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Justice et affaires intérieures - Réponse a la consultation

1. HI Sur le contenu du r glement sur la loi applicable aux obligations non contractuelles Il a t d cid de proc der une analyse article par article de l avant projet Mais tous les articles n appelant pas de remarques seuls certains seront abord s essentiellement d ailleurs ceux concernant les obligations d lictuelles En revanche l ensemble que constitue l avant projet m rite en lui m me quelques observations D s lors avant de proc der un examen particulier B il convient de se livrer un examen global de l avant projet A financier valu a 53 pounds alors que selon le droit anglais interne il pouvait galement toucher 2 250 pounds au titre de dommage corporel L application de la r gle de comp tence l gislative cumulative ainsi qu elle tait alors comprise n autorisait le motocycliste qu percevoir la somme due selon le droit maltais Pour surmonter cette injustice la Chambre des Lords formula une exception la r gle cumulative de comp tence en d cidant que les droits et responsabilit s des parties sont d termin s par la loi interne de l tat avec lequel la question de droit les liens les plus significatifs au regard des circonstances litigieuses et des parties Private International Law Miscellaneous Provisions Act 1995 Chapitre 42 reproduit in Rev crit DIP 1996 377 3 La port e de ce principe est galement pr cis e et limit e par la loi
2. levage de la chasse et de la p che L lectricit est consid r e comme un produit 56 CJCE 30 avril 1974 Sacchi aff 153 73 Rec 409 JDI 1976 189 note R KOVAR 57 A LUCAS La responsabilit civile du fait des choses immat rielles in Le droit priv fran ais la fin du XX si cle Etudes offertes P CATALA Litec 2001 p 817 58 Le d bat sur la notion de produit rejoint celui sur la notion de bien comme cela a pu tre montr cf D Mainguy R flexions sur la notion de produit en droit des affaires RTDCom 1999 47 on HUET De la vente de logiciel in Etudes P Catala op cit p 799 E TREPPOZ La protection internationale du logiciel du droit compar au droit international priv Th se Paris I 2001 n 275 15 meubles ou immeubles Les immeubles sont des produits ce qui conf re la Convention de La Haye de 1973 un champ d application tr s large L avant projet pourrait donc tre l occasion pour les autorit s communautaires de pr ciser la notion de produit En troisi me lieu et du point de vue des conflits de juridictions cet article pr sente galement un caract re novateur puisque le r glement Bruxelles I ne contient pas de r gle sp cifique en mati re de fait des produits C est donc l article 5 point 3 de ce r glement qui aura vocation s appliquer Cet article donne comp tence au tribunal du lieu ou le fait dommageable s est
3. son analyse g n rale sur ce point et se borner formuler quelques rapides remarques dans l optique des seules obligations non contractuelles L article 10 de ce projet retient classiquement le fait dommageable comme crit re de rattachement conform ment l arr t Lautour La solution est identique en ce qui concerne les quasi contrats dont la loi applicable selon l article 13 est celle du pays o s est produit le fait autre que dommageable N anmoins chacun de ces rattachements peut tre corrig par une clause d exception fond e sur le principe de proximit La seconde tape est celle de la proposition du Groupement europ enne de droit international priv GEDIP d une convention europ enne sur la loi applicable aux obligations non contractuelles pr sent e en 1998 ci apr s l avant projet de 1998 L encore on ne peut que renvoyer au commentaire qui en a t fait par le GEDIP lui m me et relever simplement que la r gle g n rale nonc e l article 3 reprend la structure de l article 4 de la Convention de Rome Le principe de proximit constitue le rattachement g n ral que viennent cristalliser des pr somptions La premi re consacre le rattachement la r sidence commune de l auteur du fait dommageable et de la personne l s e tandis que la seconde retient en l absence de r sidence commune le rattachement au fait dommageable Ces pr somptions simples peuvent tre ca
