Rapport sur la conformité aux droits de l`enfant des mesures de
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1. RS 742 311 OA 1 Cette disposition pr voit par exemple que la personne de confiance guide et soutient le mineur non accompagn tout au long de la proc dure d asile Les personnes charg es de l audition de requ rants d asile mineurs tiennent compte des aspects particuliers de la minorit Lorsqu il n est pas possible d instituer une curatelle ou une tutelle en faveur d un requ rant d asile mineur non accompagn sit t prise la d cision d attribution au canton l autorit cantonale comp tente d signe sans retard une personne de confiance pour la dur e de la proc dure d asile et de renvoi le mandat de cette personne prenant toutefois fin la nomination d un curateur ou d un tuteur ou la majorit de l int ress Concernant le droit un conseiller juridique et un repr sentant l gal l ODM informe les requ rants d asile ou dans le cas de mineurs les personnes de confiance qui leur ont t d sign es d une mani re appropri e dans une langue qui leur est compr hensible de la possibilit qu ils ont de faire appel un conseiller juridique ou un repr sentant l gal Il donne aux requ rants d asile dans les a roports et les centres d enregistrement les moyens de recourir un conseiller juridique ou un repr sentant l gal Les contacts entre le conseiller juridique ou le repr sentant l gal et son mandant sont permis dans le cadre de l ordonnance du DFJP du 24 novembre 2007 rel2. nal des mineurs RS 371 1 DPMin oblige les cantons cr er les tablissements n cessaires d ici au 31 d cembre 2016 au plus tard Cet 2 Directive 2008 115 CE du Parlement europ en et du Conseil du 16 d cembre 2008 relative aux normes et proc dures communes applicables dans les Etats membres au retour des ressortissants de pays tiers en s jour irr gulier JO L 348 du 24 12 2008 p 98 9 article ne dispense pas pour autant les autorit s comp tentes de prendre en consid ration le contenu de la convention dans le cadre l gislatif actuel Ainsi le canton de Zurich pr cise explicitement dans son r glement interne pour les personnes d tenues en vue du renvoi ou de l expulsion que les jeunes enfants doivent davantage pouvoir s journer dans des locaux ad quats situ s en dehors de la prison et que les jeunes g s de 15 18 ans doivent autant que possible tre regroup s Dans son r glement concernant la d tention en mati re de droit des trangers le canton de Fribourg pr voit que le jeune ge du d tenu doit tre pris en compte et que en collaboration avec les autorit s comp tentes en mati re de migration des d rogations en faveur des d tenus mineurs sont possibles En vue de pr server l int r t de l enfant il est parfois n cessaire de renoncer le s parer des adultes lors de la d tention en vue de l ex cution du renvoi ou de l expulsion Dans certains cas les besoins des mineurs concern s
3. tention en vue du renvoi ou de l expulsion concernant les mineurs en particulier en la mettant en relation avec l application de la Convention relative aux droits de l enfant Dans son avis le Conseil f d ral rel ve que les donn es utilis es par la commission concernant la dur e de d tention des mineurs reposent sur un sondage r alis entre 2002 et 2004 aupr s de 15 cantons et que celles concernant la dur e de la d tention de l effectif global des personnes d tenues en vue de l ex cution du renvoi ou de l expulsion se fondent sur un sondage r alis entre 2001 et 2003 dans seulement cinq cantons et que ces donn es doivent d s lors tre interpr t es avec prudence Depuis l entr e en vigueur le 1 janvier 2008 de l art 15a de l ordonnance sur l ex cution du renvoi et de l expulsion d trangers RS 142 281 OERE la Conf d ration dispose de donn es fiables sur l application des mesures de contrainte Les autorit s cantonales comp tentes transmettent l ODM les donn es suivantes concernant les r tentions art 73 LEtr les d tentions en phase pr paratoire art 75 LEtr les d tentions en vue du renvoi ou de l expulsion art 76 LEtr les d tentions en vue du renvoi ou de l expulsion en cas de non collaboration l obtention des documents de voyage art 77 LEtr et les d tentions pour insoumission art 78 LEtr ordonn es dans les domaines de l asile et des trangers nombre d ordres de mises
