung jeischer H ttemann Fleischer H ttemann Hrsg Rechtshand buch Unternehmensbewertung Heraus gegeben von Prof Dr iur Holger Fleischer Dipl Kfm LL M und Prof Dr iur Rainer H ttemann Dipl Volksw Bearbeitet von 22 namhaften Autoren aus juristischer wie ko
304. us Vereinfachungsgr nden kann die anzusetzen de Bemessungsgrundlage nach Wahl des Unternehmers aufgrund entsprechender Verwaltungsvorschriften sowohl bei einem tausch hnlichen Umsatz 1 S d 3 Abs 12 S 2 UStG als auch bei einer unentgeltlichen Wertabgabe i S d 3 Abs 9a Nr 1 UStG nach lohnsteuerrechtlichen bzw nach ertragsteuerrechtlichen Werten gesch tzt werden 31 aa In beiden F llen besteht ein Interesse an der ver einfachten Ermittlung der Bemessungsgrundlage 32 Obwohl die im Einkommensteuerrecht ma geb lichen Werte grunds tzlich ungeeignet f r die Ermittlung der umsatzsteuerrechtlich anzusetzenden Bemessungs grundlage sind ist es im Interesse einer erleichterten Er mittlung der Bemessungsgrundlage nicht zu beanstanden wenn ein Unternehmer nach seiner Wahl von einer Verein fachungsregelung der Finanzverwaltung Gebrauch macht vgl BFH v 11 3 1999 V R 78 98 BFHE 188 160 HFR 1999 569 unter 11 3 v 4 11 1999 V R 35 99 BFH NV 2000 759 unter II 3 v 19 5 2010 XI R 32 08 BFHE 230 272 BStBl I1 2010 1079 Rz 24 jeweils zur Nutzungsentnahme nach 6 Abs 1 Nr 4 S 2 EStG Da bei ist die Vereinfachungsregelung eine einheitliche Sch t zung die von einem Unternehmer nur insgesamt oder gar nicht in Anspruch genommen werden kann vgl BFH v 19 5 2010 XI R 32 08 BFHE 230 272 BStBl II 2010 1079 Rz 31 zur Nutzungsentnahme nach 6 Abs 1 Nr 4 S 2 EStG 33 bb Erfolgt die
305. usel Langer UStG 1 Rz 401 10 OFD Frankfurt a M v 23 4 2007 S 7100 A 68 St 11 UR 2007 864 Teil B Rz 1 OFD Niedersachsen v 22 8 2012 S 7100 421 St 172 USt Kartei ND 1 Abs 1 Nr 1 UStG S 7100 Kar te 32 Rz 2 3 Nachzuholende Feststellungen 24 Die Vorentscheidung ist aufzuheben 25 Das FG ist ohne weitere Feststellungen davon ausge gangen dass die streitbefangene PKW Nutzung auf Grundlage des zwischen dem Gesellschafter Gesch fts f hrer und der Kl in bestehenden Arbeitsverh ltnisses er folgte Die Sache ist nicht spruchreif sie geht deshalb zur Nachholung der fehlenden Feststellungen an das FG zu r ck 26 a Das FG hat keine Feststellungen dazu getroffen ob und ggf inwieweit die PKW berlassung an den Ge sellschafter Gesch ftsf hrer als Gegenleistung f r seine Arbeitsleistung als Gesch ftsf hrer erfolgte oder ob und ggf inwieweit der Gesellschafter Gesch ftsf hrer die PKW in seiner Eigenschaft als Gesellschafter nutzte 27 Im Rahmen der im zweiten Rechtsgang nachzuholen den Feststellungen wird das FG zu beachten haben dass der Gesellschafter Gesch ftsf hrer nach dem Arbeitsver trag lediglich die Gestellung eines PKW der Mittelklasse beanspruchen konnte so dass die berlassung eines PKW einer h heren Klasse auf dem Gesellschaftsverh ltnis be ruht haben kann 28 b Sollten die vom FG nachzuholenden Feststellun gen ergeben dass der PKW berlassung ein Entgelt
306. usf hrungsgesch fte und einer nachtr glichen Publizit t sowie Werthaltigkeitspr fung auf den Zeitpunkt der Einbringung der verdeckten Sacheinlage oder auf den Zeitpunkt der Heilung 2 Gr nde f r die Heilungsm glichkeit Als Argument daf r die M glichkeit der Heilung einer verdeckten Sacheinlage weiterhin zuzulassen wird zu n chst der Wunsch nach Rechtssicherheit durch nachtr g liche Umwidmung in F llen ge u ert in denen nicht ein deutig eine verdeckte Sacheinlage vorliegt Relevant w rde dieser Aspekt z B f r die Vermeidung einer sp