4. extra contractuelle en faveur d une responsabilit sans faute La jurisprudence malgr son incertitude semble son tour pouvoir s interpr ter en faveur du dommage Si cette solution devrait donc s imposer ais ment en France telle ne devrait pas tre le cas en Allemagne dont la r cente loi de droit international priv s est prononc e l inverse en faveur d un rattachement par le fait g n rateur P DE VO T De statutis eorumque concursi lect l chap 1 8 cit par A WEILL Un cas pineux de comp tence l gislative en mati re de responsabilit d lictuelle dissociation de l acte g n rateur de responsabilit et du lieu du pr judice in M langes MAURY Dalloz 1960 T 1 pp 548s Il est aussi envisageable d offrir au juge ou la victime l option entre le fait g n rateur et le dommage l instar de la solution pr conis e par la CJCE en mati re de comp tence juridictionnelle H BATIFFOL P LAGARDE Droit international priv T II LGDJ 1983 7 d n 561 Y LOUSSOUARN P BOUREL Droit international priv Dalloz 2001 7 d n 401 P MAYER V HEUZE Droit international priv Montchrestien 2001 7 d n 685 B AUDIT Droit international priv Economica 2000 3 d n 777 en faveur d une solution au cas par cas D HOLLEAUX J FOYER G de LA PRADELLE Droit international priv Masson 1986 1419 r serv s sur la pertinence de ce crit
5. se voit reprocher d obliger des raisonnements tr s trop subtils et de conduire des solutions souvent incertaines M me si le propos est excessif il n est pas totalement d nu de pertinence comme l atteste le d bat r current relatif la pr visibilit de la r gle de conflit Dans ce contexte l opportunit de la m thode conflictuelle a de longue date pu tre discut e et a conduit parfois privil gier l laboration de conventions internationales uniformisant les r gles mat rielles pertinentes La Convention de Vienne du 11 avril 1980 sur les contrats de vente internationale de marchandises en t moigne et peut appara tre comme une r ussite La sup riorit suppos e des r gles mat rielles unifi es est aussi l un des arguments majeurs d velopp s par les thurif raires d un droit communautaire des contrats et Soulignons que louverture qu a pu sembl souhaiter le TPI avec son arr t TPI 3 mai 2002 Jego Qu r Aff T 177 01 nep a donn lieu un rappel l ordre tr s net de la CJCE dans son arr t CJCE 25 juillet 2002 Union de Pequenos Agricultores c Conseil Aff C 50 00 P nep 7 Cf sur ce point A V M STRUYCKEN Le droit international priv d origine communautaire et les Etats tiers R A E Septembre 2002 para tre plus g n ralement Les cons quences de l int gration europ enne sur le d veloppement du droit international priv RCADI 1992 I t 232
6. volution actuelle de la politique l gislative communautaire en prescrivant l application de la loi du lieu o sont affect s les int r ts collectifs des consommateurs Toutefois cette apparition des int r ts collectifs des consommateurs suscite deux fortes r serves qui font douter de l int r t de la proposition D une part l acquis communautaire en mati re de protection des consommateurs n en sort que plus confus D autre part il appara t l encore que le crit re de rattachement ne propose pas une solution bien diff rente de celle d sign e par la r gle g n rale Le r glement Bruxelles I r serve un sort privil gi au consommateur li par contrat en lui offrant une option de comp tence Le consommateur demandeur en justice peut en vertu de l article 15 choisir entre la saisine de la juridiction du domicile du lieu du professionnel et la juridiction du lieu de son propre domicile En revanche le r glement Bruxelles I ne pose M L IZORCHE Les fondements de la sanction de la concurrence d loyale et du parasitisme RTDCom 1998 43 n 60s DEF LECLERC Concurrence d loyale et droit international priv in La concurrence d loyale Dalloz 2001 p 88 M A RENOLD Les conflits de lois en droit antitrust Schulthess 1991 p 105 n 234 pour qui le crit re de l effet sur le march n est autre que l expression conomique du crit re juridique du r sultat 71 Commissi