4. 2007 2373 qui a t publi le 7 novembre 2006 Il est constat dans le rapport publi le 7 novembre 2006 par la CdG N que les mesures de contrainte sont appliqu es de mani re diff rente d un canton l autre et ce galement l gard des mineurs Aussi le rapport contient il des recommandations devant mener une meilleure harmonisation Le 16 mars 2007 FF 2007 2391 le Conseil f d ral a pris position sur le rapport de la CdG N du 7 novembre 2006 Il conclut que les chiffres relatifs la d tention des mineurs relev s par la CdG N ne sont pas repr sentatifs puisqu ils se basent sur un sondage r alis entre 2002 et 2004 aupr s de 15 cantons seulement Dans son rapport du 16 mars 2007 le Conseil f d ral estime que l harmonisation souhait e par la CdG N en mati re d application des mesures de contrainte l gard des mineurs dans les cantons est d j r alis e Concernant la recommandation de la CdG N de clarifier la question de savoir si la Convention relative aux droits de l enfant RS 0 107 impose des conditions de d tention particuli res pour les mineurs en d tention et en particulier leur s paration d avec les adultes en d tention 2 administrative le Conseil f d ral renvoie son premier rapport au Comit des droits de l enfant de l ONU Dans ce rapport le Conseil f d ral signale son intention d am liorer la situation dans le domaine du droit p nal des mineurs de mani re pouvoir suppr
5. Les articles suivants de la Convention relative aux droits de l enfant rev tent une importance particuli re dans le cadre de l ex cution de la d tention administrative Art 3 al 1 Dans toutes les d cisions qui concernent les enfants qu elles soient le fait des institutions publiques ou priv es de protection sociale des tribunaux des autorit s administratives ou des organes l gislatifs l int r t sup rieur de l enfant doit tre une consid ration primordiale Art 9 al 1 Les Etats parties veillent ce que l enfant ne soit pas s par de ses parents contre leur gr moins que les autorit s comp tentes ne d cident sous r serve de r vision judiciaire et conform ment aux lois et proc dures applicables que cette s paration est n cessaire dans l int r t sup rieur de l enfant Art 12 al 1 s Les Etats parties garantissent l enfant qui est capable de discernement le droit d exprimer librement son opinion sur toute question l int ressant les opinions de l enfant tant d ment prises en consid ration eu gard son ge et son degr de maturit A cette fin on donnera notamment l enfant la possibilit d tre entendu dans toute proc dure judiciaire ou administrative l int ressant soit directement soit par l interm diaire d un repr sentant ou d un organisme appropri de fa on compatible avec les r gles de proc dure de la l gislation
6. dur e de la d tention et l ge des mineurs concern s continuera faire l objet d une attention toute particuli re 5 Harmonisation de la pratique en mati re de renvoi dans les cantons La CdG N recommande au Conseil f d ral d intervenir aupr s des cantons pour qu ils harmonisent leurs pratiques en mati re de d tention en vue de l ex cution du renvoi des mineurs de fa on viter les in galit s choquantes Le Conseil f d ral renvoie avant tout aux comit s de coordination d j mentionn s dans le rapport du 15 f vrier 2006 FF 2006 2607 Conf rence des directrices et directeurs des d partements cantonaux de justice et police Association des services cantonaux de migration Conf rence des commandants des polices cantonales de Suisse Ces organes de m me que le comit d experts Retour et ex cution des renvois et la r union annuelle que l ODM organise avec les coordinateurs de l ex cution des cantons et des villes garantissent aujourd hui une collaboration troite entre les autorit s et favorisent l harmonisation et l application uniforme des mesures de contrainte L efficacit de ce syst me est encore renforc e par le contr le juridique exerc par le Tribunal f d ral suisse dans le cadre de recours de droit public d pos s par le DFJP contre les d cisions cantonales des juges de la d tention Dans ce contexte il convient de rappeler qu une violation des droits d fi