te ren Haftung des Erwerbers eines Gesch ftsanteils f r offe ne Einlageleistungen nach 16 Abs 2 GmbHG Auch wenn der Wert des Sacheinlagegegenstandes zum Zeitpunkt der Anmeldung der Gr ndung oder Kapitalerh hung oder seiner sp teren berlassung nicht mehr nach weisbar ist sein gegenw rtiger Wert aber feststeht k nnte dieses Beweisproblem durch Heilung mit ex nunc Wir kung gel st werden Streitig ist aber noch ob die Wert haltigkeit des verdeckt eingelegten Sacheinlagegegenstan des auf den Zeitpunkt der Anmeldung der heilenden Sat zungs nderung oder auf den Zeitpunkt in dem die Sach 7 Aufl 2012 19 Rz 90 sieht ein Bed rfnis nach Heilung durch die Wertanrechnung weitestgehend ausger umt 20 Nach W lzholz in Fuhrmann W lzholz Formularbuch Gesell schaftsrecht 1 Aufl 2012 Kap 11 XI S 1120 er brigen sich in der Zukunft entsprechend
307. weder eine Personenge sellschaft noch ein anderer Personenzusammenschluss dieselbe Person 1 S d 8c Abs 1 S 5 KStG sein k n nen w hrend sie in Rz 24 des Erlassentwurf 2014 die Mit unternehmerschaft aber als m glichen Erwerber an sieht 5 Eine Art wirtschaftliches Stufenverh ltnis zwi schen einem Haupterwerber und einer nur im Interesse des Haupterwerbers handelnden nahe stehenden Person wie von Frotscher vorgeschlagen ist im Gesetzes wortlaut jedenfalls nicht angelegt und deswegen unseres Erachtens auch nicht begr ndbar Im Gegenteil k nnte u E der Anteilserwerb des einen Erwerbers in 8c Abs 1 S 1 oder 2 KStG bei Vorliegen der tatbestandlichen N he beziehung auch umgekehrt der nahe stehenden Person zugerechnet werden die ja ihrerseits selbst auch Erwer ber eines Anteils sein muss Die Rollen von einem Er werber und nahe stehender Person sind deswegen aus tauschbar Das hat auch keinen Einfluss auf die Rechtsfol ge des 8c Abs 1 S 1 u 2 KStG denn diese tritt nicht beim Erwerber sondern auf Ebene der Gesellschaft ein b Identische Begriffe in anderen Normen Der Begriff der nahe stehenden Person wird in 8c KStG nicht legal definiert Eine Legaldefinition des Be griffs findet sich dagegen in 1 Abs 2 AStG Au erdem wird der Begriff in anderem Zusammenhang in den Grunds tzen der Finanzverwaltung zur verdeckten Ge winnaussch ttun
308. weitens ber die Zeitschriften App des Verlages ist die GmbHR mobil nutzbar auf Tablet und Smartphone Drittens Machen Sie jetzt den Test und bestellen Sie Ihr Schnupperabonnement und Sie erhalten 6 Hefte App Testzugang f r nur 25 Bestellfax 02 21 9 37 38 943 IX Ja ich bestelle die GmbHRundschau Die ersten 6 Hefte App Testzugang erhalte ich f r nur 25 Wenn ich nach Erhalt des 6 Heftes das Abo nicht innerhalb von 14 Tagen Datum des Poststempels widerrufe bekomme ich die GmbHRundschau zweimal monatlich zum Jahresbezugspreis von 304 plus Versandkosten K ndigungstermin sechs Wochen zum Jahresende Preisstand 01 01 2015 Bu GmbHRundschau Geseltschafts und Steuemecht der G www gmbhr de H und GmbH amp Co heen wen ottoschmidt HE EEE Mein Recht Das Probeabonnement ist ohne Risiko ich kann es bis 14 Tage nach Erhalt des letzten Heftes beim Verlag oder meiner Buch handlung widerrufen Name PLZ Ort Stra e Datum Unterschrift Datum Unterschrift Widerrufsrecht 01 15 Bestellen Sie bei Ihrer Buchhandlung oder beim Verlag Dr Otto Schmidt Postfach 51 10 26 50946 K ln Besser st das Kommentar Jenni en WEG Kommentar Herausgegeben von RA Dr Georg Jenni en Bearbeitet von c RiLG Dr Dr Andrik Abramenko Notar Prof 4 Auflage Dr Dr Herbert Grziwotz Notar Dr J rn Heineman LL M VorsRiLG Dr Johannes Hogensch