7. C MONTFORT Doctorants l Universit Jean Moulin Lyon 3 Outre les deux auteurs mentionn s au texte ont contribu la r daction comme suit G CAVALIER IL II art 5 et 8 E DEPREZ et S EL GHARBI III art 24 S HOTTE HI art 12 C MONTFORT III art 6 En stricte orthodoxie juridique cet article 65 b CE est donc la seule base juridique possible pour un ventuel r glement du Conseil sur la loi applicable aux obligations non contractuelles Nonobstant l existence de ce texte la comp tence de la Communaut pour adopter des instruments conflictuels reste fortement discut e Une doctrine abondante sur cette question existe des prises de position tranch es relatives cet article 65 CE ont t formul es L avant projet pose une difficult nouvelle par rapport aux r glements d j adopt s sur ce fondement Alors que les diff rents r glements concernant la libre circulation des jugements r glement 1346 2000 relatif aux proc dures d insolvabilit r glement CE n 1347 2000 relatif la comp tence la reconnaissance et l ex cution des d cisions en mati re matrimoniale et en mati re de responsabilit parentale des enfants communs dit Bruxelles Il r glement CE n 44 2001 du 22 d cembre 2000 concernant la comp tence judiciaire la reconnaissance et l ex cution des d cisions en mati re civile et commerciale dit Bruxelles I n ont une vocation qu exclusivement
8. d lit Allemagne Espagne d autres disposent de r gles de conflit sp ciales Autriche Italie en mati re de responsabilit du fait des produits d autres enfin prennent en consid ration les d lits complexes Allemagne Portugal Selon la nature du rattachement de principe Certains tats utilisent la r gle lex loci delicti Royaume Uni mais avec des nuances qui renvoient la loi du lieu du fait g n rateur Allemagne Autriche Espagne ou de survenance du dommage Italie alors que d autres tats utilisent la loi choisie Allemagne Selon la forme des rattachements Certains pays utilisent un rattachement exclusif Espagne d autres un rattachement d rogatoire Allemagne ou cumulatif d autres enfin pr voient une clause g n rale d exception Allemagne Autriche Royaume Uni Selon la place accord e la volont Certains tats distinguent quant au titulaire du choix la victime Italie ou les parties Allemagne et quant l ampleur du choix la loi du dommage Allemagne ou la loi du lieu du fait g n rateur Italie En France et aux Pays Bas le choix est admis par la jurisprudence dans le cas o la mati re litigieuse rel ve de la libre disposition des parties La r elle diversit des syst mes caract rise donc la mati re d lictuelle et explique peut tre les lenteurs relev es dans le projet d harmonisation des r gles de conflit en ce domaine Pourtant et c est une des ruptu
9. intracommunautaire harmoniser les r gles de comp tence directe et indirecte des juridictions des tats membres afin de faciliter la libre circulation des jugements dans le March int rieur l avant projet d passe ce seul cadre en raison de son caract re universel nonc l article 2 On doit donc se poser la question de savoir si l objet de l avant projet n exc de pas manifestement le domaine de comp tence de l article 65 b CE qui rappelons le suppose une incidence transfronti re et la n cessit de contribuer au bon fonctionnement du march int rieur Deux raisonnements tr s diff rents peuvent tre adopt s et conduisent des solutions diam tralement oppos es Le premier consiste soutenir que le caract re universel absorbe le caract re intracommunautaire et qu ainsi il est indiscutable que les conditions de l article 65 b sont remplies C est l adopter une vision tr s utilitariste et volontariste mais peu respectueuse de la lettre du trait CE A l inverse le second raisonnement consiste rappeler que tout comme en mati re de rapprochement des l gislations qui ont pour objet l tablissement et le fonctionnement du march int rieur art 95 A CE et comme la CJCE l a encore rappel r cemment le l gislateur communautaire n a jamais eu de comp tence g n rale mais seulement des comp tences d attribution notamment lorsqu il s agit de favorise