7. en d tention et dur e de la d tention par personne nombre de renvois nombre de mise en libert nationalit des personnes d tenues sexe et ge des personnes d tenues type de d tention Entre le 1 janvier 2008 et le 30 juin 2009 4564 personnes ont t plac es en d tention administrative dans l ensemble de la Suisse dont 71 personnes ayant indiqu lors de leur mise en d tention avoir entre 15 et 17 ans La proportion des personnes g es de 15 17 ans est donc de 1 5 Cependant le v ritable nombre de personnes ayant entre 15 et 17 ans est en g n ral inf rieur celui figurant dans les statistiques tant donn que dans de nombreux cas les personnes concern es sont plus g es que ce qu elles indiquent en relation avec la proc dure Ces 71 personnes se r partissent sur 15 cantons Les cantons de Zurich 21 et de Berne 14 ont ordonn le plus grand nombre de d tentions l gard de mineurs tandis que dans les 13 cantons restants le nombre de mineurs d tenus varie entre 1 et 7 La dur e maximale de la d tention atteint 376 jours dans un premier cas Nig ria canton de Zurich et 297 dans un second cas origine inconnue canton de Lucerne Chacune de ces deux personnes a atteint sa majorit en cours de d tention et devait d s lors tre trait e en tant qu adulte La premi re a pu tre renvoy e au Nig ria Dans les 69 cas restants la dur e de d tention a vari entr
8. 09 Rapport sur la conformit aux droits de l enfant des mesures de contrainte en ex cution du postulat Conformit des mesures de la l gislation sur l asile et sur les trangers avec la Convention relative aux droits de l enfant de la Commission des institutions politiques du Conseil national du 31 janvier 2008 du Monsieur le Pr sident Mesdames et Messieurs Nous vous soumettons le rapport sur la conformit aux droits de l enfant des mesures de contrainte prises en vertu de la nouvelle l gislation sur l asile et sur les trangers et vous prions de bien vouloir en prendre connaissance Nous vous prions d agr er Monsieur le Pr sident Mesdames et Messieurs l assurance de notre haute consid ration Au nom du Conseil f d ral suisse Le pr sident de la Conf d ration Hans Rudolf Merz La chanceli re de la Conf d ration Corina Casanova 1 Introduction Le postulat de la Commission des institutions politiques du Conseil national CIP N du 31 janvier 2008 accept par le Conseil f d ral le 20 ao t 2008 est l origine du pr sent rapport La teneur de ce postulat est la suivante Le Conseil f d ral est charg de r diger un rapport dans lequel il examinera si les mesures de contrainte prises conform ment la nouvelle l gislation sur l asile et sur les trangers sont bien conformes aux droits de l enfant Il tiendra notamment compte des recommandations 2 5 formul es par la Commiss
9. agn s les Etats doivent accorder l assistance d organismes comp tents autres que les autorit s charg es d ex cuter le retour avant que soit prise une d cision de retour concernant un mineur non accompagn Avant de renvoyer ou d expulser un mineur non accompagn les autorit s doivent s assurer qu il sera remis un membre de sa famille un tuteur d sign ou des structures d accueil ad quates dans l Etat de retour Le Conseil f d ral garantira que l int r t sup rieur de l enfant soit d ment pris en consid ration lors de la transposition de la directive sur le retour de l UE dans le droit national Le Conseil f d ral est d avis que les instruments n cessaires la coordination et la coop ration dans le domaine des mesures de contrainte concernant les mineurs existent d j et que les principes de la Convention relative aux droits de l enfant sont pris en compte D ventuelles diff rences cantonales r sultent de la comp tence d ex cution des cantons Ces divergences ne sont cependant pas telles qu elles puissent menacer les principes du bien tre de l enfant De plus la directive sur le retour de l UE qui doit tre reprise renforce la position des mineurs dans l ensemble du processus de renvoi 6 Conditions de d tention des mineurs La CdG N aboutit la conclusion qu il est n cessaire de clarifier au plan juridique la question de la s paration des mineurs plac s en d tention en