309. welche die Zul ssigkeit des beschrittenen Rechtswegs erst begr nden verhindert im brigen bei mehreren nacheinander erkl rten K ndi gungen regelm ig auch eine Aufspaltung der Zust ndig keit in Abh ngigkeit vom Zeitpunkt der Abberufung des Gesch ftsf hrers 29 bb Nach diesen Grunds tzen ist vorliegend der Rechtsweg zu den Gerichten f r Arbeitssachen zul ssig Zum Zeitpunkt der Zustellung der Klage am 15 10 2013 war der Kl nicht mehr Gesch ftsf hrer der Bekl sondern durch diese bereits abberufen 30 1 Der Widerruf der Bestellung als Gesch ftsf hrer muss durch die Gesellschafter erfolgen und dem Ge sch ftsf hrer gegen ber erkl rt werden Mit Zugang der entsprechenden Erkl rung wird der Widerruf wirksam Dieser bedarf keiner besonderen Form Altmeppen in Roth Altmeppen GmbHG 7 Aufl 38 Rz 22 Die Tat sache der Abberufung ist zwar gem 39 Abs 1 GmbHG zur Eintragung in das Handelsregister anzumelden die Eintragung wirkt jedoch nur deklaratorisch Die fehlende Eintragung beeintr chtigt deshalb die Wirksamkeit der dem Gesch ftsf hrer gegen ber erkl rten Abberufung nicht Z llnerlNoack in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 39 Rz 24 Oetker in Henssler Strohn Gesell schaftsrecht 2 Aufl 39 GmbHG Rz 16 Altmeppen in Roth Altmeppen GmbHG 7 Aufl 38 Rz 23 39 Rz 5 31 2 Nach den Feststellungen des LAG und dem bei derseitigen Vortrag ist die Abberufung des Kl als Ge sch
310. zeitraumes f r das aktuelle Kalenderjahr ggf anteilig K ndigungstermin f r das Abonnement 6 Wochen vor Jahresschluss Hinweis f r den Leser Der Zeitschrifteninhalt wird nach bestem Wissen erstellt Haftung und Gew hr m ssen jedoch wegen der Komplexit t und des st ndigen Wandels der Rechtslage ausgeschlossen werden Urheber und Verlagsrechte Manuskripte werden nur zur Alleinver ffentlichung angenommen Der Autor versichert ber die urheberrechtlichen Nutzungsrechte an seinem Beitrag einschlie lich aller Abbildungen al ein verf gen zu k nnen und keine Rechte Dritter zu verletzen Mit Annahme des Manuskripts Aufsatz Bearbeitung Leitsatz gehen f r die Dauer von vier Jahren das ausschlie liche danach das einfache Nutzungsrecht vom Autor auf den Verlag ber jeweils auch f r bersetzungen Nachdrucke Nachdruckgenehmigungen und die Kombination mit anderen Werken oder Teilen daraus Das Nutzungsrecht umfasst insbesondere auch die Befugnis zur Einspeicherung in Datenbanken sowie zur weiteren Vervielf ltigung und Verbreitung zu gewerblichen Zwecken im Wege fotomechanischer elektronischer und anderer Verfahren einschlie lich CD ROM und Online Diensten Die Zeitschrift und alle ver ffentlichten Beitr ge und Abbildungen sind urheberrechtlich ge sch tzt Dies gilt auch f r Entscheidungen und deren Leits tze soweit sie redaktionell oder vom Einsender redigiert bzw erarbeitet wurden Jede vom Urheberrechtsgesetz nicht aus
311. zernsachverhalte zu bertragen Der Anspruch auf Sicherheitsleistung nach 303 AktG kann schwerlich weitergehen als die Forthaf tung der fr heren Hauptgesellschaft nach 327 Abs 4 AktG Angesichts der mit der Eingliederung verbundenen umfassenden Umgestaltung sind die Gefahren f r die Gl ubiger nach einer Beendigung der Eingliederung sogar gr er als nach der Beendigung eines Beherrschungs und Gewinnabf hrungsvertrags 18 bb Eine nach den Sicherungsbed rfnissen des Gl u bigers bestimmte Frist ist wegen ihrer Unbestimmtheit we niger geeignet der Gefahr einer Endloshaftung zu begeg nen Emmerich in Emmerich Habersack Aktien und GmbH Konzernrecht 7 Aufl 303 Rz 13d Veil in Spindler Stilz AktG 2 Aufl 303 Rz 16 Die Fristbe stimmung nach dem konkret zu bestimmenden angemes senen