10. re 7 Voir notamment A WEILL op cit p 554 et H BATIFFOL Aspects philosophiques du droit international priv Dalloz r dition 2002 p 238 n 107 38 Voir notamment A WEILL op cit p 555 39 Civ 1 14 janvier 1997 Soc Gordon and Breach Science Publishers et autres c Association The American Institute of Physics et autres Rev crit DIP 1997 504 note J M BISCHOFF JCP G 1997 II 22903 note H MUIR WATT D 1997 J 177 note M SANTA CROCE et derni rement Civ 1 5 mars 2002 JCP G 2002 IL 10082 note H MUIR W ATT 4 Article 40 de la loi du 21 mai 1999 sur le droit international priv des obligations extra contractuelles et des biens Les pr tentions n es d un acte illicite sont r gies par le droit de l tat dans lequel la personne a agi Sur cette loi cf K KREUZER La loi allemande du 21 mars 1999 relative au droit international priv des obligations non contractuelles et des biens in Travaux du comit fr DIP 1998 2000 P done 2002 pp 279s 11 Le rattachement par le dommage n est pas en effet exempt de toute critique Ainsi une personne peut tre tenue responsable selon la loi du dommage et non selon la loi du fait g n rateur La r gle de la double actionability avait justement pour objectif de pallier cette imperfection du rattachement par le dommage De m me les lois de droit international priv suisse et russe subordonnent ce rattachement sa pr visibilit par l a
11. un pr judice direct pour tre admise agir devant une juridiction Or ces questions rel vent de la loi du for et ne sont pas harmonis es Il semblerait donc plus pertinent de s attacher en 74 Pour une illustration proche cf le r cent arr t CJCE 11 juillet 2002 Rudolf Gabriel Aff C 96 00 nep 7 Pour une solution inverse consacrant l existence discutable d un lien contractuel cf l arr t pr c dent 7 Commission europ enne Rapport de la Commission au Conseil et au Parlement europ en sur les r clamations des consommateurs en mati re de ventes distance et de publicit comparative 10 mars 2000 COM 2000 127 final spec p 7 7H W MICKLITZ Efficacit internationale de l action en suppression des clauses abusives le point de vue allemand RIDC 2000 p 867s 19 premier lieu ces exigences de qualit et d int r t agir en cessation des associations et peut tre d en envisager l harmonisation de garantir en second lieu une protection efficace des droits individuels des consommateurs Article 7 Diffamation La loi applicable l obligation non contractuelle r sultant d une atteinte la vie priv e ou aux droits de la personnalit ou d une diffamation est celle du pays o la personne l s e a sa r sidence habituelle au moment de la survenance du d lit Le rattachement retenu par l avant projet en mati re de diffamation se caract rise par sa pr visibilit ainsi que sa
12. cause d enrichissement ill gitime sont r gies par le droit qui r git le rapport juridique existant ou suppos en vertu duquel l enrichissement s est produit 2 A d faut d un tel rapport ces pr tentions sont r gies par le droit de l tat dans lequel l enrichissement s est produit les parties peuvent convenir de l application de la loi du for 36 Tribunal f d ral suisse ler novembre 1952 Kurz Rev crit DIP 1953 409 note G HOLLEAUX 7 Voir G LEGIER R p Dalloz dr internat v Quasi contrat n 33 88 La loi qui dicte la nullit n est pas en effet n cessairement la loi du contrat la nullit peut tre dict e par la loi applicable la capacit ou m me encore par une loi de police Voir pourtant en faveur de la loi de nullit comme lex causae H CHANTELOUP La loi applicable aux quasi contrat LGD J n 273 H BATIFFOL P LAGARDE Droit international priv pr cit n 561 P MAYER V HEUZE Droit international priv pr cit n 688 D HOLLEAUX J FOYER G DE LA PRADELLE Droit international priv pr cit p 1439 r serv s sur la pertinence de ce crit re En faveur d une localisation par le fait l origine du transfert de valeur G LEGIER R p Dalloz dr internat v Quasi contrat n 29 22 du pays dans lequel la gestion a t effectu e posera des difficult s notamment dans l hypoth se d un patrimoine clat et dont chaque composante est g r