10. ative l exploitation des logements de la Conf d ration dans le domaine de l asile RS 742 311 23 Les dispositions de la loi f d rale sur les trangers LEtr ne sont pas aussi explicites que celles du domaine de l asile N anmoins la protection des mineurs est galement prise en compte de mani re compl te dans le domaine de la LEtr Ainsi lors de l examen de la d cision de mise en d tention de prolongation ou de lev e de la d tention effectu dans le cadre de l examen r gulier des conditions de la d tention devant syst matiquement avoir lieu dans un d lai n exc dant pas 96 heures pour chaque cas de d tention administrative le juge de l arrestation doit notamment prendre en compte la situation familiale ce qui inclut l int r t sup rieur de l enfant au sens de la convention L examen de la l galit de la d tention va r guli rement de pair avec l accompagnement par un avocat Les mineurs sont galement prot g s de mani re compl te en cas en s jour l gal ou ill gal en Suisse ayant pr c d l ex cution du renvoi Un s jour en Suisse n est accord une personne mineure que si sa prise en charge est assur e Dans le cas d un mineur s journant ill galement en Suisse les autorit s d ex cution sont tenues en vertu de l art 368 du Code civil suisse d annoncer imm diatement l autorit cantonale comp tente la pr sence de mineurs s journant sur leur territoire sans accompagnement parental afin qu
11. d ral d intervenir aupr s des cantons pour qu ils garantissent l assistance judiciaire et prennent d ventuelles mesures tut laires Les dispositions de proc dure particuli res de la loi sur l asile LAsi pr voient qu une personne de confiance soit imm diatement d sign e pour les requ rants mineurs non accompagn s art 17 al 3 Il peut s agir aussi bien d un tuteur ou d un curateur au sens des art 360 ss du CCS que d une autre personne de confiance telle que d finie par la jurisprudence JICRA 2003 1 et 2006 14 Les autorit s cantonales d cident de la forme de protection appropri e chaque cas d esp ce La personne de confiance veille la protection des int r ts du mineur au niveau des actes de 3 Justizvollzug Kanton Z rich Hausordnung f r die Abteilung Ausschaffungshaft des Flughafengef ngnisses dition 2009 4 Art 4 du r glement du 8 avril 1997 concernant la d tention en mati re de droit des trangers BDLF 114 22 13 10 proc dure d terminants pour la d cision dans le cadre de la proc dure l a roport du s jour dans un centre d enregistrement ou de la proc dure suite l attribution dans un canton Le Conseil f d ral a labor au 1 janvier 2008 des dispositions sur la situation particuli re des mineurs dans la proc dure d asile art 7 et sur le droit un conseiller juridique et un repr sentant l gal art 7a dans l ordonnance 1 sur l asile relative la proc dure
12. e 1 et 116 jours Ainsi la dur e moyenne de d tention de mineurs est de 19 jours pour la p riode du 1 janvier 2008 au 30 juin 2009 soit 3 jours de plus que la moyenne pour l ensemble des personnes plac es en d tention administrative Cependant si l on ne tient pas compte des deux cas de d tention susmentionn s dont la dur e est sup rieure la moyenne alors la dur e moyenne de d tention de mineurs tombe 9 jours contre 16 jours pour l ensemble des personnes plac es en d tention administrative Par cons quent sur les 71 mineurs plac s en d tention administrative entre le 1 janvier 2008 et le 30 juin 2009 la d tention a dur 3 mois dans 6 cas 8 5 Cependant cette dur e n a t sup rieure 4 mois que dans 2 de ces 6 cas 2 8 Outre le principe l gal de c l rit art 76 al 4 LEtr et l examen par le juge de la l galit de la d tention les donn es recueillies cartent donc elles aussi l hypoth se formul e par la commission selon laquelle les mineurs seraient maintenus en d tention en vue de l ex cution du renvoi ou de l expulsion jusqu ce qu ils aient atteint l ge de la majorit afin d viter un surcro t de travail organisationnel Le Conseil f d ral estime que les garanties conf r es par la Convention relative aux droits de l enfant dans le domaine des mesures de contrainte sont respect es Il assure la commission que l valuation de ces donn es notamment celles relatives la
