Circulaire DGT n° 2009-04 du 17 mars 2009 relative à la rupture
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1. a fi Direction g n rale du travail Sous direction des relations individuelles du travail Bureau des relations individuelles du travail RT 1 39 43 quai Andr Citro n 75902 PARIS CEDEX 15 T l phone 01 44 38 25 78 T l copie 01 44 38 29 76 Services d informations du public 3615 Emploi 0 152 mn Modulo 0 077 internet www travail gouv fr Ex Libert galit Fraternit R PUBLIQUE FRAN AISE Minist re du travail des relations sociales de la famille de la solidarit et de la ville Circulaire DGT n 2009 04 du 17 mars 2009 relative la rupture conventionnelle d un contrat dur e ind termin e Paris le 17 mars 2009 BE A PS RS RS EE Texte abrog R f rences e MADAME ET MESSIEURS LES PREFETS DE REGION e MADAME ET MESSIEURS LES DIRECTEURS REGIONAUX DU TRAVAIL e MESDAMES ET MESSIEURS LES PREFETS DE DEPARTEMENT e MESDAMES ET MESSIEURS LES DIRECTEURS DEPARTEMENTAUX DU TRAVAIL e MESDAMES ET MESSIEURS LES INSPECTEURS DU TRAVAIL n ant loi n 2008 596 du 25 juin 2008 portant modernisation du march du travail D cret n 2008 715 du 18 juillet 2008 portant diverses mesures relatives la modernisation du march du travail Articles L 1237 11 et suivants et R 1237 3 du code du travail Arr t minist riel du 18 juillet 2008 fixant les mod les de la demande d homologation d une rupture conventionnelle de contrat de travail d2. de consentement du salari et la protection de ses droits C est sur la base de ce raisonnement que le l gislateur a exclu du champ de la rupture conventionnelle les ruptures amiables intervenant dans le cadre des accords de gestion pr visionnelle des emplois et des comp tences GPEC ou dans le cadre de la mise en uvre des plans de sauvegarde de l emploi PSE 14 Enfin il convient d tre particuli rement vigilant sur les ruptures conventionnelles qui seraient conclues en vue de contourner les garanties en mati re de licenciements conomiques et collectifs Un contexte conomique difficile pour l entreprise voire un PSE circonscrit d autres emplois ne sont pas eux seuls suffisants pour exclure l application de la rupture conventionnelle Le caract re coordonn et organis des ruptures conventionnelles peut en revanche constituer un indice additionnel 2 Les parties la rupture conventionnelle 2 1 Un salari fran ais travaillant pour une entreprise trang re en France peut b n ficier de la rupture conventionnelle d s lors qu il est titulaire d un contrat de travail dur e ind termin e de droit fran ais Si l entreprise trang re ne dispose d aucun tablissement sur le sol fran ais c est au DDTEFP dont rel ve l adresse personnelle du salari que doit tre adress e la demande d homologation de la rupture conventionnelle 2 2 Dans l hypoth se d
3. de rompre d un commun accord le contrat de travail 1 2 Dans certaines hypoth ses le l gislateur a estim que le salari tait plac dans une situation dont la particularit interdisait l employeur et au salari de d roger et de renoncer par la voie de la rupture d un commun accord aux dispositions d ordre public du code du travail En ce qui concerne la conclusion d une rupture conventionnelle pendant une suspension du contrat de travail il convient ainsi de distinguer la nature de la suspension du contrat de travail Dans les cas de suspension ne b n ficiant d aucune protection particuli re cong parental d ducation cong cong sabbatique cong sans solde etc aucune disposition n interdit aux parties de conclure une rupture conventionnelle Dans les cas o la rupture du contrat de travail est rigoureusement encadr e durant certaines p riodes de suspension du contrat par exemple durant le cong de maternit en vertu de l article L 1225 4 ou pendant l arr t imputable un accident du travail ou une maladie professionnelle en vertu de l article L 1226 9 etc la rupture conventionnelle ne peut en revanche tre sign e pendant cette p riode 1 3 La rupture conventionnelle et la proc dure qu elle implique ne sont pas davantage applicables lorsqu il existe d j de par la loi ou l accord collectif des dispositifs visant garantir et organiser la libert
4. un contrat d apprentissage les parties ne peuvent pas conclure de rupture conventionnelle Le contrat d apprentissage n tant pas par nature un contrat dur e ind termin e il ne peut pas tre rompu par une rupture conventionnelle 2 3 les avocats salari s peuvent b n ficier de la rupture conventionnelle La demande d homologation doit tre pr sent e devant le DDTEFP comp tent Toutefois en cas de contentieux c est devant le B tonnier que le litige doit tre port sans pour autant que les voies de recours devant les conseils des prud hommes ne leur soit interdites 2 4 la rupture conventionnelle dont une des parties est un m decin du travail doit suivre la proc dure requise pour les salari s dits prot g s 2 5 les employeurs d anciens salari s prot g s divers titres et souhaitant conclure une rupture conventionnelle doivent respecter la proc dure r serv e aux salari s prot g s et utiliser le formulaire ad quat ceci durant les p riodes de protection d finies par les articles L 2411 3 et suivants 3 La prise en charge de l assistance du salari l entretien La prise en charge de l assistance du salari par un conseiller du salari dans le cadre d une rupture conventionnelle s effectue dans les conditions de droit commun relatives cette mission A cet effet l intervention s impute sur le cr dit d heures de 15 heures par mois maximum De