13. ce document il est relever que l harmonisation mat rielle communautaire ne semble pas avoir r pondu aux attentes dans le domaine des obligations lorsqu elle l a abord Pour ne prendre que le champ des obligations non contractuelles outre la proposition avort e de directive sur la responsabilit du fait des prestataires de services la directive sur la responsabilit du fait des produits d fectueux n a pas pour l instant conduit un r sultat aussi satisfaisant qu escompt par ses promoteurs ce qu atteste par exemple la s rie de recours en manquement r cemment prononc e par la Cour de justice des Communaut s europ ennes ci apr s CJCE Dans ce m me domaine des obligations extra contractuelles les tentatives de r gles mat rielles uniformes pr sent es dans d autres enceintes n ont pas non plus connu un sort meilleur Au surplus l uniformisation mat rielle ainsi que l enseigne la pratique tant conventionnelle que communautaire ne para t envisageable que dans une approche sectorielle limit e Comme le rappelait Bruno OPPETIT le proc d des r gles mat rielles demeurera toujours compl mentaire et subsidiaire car cantonn un domaine tr s limit les relations commerciales internationales Or il est manifeste que l ambition de l avant projet d passe le seul commerce international Si l on souhaite donc raison garder et adopter un instrument unique en mati re d
14. cf C NOURISSAT L Internet et la loi applicable la responsabilit civile d lictuelle in Commerce lectronique Cahier de Droit de l entreprise 4 2002 2 Pour une application en droit d auteur en France cf Civ 1 5 mars 2002 pr cit aux Etats Unis cf Boosey amp Hawkes Music Publishers Lid v Walt Disney Co 145 F 3d 481 486 2d Cir 1998 Pour une analyse sp cifique en mati re de logiciels cf E TREPPOZ La protection internationale du logiciel du droit compar au droit international priv Th se Paris I 2001 CICE 7 mars 1995 Fiona Shevill aff C 68 93 Rec 1 415 Rev crit DIP 1996 486 note P LAGARDE JDI 1996 543 obs A HUET D 1996 J 61 note G PARLEANI RTDEur 1995 605 note M GARDENES SANTIAGO La Cour de cassation dans l arr t Gordon and Breach pr cise que le fait g n rateur est constitu par la diffusion Cette qualification du fait g n rateur se distingue d s lors de celle retenue par la CJCE dans l arr t Fiona Shevill qui localise le fait g n rateur au lieu d tablissement de l diteur de la publication diffamatoire A l inverse la CJCE localise le dommage au lieu de diffusion soit le fait g n rateur pour la Cour de cassation Une telle fongibilit des cat gorie lors du passage de la comp tence juridictionnelle vers le conflit de lois H MUIR WATT sous Civ 1 14 janvier 1997 pr cit n 8 aura comme cons quence de limiter les hypoth
15. conduit la disparition r troactive de la relation pr existante elle ne peut alors qu tre suppos e comme le note la loi suisse Bien que suppos e l attraction exerc e par la relation pr existante exige de soumettre les restitutions la loi de cette relation L application de la loi du contrat s impose en effet aux restitutions issues du contrat nul car la cause de ces restitutions r sulte directement de l ex cution du contrat nul La loi de la relation pr existante est donc la lex contractus et non la loi qui dicte la nullit En effet seule l ex cution et non la nullit est d terminante l existence des restitutions C est d ailleurs la solution que pr conise la Convention de Rome en soumettant l article 10 1 e les cons quences de la nullit la loi du contrat En l absence de relation pr existante la loi de l institution est applicable l instar de l article 3 le rattachement par l institution prend en compte l hypoth se d une dissociation des l ments constitutifs de l institution Le rattachement subsidiaire par l un de ces l ments constitutifs devient le rattachement principal En se pronon ant pour la loi du lieu de l enrichissement et non pour la loi de l appauvrissement l avant projet consacre une solution approuv e par la doctrine tant pour des raisons pratiques que th oriques l inverse la loi 35 Article 128 1 Les pr tentions pour