13. e des mesures de protection puissent tre prises si n cessaires Lors de la phase suivant l entr e en force d une d cision de renvoi phase d ex cution les dispositions de la loi f d rale sur les trangers LEtr s appliquent aux mineurs relevant du domaine de l asile en compl ment de l art 7 al 2 OA 1 relatif aux personnes de confiance puisque les mesures de contrainte sont r gl es dans la LEtr aussi bien pour le domaine de l asile que pour celui des trangers Le Conseil f d ral est dispos examiner la pertinence d un largissement de l art 15a OERE en y mentionnant le droit des mineurs un repr sentant l gal et 11 l assistance judiciaire dans les domaines de l asile et des trangers et s il y a lieu compl ter l ordonnance 12
14. g s de 15 17 ans sont davantage respect s en d tenant ces jeunes avec des adultes ressortissants du m me pays de provenance ou du m me milieu culturel qu en les pla ant avec d autres jeunes d ethnie ou de religion diff rente Un h bergement avec des adultes est donc compatible avec l art 37 let c de la Convention relative aux droits de l enfant condition qu il se fasse pour le bien de l enfant La directive sur le retour qui doit tre reprise dans le cadre des d veloppements de l acquis de Schengen impose de nombreuses obligations la Suisse en mati re de d tention de mineurs Ainsi la d tention administrative doit constituer une mesure de dernier recours et tre la plus courte possible De plus les familles d tenues doivent tre h berg es part jusqu au moment du renvoi ou de l expulsion A cet gard il convient de garantir un minimum ad quat de protection de la sph re priv e Cependant la d tention de l ensemble des membres d une famille ne devrait que rarement constituer un cas d application en Suisse En effet par souci de l int r t sup rieur de l enfant et dans le sens d une mesure moins contraignante le chef de famille est souvent le seul tre d tenu Les autres membres de la famille attendront le d part dans la localit qui leur a t attribu e ou dans laquelle ils s journent dans leur canton 7 Assistance judiciaire et tutelle pour les mineurs La CdG N recommande au Conseil f
15. imer la r serve mise quand l art 37 let c de la Convention relative aux droits de l enfant Cependant l art 48 du droit p nal des mineurs RS 311 1 DPMin accorde aux cantons un d lai de dix ans pour cr er les tablissements n cessaires si bien que les autorit s suisses ont le temps de se pencher sur la question de l h bergement dans le cadre de la d tention administrative Le Conseil f d ral indique que la Suisse dispose d une r glementation exhaustive en mati re de protection des mineurs dans le domaine de l asile et s appuie pour cela notamment sur la r glementation d taill e relative aux mesures tut laires et d assistance judiciaire Il y a lieu de viser une pratique uniforme des cantons galement dans le domaine des trangers mais uniquement si la collecte des donn es relatives aux mesures de contrainte fait ressortir cette n cessit Dans sa lettre du 23 novembre 2007 la CdG N prend position sur le rapport du Conseil f d ral Elle y fait part de nouvelles recommandations aux Conseil f d ral y approuve pour l essentiel l avis exprim par le Conseil f d ral le 16 mars 2007 et y d clare mettre un terme l enqu te relative la protection de l enfance et aux mesures de contrainte En outre la CdG N y annonce qu elle effectuera un contr le de suivi apr s deux ans 3 Entr e en mati re 3 1 Mesures de contrainte dans le droit des trangers Les mesures de contrainte en mati re de droit de