5. code du travail Les litiges relatifs la convention de rupture l homologation ou le refus d homologation rel vent de la comp tence du conseil des prud hommes l exclusion de tout autre recours contentieux ou administratif ainsi que le pr cise le 4 alin a de l article L 1237 14 du code du travail En cr ant un bloc de comp tence le l gislateur a entendu ne pas disjoindre tout litige relatif homologation d cision administrative de celui relatif la convention de rupture en terme de libre consentement des parties dol violences et vices du consentement article 1384 du code civil l homologation et la convention de rupture ne pouvant pas tre consid r es comme d tachables Ce faisant le l gislateur n a pas pour autant entendu modifier les principes g n raux applicables la d cision administrative que constitue l homologation Au nombre de ces principes il y a les cons quences qui s attachent une annulation contentieuse Dans cette hypoth se l annulation d un refus d homologation a pour effet de ressaisir dans les conditions du droit commun l autorit comp tente qui il appartient de statuer en tenant compte de l autorit de la chose jug e En aucun cas le conseil des prud hommes n est comp tent pour accorder l homologation de la rupture conventionnelle Vous trouverez ci joint un mod le de d cision KKK Vous voudrez bien me faire conna tre les difficult
6. demnitaire des salari s de moins d un an d anciennet La loi de modernisation du march du travail ne renvoie l indemnit l gale de licenciement que pour d finir le montant minimal de l indemnit sp cifique de rupture conventionnelle sans en d finir les conditions d attributions Dans le cas o le salari partie la rupture conventionnelle a moins d une ann e d anciennet l indemnit sp cifique de rupture conventionnelle lui est due au prorata du nombre de mois de pr sence Par exemple pour un salari ayant 7 mois d anciennet l indemnit sp cifique de rupture conventionnelle doit tre salaire brut mensuel moyen multipli par 1 50 multipli par 7 12 Le salaire prendre en consid ration pour le calcul de l indemnit de licenciement est selon la formule la plus avantageuse pour le salari 1 soit le douzi me de la r mun ration des douze derniers mois pr c dant le licenciement 2 soit le tiers des trois derniers mois Dans ce cas toute prime ou gratification de caract re annuel ou exceptionnel vers e au salari pendant cette p riode n est prise en compte que dans la limite d un montant calcul due proportion 6 Les contentieux La convention de rupture sign e par les parties doit pour devenir effective tre homologu e par le directeur d partemental du travail de l emploi et de la formation professionnelle article L 1237 14 3 alin a du
7. lle 4 2 le d lai d instruction sp cifique aux salari s prot g s Le d lai d instruction aff rent l autorisation de la rupture conventionnelle d un salari prot g est de 15 jours et peut tre prolong si les n cessit s de l enqu te contradictoire le justifie ceci conform ment aux dispositions de l article R 2421 4 du code du travail 5 La rupture du contrat de travail 5 1 pr avis Aucun pr avis n est pr vu dans le cadre de la rupture conventionnelle terme r serv au licenciement et la d mission Toutefois les parties ont la facult de pr voir une date de rupture de contrat de travail qui convienne chacune Dans ce cas les parties devront n cessairement prendre en compte le d lai laiss au DDTEFP pour statuer sur la demande qui lui est pr sent e En ce qui concerne la situation juridique du salari pendant la proc dure c est dire tant que la date de rupture du contrat de travail n a pas t atteinte les r gles aff rentes au contrat de travail continuent s appliquer c est dire que la situation du salari doit correspondre exactement aux modalit s habituelles d exercice du contrat de travail droits et obligations de chaque partie compris Ainsi le salari peut tre par exemple en cong s pay s 5 2 date de rupture diff r e apr s l homologation Un d lai plus ou moins long peut s couler selon l accord des parties entre l hom
8. m me le remboursement des frais de d placement s op re dans les m mes conditions en terme de justificatif fournir dont notamment l attestation du salari assist Les interventions une ou plusieurs par convention de rupture sont galement comptabilis es dans le seuil d au moins quatre interventions ouvrant droit au b n fice de l indemnit forfaitaire article D 1232 8 du code du travail Un formulaire ad hoc sera prochainement mis votre disposition 4 Les d lais 4 1 les d lais de droit commun La computation des d lais proc duraux r tractation et instruction de la rupture conventionnelle ob it aux principes des articles 641 et 642 du code de proc dure civile et R 1231 1 du code du travail Ces d lais commencent courir au lendemain d une part de la date de la signature de la convention de rupture pour le d lai de r tractation et d autre part au lendemain de la r ception de la demande d homologation par le DDTEFP pour le d lai d instruction Lorsque ces d lais expirent un samedi un dimanche ou un jour f ri ou ch m ils sont prorog s jusqu au premier jour ouvrable suivant Tant la date d envoi de la demande d homologation au DDTEFP une fois le d lai de r tractation coul que la date convenue de rupture du contrat de travail doivent prendre en compte l application de ces r gles de computation sous peine de refus d homologation de la rupture conventionne