16. conflits de syst mes existant le dicte la pratique doit cependant sur ce point tre attentivement analys e En second lieu la combinaison du r glement Bruxelles I et du futur r glement vraisemblablement d nomm Rome II serait a priori de nature assurer la pr visibilit des rapports juridiques et dissuader de tout forum shopping Mais seul un examen plus pouss des propositions contenues dans l avant projet pourra permettre de v rifier si cette derni re impression est traduite par les rattachements retenus En revanche il convient d ores et d j de relever que la circulation internationale des d cisions n a pas entrer en ligne de compte en tant que justification de l avant projet En effet si l on raisonne dans une optique intracommunautaire mais aussi et plus g n ralement dans l optique de l adoption ventuelle d une convention universelle il ne peut qu tre rappel que la reconnaissance et l ex cution des d cisions ne sont plus tributaires du contr le de la loi applicable Telle est la solution de l article 34 du r glement Bruxelles I Un tel contr le n est pas davantage retenu par l article 15 du r glement Bruxelles IT pas plus d ailleurs que par l avant projet de Convention universelle sur la comp tence et les jugements trangers en mati re civile et commerciale discut e dans le cadre de la Conf rence de La Haye de Droit international priv
17. de pluralit de victimes la loi applicable est d termin e s par ment l gard de chacune d entre elles Pour une proposition du syst me de la divisibilit cf P LAGARDE Examen de l avant projet de Convention C E E sur la loi applicable aux obligations contractuelles et non contractuelles pr cit spec p 192 7 F DESSEMONTET Internet les droits de la personnalit s et le droit international priv Medialex 1997 2 p 82 P BOUREL Du rattachement de quelques d lits sp ciaux RCADI 1989 T 214 p 338 8 Article 24 1 L existence et le contenu des droits de la personnalit sont r gis par la loi nationale du sujet 2 Les cons quences de la violation des droits vis s au paragraphe 1 sont r gl es par la loi applicable la responsabilit pour fait illicite reproduit in Rev crit DIP 1996 179 81 Civ 1 13 avril 1988 Soc Jour de France c Farah Diba Rev crit DIP 1988 546 note P BOUREL JDI 1988 752 note B EDELMAN et JCP G 1989 II 21320 note E PUTMAN 20 solution serait videmment distincte si l avant projet se pronon ait explicitement pour une qualification d lictuelle de la mati re qui supplanterait alors la qualification personnelle italienne En plus de d terminer le crit re de rattachement de la loi applicable l obligation non contractuelle r sultant d une atteinte la vie priv e ou aux droits de la personnalit ou d une diffamation l avant projet devrait en c
18. produit Or ces termes ont t interpr t s par la CJCE comme ouvrant un choix au demandeur lorsque le fait g n rateur et le dommage sont situ s dans des tats membres diff rents l action peut tre port e soit devant le tribunal du lieu o le dommage est survenu soit devant celui du lieu de l v nement causal qui est l origine de ce dommage Le r glement Bruxelles I autorise m me un nouveau chef de comp tence par rapport la Convention de Bruxelles de 1968 en retenant la comp tence du tribunal du lieu o le fait dommageable risque de se produire autorisant ainsi les actions pr ventives devant ce tribunal Il appara t d s lors d autant plus paradoxal que la r gle de conflit ne vise que le dommage survenu et non le dommage qui menace de survenir Comme il a t pr c demment remarqu la prise en compte des actions pr ventives au stade de la loi applicable est limit e aux cas d atteinte l environnement S agissant d une option de comp tence il en r sulte que le plus souvent loi applicable et juge saisi co ncideront Imaginons qu un tiers r sident en France subisse un dommage r sultant de l achat en France par un autre fran ais d un produit fabriqu par un vendeur italien Imaginons au surplus que le dommage survienne en France Imaginons enfin que la victime envisage une action contre la seule partie solvable savoir le fabriquant italien Le juge fran ais