16. ion d termin e L assignation d un lieu de r sidence et l interdiction de p n trer dans une r gion d termin e au sens de l art 74 al 1 let a LEtr remplissent deux fonctions Elles offrent d une part un instrument l encontre d trangers qui troublent la s curit et l ordre publics mais ne peuvent tre renvoy s imm diatement de Suisse p ex en cas de demande d asile pendante ou d absence de documents de voyage Ces mesures sont d autre part applicables aux personnes dont le renvoi ou l expulsion ne peut tre ex cut mais que les autorit s souhaitent tenir loign es d un lieu donn Depuis le 1 janvier 2007 date d entr e en vigueur des dispositions relatives aux mesures de contrainte une assignation ou une interdiction au sens de l art 74 al 1 let b LEtr peuvent tre prononc es si l tranger frapp d une d cision ex cutoire de renvoi ou d expulsion n a pas respect le d lai qui lui tait imparti pour quitter le territoire 3 5 Convention relative aux droits de l enfant La Convention du 20 novembre 1989 relative aux droits de l enfant Convention de l ONU relative aux droits de l enfant RS 0 107 est en vigueur pour la Suisse depuis le 26 mars 1997 Elle s applique aux tres humains g s de moins de dix huit ans art 1 Par cons quent les mineurs cit s dans la l gislation sur les trangers 15 17 ans sont des enfants au sens de la convention
17. ion de gestion du Conseil national dans son rapport du 7 novembre 2006 intitul Protection de l enfance et mesures de contrainte Le 4 septembre 2009 lors d un contr le du suivi la Commission de gestion du Conseil national CdG N a demand au Conseil f d ral qu un rapport lui soit remis d ici au 31 d cembre 2009 sur la mise en uvre des recommandations formul es dans le rapport de la commission Le pr sent document tient lieu la fois de r ponse au postulat de la CIP N et de compte rendu sur la mise en uvre des recommandations figurant dans le rapport de la commission 2 Rappel des faits Se fondant sur une valuation du Contr le parlementaire de l administration CPA 1a CdG N a adopt le 24 ao t 2005 un rapport sur l application des mesures de contrainte en mati re de droit des trangers FF 2006 2515 Il ressortait de l enqu te du CPA FF 2006 2539 que des mineurs g s de 15 17 ans taient galement plac s en d tention en vue du renvoi ou de l expulsion Le 24 ao t 2005 la CdG N a charg sa sous commission DFJP ChF de proc der des investigations compl mentaires concernant la protection de l enfance et les mesures de contrainte Il s agissait en particulier de v rifier si la Convention relative aux droits de l enfant Convention de l ONU relative aux droits de l enfant RS 0 107 tait respect e Sur la base de ses recherches la CdG N a labor un rapport compl mentaire FF
18. le tribunal administratif cantonal D autres autorit s judiciaires peuvent tre consid r es comme tribunal cantonal sup rieur condition de n tre hi rarchiquement subordonn es aucun autre tribunal et d tre comp tentes pour l ensemble du canton 3 2 D tention administrative En droit des trangers la d tention en phase pr paratoire la d tention en vue du renvoi ou de l expulsion et la d tention pour insoumission sont regroup es sous le terme de d tention administrative La d tention en vue du renvoi ou de l expulsion est la principale mesure de contrainte du droit des trangers Elle peut tre ordonn e par l autorit cantonale l encontre d un tranger ayant fait l objet d une d cision de renvoi ou d expulsion en premi re instance afin d assurer l ex cution de la d cision lorsqu il existe un motif de mise en d tention art 78 LEtr Afin d assurer le bon d roulement d une proc dure de renvoi l autorit cantonale peut ordonner la d tention en phase pr paratoire pendant la pr paration de la d cision sur le s jour d un tranger qui n est pas titulaire d une autorisation de courte dur e de s jour ou d tablissement lorsqu il existe un motif de mise en d tention art 75 LEtr Si l tranger n a pas obtemp r l injonction de quitter la Suisse dans le d lai prescrit et que la d cision ex cutoire de renvoi ou d expulsion ne peut tre ex cut e en raiso