Sicherungsinteresse des jeweiligen Gl ubigers ist 26 Rechtsprechung GmbHR 1 2015 Gesellschaftsrecht auch nicht deshalb vorzugsw rdig weil sie im Fall einer m glichen ordentlichen K ndigung des Dauerschuldver h ltnisses zu einer k rzeren Besicherungsfrist f hren kann Einer Verk rzung der F nfjahresfrist bedarf es nicht weil das ehemals herrschende Unternehmen nach 303 AktG nur Sicherheit leisten muss und nicht unmittelbar von Gl ubigern der Gesellschaft in Anspruch genommen werden kann Habersack FS Koppensteiner 2001 S 31 39 Wenn das urspr nglich beherrschte Unternehmen oder sein Vertragspartner die
312. zsteuer nde rungsbescheide v 8 1 2009 eingelegten Einspr che wies das FA mit Einspruchsentscheidung v 14 10 2009 als un begr ndet zur ck 7 Mit der Klage brachte die Kl in vor der Gesellschaf ter Gesch ftsf hrer habe die PKW nicht f r Fahrten zwi schen seiner Wohnung und der Niederlassung der Kl in verwendet Denn er habe bei den Montagearbeiten vor Ort mitgewirkt indem er einer Montagegruppe vorgestan den habe Daher habe er f r die Fahrten von seiner Woh nung zu dem Ort der jeweiligen Montagearbeiten gemein sam mit anderen Arbeitnehmern der Kl in einen Klein transporter genutzt Das B ro der Kl in habe er mit dem Kleintransporter aufgesucht 8 Das FG wies die Klage ab K nne ein dem Unterneh men zugeordneter PKW auch f r Fahrten zwischen Woh nung und Arbeitsst tte genutzt werden sei unabh ngig von der tats chlichen PKW Nutzung f r Fahrten zwischen Wohnung und Arbeitsst tte ein Zuschlag nach 8 Abs 2 S 3 EStG zu ber cksichtigen Der Anscheinsbeweis wo nach ein f r private Zwecke zur Verf gung gestellter Dienstwagen auch f r Fahrten zwischen Wohnung und Ar beitsst tte genutzt werde sei auch aufgrund des Ergebnis ses einer in der m ndlichen Verhandlung durchgef hrten Vernehmung zweier Zeugen des Bruders des Gesell schafter Gesch ftsf hrers sowie der Ehefrau des Gesell schafter Gesch ftsf hrers nicht entkr ftet worden FG Rheinland Pfalz v 25 11 2010 6 K 2515 09
313. zur ordnungsge m en Organisation und Koordination und somit zur Be achtung der der GmbH obliegenden Verkehrspflichten auf gerufen ist f hrt allein noch nicht dazu dass ihn diese ge gen ber Dritten selbst treffen Im Ergebnis wird das S umnis des Gesch ftsf hrers der juristischen Person haf tungsbegr ndend zugerechnet die Pflicht der juristischen Person und das schuldhaft pflichtverletzende Verhalten des Organwalters werden zu einem Delikt d h dem der juristi schen Person addiert Somit konzentrieren sich die Ver kehrspflichten und die Haftung f r deren Verletzung auf die juristische Person Soweit als Folge der Verletzung von Verkehrspflichten der GmbH Sch den durch fehlerhafte Produkte an anderen Rechtsg tern entstehen haftet hierf r zun chst einmal die GmbH und nicht ihre Gesch ftsf hrer 7 Medicus GmbHR 2002 809 821 8 Kleindiek in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 43 Rz 84 9 Vgl Fleischer in M nch Komm GmbHG 1 Aufl 2012 43 Rz 350 f Z llner Noack in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 2013 43 Rz 77 10 Z llner Noack in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 2013 43 Rz 77 Krebs Dylla Krebs DB 1990 1271 1272 11 Kleindiek in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 43 Rz 84 vgl auch Medicus GmbHR 2002 809 813 12 Kleindiek in Lutter Hommelhoff GmbHG 18 Aufl 2012 43 Rz 84 13 Z llner Noack in Baumbach Hueck GmbHG 20 Aufl 2013 43 Rz 77 14 Kleind

Gesellschafts- und Steuerrecht der GmbH und GmbH & Co. Heft 1

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