19. proximit La pr visibilit est ici manifeste car la victime d une diffamation est normalement connue de l auteur de l acte qui pourra alors se renseigner sur la lic it de son acte selon la loi de r sidence de la victime Dans l hypoth se d une diffamation portant sur un groupe de personne la loi applicable pourrait tre d termin e pour chacune des victime s par ment conform ment l article 4 in fine de la Convention de La Haye du 4 mai 1971 Surtout ce rattachement pr sente des liens particuli rement troits avec le d lit C est en effet la communaut laquelle appartient la victime celle de sa r sidence habituelle que le dommage se localise Enfin ce rattachement est exclusif de toute manipulation Pertinent ce rattachement risque n anmoins de ne pas offrir la pr visibilit des solutions recherch e en raison de l article 24 de la loi italienne de droit international priv En droit international priv italien la loi applicable aux droits de la personnalit est la loi nationale du sujet optant ainsi pour une qualification personnelle de la mati re et non d lictuelle l instar de la Cour de cassation fran aise dans l arr t Farah Diba La lex loci delicti en vertu du droit international priv italien s applique donc exclusivement aux cons quences de la violation des droits de la personnalit car le fait g n rateur de la responsabilit est soumis la loi nationale En
20. rivant d un fait autre qu un d lit se rattache une relation pr existante entre les parties elle est r gie par la loi du pays dont la loi r git cette relation 2 Sous r serve du paragraphe 1 une obligation non contractuelle fond e sur un enrichissement sans cause est r gie par la loi du pays dans lequel l enrichissement s est produit 3 Sous r serve du paragraphe 1 une obligation r sultant d une gestion d affaires est r gie par la loi du pays dans lequel la gestion a t effectu e Voir http www drt ucl ac be gedip gedip documents 9cf html 83 Sur cette d finition cf P BOUREL Un nouveau champ d exploration pour le droit international priv conventionnel les dommages caus s l environnement pr cit spec pp 98 100 84 Sur cette hypoth se cf P BOUREL op cit p 97 21 4 Nonobstant les paragraphes 2 et 3 et sous r serve du paragraphe 1 lorsque les parties ont leur r sidence habituelle dans le m me pays au moment de la naissance de l obligation non contractuelle celle ci est r gie par la loi de ce pays La d termination de la loi applicable une obligation non contractuelle d rivant d un fait autre qu un d lit est tr s proche de l article 128 de la loi suisse de droit international priv dont la solution r sulte d un arr t du Tribunal f d ral suisse de 1952 Le rattachement de principe d pend de la loi applicable la relation de base et d faut de l enrichi
21. telle qu elle commande de ne pas consacrer du temps cette consultation l instar de ce qui a pu avoir lieu il y a une trentaine d ann es propos de l avant projet de convention CEE sur la loi applicable aux obligations contractuelles et non contractuelles C est l attitude d autant plus souhaitable que l adoption ventuelle d un r glement sur la loi applicable aux obligations non contractuelles repr sente une rupture fondamentale au sens premier du terme avec la conception du droit international priv qui pr vaut jusqu pr sent en Europe Le droit international priv est commun ment pr sent comme un droit dont les sources sont nationales et l objet international Le d veloppement massif des conventions internationales n y a rien chang si l on retient que ces textes appartiennent aussi la cat gories des sources internes en ce qu ils ne sont pas impos s par des organisations supranationales mais sont adopt s ratifi s et promulgu s par les tats Avec un r glement communautaire la donne est boulevers e primaut effet imm diat et effet direct obligent et le droit international priv devient r gional par ses sources et international par son objet C est donc au seul stade de l adoption par le Conseil compos s il est vrai des repr sentants des tats membres que le sort de la r gle de conflit de lois sera d finitivement scell Apr s il sera trop tard K kk