19. n de son comportement il peut tre plac en d tention pour insoumission afin de garantir qu il quittera effectivement le pays pour autant que les conditions de la d tention en vue du renvoi ou de l expulsion ne soient pas remplies et qu aucune autre mesure moins contraignante ne soit susceptible de mener l objectif vis En Suisse les mineurs peuvent tre plac s en d tention administrative d s l ge de 15 ans art 79 LEtr La dur e maximale de la d tention est de 6 d tention en phase pr paratoire 12 d tention en vue du renvoi ou de l expulsion et 9 mois d tention pour insoumission cet effet la d tention prononc e ne peut exc der 12 mois au total 3 3 R tention La r tention au titre de l art 73 LEtr permet de notifier une d cision relative au statut de s jour p ex notification d une d cision d asile Mais elle est aussi et surtout ordonn e afin d tablir l identit d une personne dont la collaboration cet effet est indispensable Cette condition est notamment remplie lorsque l int ress doit tre conduit aupr s d une ambassade en vue d tablir son identit ou aupr s de l Office f d ral des migrations ODM en vue de l audition centralis e art 3 de l ordonnance sur l ex cution du renvoi et de l expulsion d trangers RS 742 281 OERE La r tention ne peut exc der trois jours 3 4 Assignation d un lieu de r sidence et interdiction de p n trer dans une r g
20. nationale Art 37 let b Les Etats parties veillent ce que nul enfant ne soit priv de libert de fa on ill gale ou arbitraire L arrestation la d tention ou l emprisonnement d un enfant doit tre en conformit avec la loi n tre qu une mesure de dernier ressort et tre d une dur e aussi br ve que possible Art 37 let d Les Etats parties veillent ce que les enfants priv s de libert aient le droit d avoir rapidement acc s l assistance juridique ou toute autre assistance appropri e ainsi que le droit de contester la l galit de leur privation de libert devant un tribunal ou une autre autorit comp tente ind pendante et impartiale et ce qu une d cision rapide soit prise en la mati re Le rapport de la Suisse l intention de l ONU expose la pratique actuelle de la Suisse s agissant de la mise en uvre de la Convention relative aux droits de l enfant Le Conseil f d ral est dispos y prendre en consid ration le rapport de la CdG N ainsi que sa prise de position 4 Dur e de la d tention administrative pour les mineurs L enqu te effectu e par le CPA montre la CdG N que de 2002 2004 355 mineurs ou pr sum s mineurs ont t mis en d tention en phase pr paratoire ou en d tention en vue de l ex cution du renvoi C est pourquoi la CdG N consid re qu il est utile d examiner la pratique des cantons en mati re d ex cution de la d
21. nis dans la Convention relative aux droits de l enfant peut tre invoqu e lors d un recours contre la d tention administrative Bien qu il n ait pas fait partie du champ de l valuation de l ancienne CPA l usage de la contrainte polici re dans le domaine de comp tence de la Conf d ration doit tre th matis en raison de l laboration de la loi sur l usage de la contrainte et de mesures polici res dans les domaines relevant de la comp tence de la Conf d ration loi sur l usage de la contrainte RS 364 LUsC et de son ordonnance d ex cution RS 364 1 OLUSC Con ue comme une loi cadre afin de r gler de mani re uniforme l usage de la contrainte polici re dans toute la Suisse la LUsC fixe des garanties minimales Elle r gle les principes d finissant l usage de la contrainte et de mesures polici res dans les domaines relevant de la comp tence de la Conf d ration Elle concr tise en premier lieu l exigence du respect du principe de la proportionnalit pr vu par la Constitution La contrainte doit tre proportionn e aux circonstances L OLUsC prescrit explicitement que les enfants sont exclusivement transport s de mani re adapt e en fonction de leur ge de leurs besoins et de l ensemble des circonstances art 24 al 1 OLUSC En se fondant sur la nouvelle l gislation f d rale sur l usage de la contrainte le DFJP remettra au printemps 2010 un manuel d utilisateur adress aux autorit s charg es de l ex c