9. nt compl mentaire n est obligatoire pour la validit de la demande Cependant si les parties le souhaitent ce formulaire peut tre ventuellement compl t par des feuillets annexes explicitant les points d accord de volont des parties dans le cadre de la rupture Un formulaire accompagn d une convention de rupture portant identit s et signatures des parties est recevable comme demande d homologation d une rupture conventionnelle Cette circulaire apporte des pr cisions concernant la mise en uvre des dispositions pr vues aux articles L 1237 11 L 1237 16 du code du travail et compl te la circulaire DGT n 2008 11 du 22 juillet 2008 laquelle porte sp cifiquement sur l examen de la demande d homologation d une rupture conventionnelle d un contrat dur e ind termin e 1 Champ d application Plusieurs pr cisions doivent tre apport es concernant le champ de la rupture conventionnelle 1 1 Issue du droit civil la rupture amiable a t depuis longtemps reconnue par la jurisprudence comme l un des modes de rupture du contrat de travail La rupture conventionnelle telle qu elle a t reconnue par l accord national interprofessionnel du 11 janvier 2008 puis par la loi n 2008 596 du 25 juin 2008 est en cons quence une forme organis e de rupture amiable La rupture conventionnelle comme toute rupture amiable proc de d une initiative commune de l employeur et du salari
10. ologation de la rupture et le caract re effectif de la rupture Pendant cette p riode le contrat de travail continuera s appliquer selon les r gles de droit commun Cependant pour obtenir l homologation la convention doit prendre en compte une anciennet et des salaires non encore chus Il appartiendra alors aux parties de v rifier que l anciennet port e sur le formulaire de demande d homologation tient bien compte de cette date effective pr vue pour la rupture En ce qui concerne la base de calcul de l indemnit sp cifique de rupture conventionnelle les parties ne pouvant qu inscrire les douze salaires vers s pr c demment la demande d homologation il reviendra au salari de v rifier que ses r mun rations venir jusqu la date effective de la rupture ne modifie pas en sa d faveur la base de calcul de l indemnit convenue La d termination de la base de calcul est identique celle utilis e pour l indemnit de licenciement A ce titre c est au plus favorable pour le salari la moyenne des trois ou douze derniers salaires bruts mensuels Toutefois le salari peut avoir per u des sommes exceptionnelles prime annuelle etc certains de ces mois Dans cette hypoth se l instar de l indemnit de licenciement article R 1234 4 du code du travail il conviendra de reconstituer le salaire brut mensuel moyen per u en lissant au prorata ces sommes 5 3 r gime in
11. s pratiques et juridiques suscit es le cas ch ant par l application de la pr sente instruction sous le timbre DGT RT1 Le directeur g n ral du travail Jean Denis Combrexelle Annexe 1 D cision Le directeur d partemental du travail de l emploi et de la formation professionnelle Vu le code du travail notamment ses articles L 1237 11 et suivants Vu le jugement du conseil des prud hommes de en date du aux termes duquel de l attendu Vu la demande d homologation d une rupture conventionnelle du et re u le entre les parties N1 et N2 DECIDE Article 1 La rupture conventionnelle susvis e est homologu e refus e
12. ur e ind termin e Circulaire DGT n 2008 11 du 22 juillet 2008 relative l examen de la demande d homologation d une rupture conventionnelle d un contrat dur e ind termin e L article 5 de la loi n 2008 596 du 25 juin 2008 portant modernisation du march du travail r sultant de l Accord national interprofessionnel du 11 janvier 2008 instaure un nouveau mode de rupture du contrat de travail dur e ind termin e la rupture conventionnelle articles L 1237 11 1237 16 du code du travail Ces dispositions pr voient que l employeur et le salari parties au contrat de travail dur e ind termin e peuvent convenir d un commun accord des conditions de la rupture de la relation de travail qui les lie La rupture conventionnelle r sulte d une convention sign e par les parties au contrat de travail et est soumise une proc dure sp cifique destin e garantir la libert du consentement des parties La validit de la convention de rupture est subordonn e son homologation par le directeur d partemental du travail de l emploi et de la formation professionnelle proc dure reposant sur l envoi du formulaire de demande d homologation tel que d fini par l arr t du 18 juillet 2008 Le formulaire de demande d homologation ainsi que celui d autorisation relatif la rupture conventionnelle d un salari prot g contiennent en leur partie 3 la convention de rupture Ainsi aucun docume
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