22. s trangers sont r gies par la loi f d rale sur les trangers RS 742 20 LEtr et ce aussi bien dans le domaine des trangers que dans celui de l asile La LEtr pr voit les mesures de contrainte suivantes la r tention au titre de l art 73 LEtr l assignation d un lieu de r sidence et l interdiction de p n trer dans une r gion d termin e au titre de l art 74 LEtr la d tention en phase pr paratoire au titre de l art 75 LEtr la d tention en vue du renvoi ou de l expulsion au titre de l art 76 LEtr la d tention en vue du renvoi ou de l expulsion en cas de non collaboration l obtention des documents de voyage au titre de l art 77 LEtr la d tention pour insoumission au titre de l art 78 LEtr Le d lai transitoire de deux ans tant arriv son terme le 31 d cembre 2008 les cantons ont d adapter d s le 1 janvier 2009 leur organisation judiciaire dans le domaine d application des recours en mati re de droit public aux exigences prescrites par la loi sur le Tribunal f d ral RS 773 110 LTF Ces adaptations concernent galement la proc dure de contr le des d tentions relevant du droit des trangers Les cantons doivent notamment en vertu de l art 86 al 2 LTF instituer un tribunal sup rieur comme autorit cantonale de derni re instance Par tribunal cantonal sup rieur le Tribunal f d ral entend dans le domaine d application des recours de droit public
23. ution relevant du droit des trangers Sur le plan op rationnel ce manuel servira adapter de mani re plus pr cise les activit s cantonales en mati re d ex cution Il permettra galement l autorit charg e des renvois dans le domaine de la migration d agir de mani re proactive dans le cadre des dispositions l gales et des dispositions d ordonnance en vigueur L accord d association Schengen est entr en vigueur le 1 mars 2008 Sa mise en application op rationnelle a eu lieu le 12 d cembre 2008 aux fronti res nationales et fin mars 2009 dans les a roports La Suisse s est en principe engag e accepter tous les d veloppements de l acquis de Schengen La directive du Parlement et du Conseil du 16 d cembre 2008 relative aux normes et proc dures communes applicables dans les Etats membres au retour des ressortissants de pays tiers en 1 Accord du 26 octobre 2004 entre la Conf d ration suisse l Union europ enne et la Communaut europ enne sur l association de la Conf d ration suisse la mise en uvre l application et au d veloppement de l acquis de Schengen AAS s jour irr gulier ci apr s directive sur le retour est l un de ces d veloppements2 Il y est pr cis que les Etats doivent tenir d ment compte de l int r t sup rieur de l enfant lors de la mise en uvre de la directive Conform ment l art 10 de la directive intitul Retour et loignement des mineurs non accomp
24. vue du renvoi ou de l expulsion Elle recommande par cons quent au Conseil f d ral de clarifier la question de savoir si la Convention relative aux droits de l enfant impose des conditions de d tention sp cifiques notamment une s paration d avec les adultes Des conditions de d tention particuli res pour les mineurs d coulent de la Convention relative aux droits de l enfant En effet selon l art 37 let c de cette derni re tout enfant priv de libert sera s par des adultes moins que l on n estime pr f rable de ne pas le faire dans l int r t sup rieur de l enfant La notion de privation de libert inclut la d tention en vue de l ex cution du renvoi en tant que d tention administrative Lors de la signature de la Convention relative aux droits de l enfant la Suisse a mis une r serve selon laquelle la s paration entre les adultes et les enfants priv s de libert n est pas garantie sans exception Dans le cadre de l laboration du droit p nal des mineurs le Conseil f d ral a envisag de retirer la r serve FF 1999 2369 2422 Cependant le retrait de la r serve n a pas encore pu avoir lieu depuis l entr e en vigueur du droit p nal des mineurs Il ne sera possible qu une fois que la s paration entre adultes et enfants sera r alis e non seulement dans le domaine de la d tention pr ventive mais galement dans celui de l ex cution des peines et des mesures L art 48 du droit p
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