22. 9df html CJCE 5 novembre 2000 Allemagne c Parlement et Conseil Aff C 376 98 Rec I 8419 r glement En revanche il y a l mati re toujours attirer l attention de la Commission europ enne sur d veloppement du droit international priv communautaire et singuli rement des instruments en mati re de conflits de lois et son incidence au del de la seule Communaut europ enne qui devrait conduire s associer davantage avec un forum comme la Conf rence de La Haye de Droit International Priv privil giant ainsi une solution concert e dans un cadre international plus large afin de favoriser l harmonie des solutions Moyennant la mise en garde formul e la Communaut europ enne para t donc pouvoir envisager l adoption du r glement Mais le doit elle IT Sur l opportunit d adopter un r glement sur la loi applicable aux obligations non contractuelles Deux aspects retiennent l attention tout d abord la m thode adopt e c est dire la m thode des conflits de lois A ensuite la mati re couverte c est dire les obligations non contractuelles B A La m thode conflictuelle L air du temps conduit de plus en plus r clame r avec insistance un droit praticable c est dire exempt autant que possible de complications non indispensables Or la m thode des conflits de lois en tout cas dans l Europe continentale jouit d une r putation de complexit
23. R PONSE A LA CONSULTATION SUR UN AVANT PROJET DE PROPOSITION DE R GLEMENT DU CONSEIL SUR LA LOI APPLICABLE AUX OBLIGATIONS NON CONTRACTUELLES Le groupe de travail qui s est int ress de mani re informelle l avant projet de proposition de r glement du Conseil sur la loi applicable aux obligations non contractuelles ci apr s l avant projet est compos d enseignants chercheurs en droit international priv et en droit communautaire La coordination du travail a t r alis e par Cyril NOURISSAT Professeur agr g l Universit de Bourgogne membre du CREDIMI Centre de recherche sur le droit des march s et des investissements internationaux Le document final a t labor conjointement par Cyril NOURISSAT et Edouard TREPPOZ et approuv par chacun des membres du groupe Apr s avoir pris connaissance de l avant projet et apr s l avoir analys le groupe de travail est amen formuler des observations r pondant trois questions pos es la Communaut europ enne peut elle adopter un tel r glement Le doit elle Si oui quel serait son contenu Il est imm diatement pr cis que certaines divergences d opinions ont pu tre relev es au sein du groupe de travail Il est apparu souhaitable de ne pas les gommer afin de montrer que plusieurs aspects de l avant projet sont susceptibles d analyses fort diff rentes Ainsi apr s s tre interrog sur la capacit 1 de la Communaut europ en
24. aisse pas appara tre de contradictions flagrantes ni de malfa ons formelles manifestes quelques tr s importantes exceptions pr s sur lesquelles on insistera dans la suite de ce document Dans la ligne de la convention de Rome on retrouve l affirmation du caract re universel du r glement art 2 le domaine de la loi applicable art 9 et 10 l exclusion du renvoi art 19 Son champ d application est envisag d une double mani re par une affirmation les situations comportant un conflit de lois touchant aux obligations non contractuelles par une s rie d exclusions qui se justifient soit par le fait que la mati re serait trang re l objet de l article 65 b CE soit par l existence de textes conventionnels concurrents On soulignera simplement que l art 1 2 a qui exclut du champ d application les obligations non contractuelles d coulant des relations de famille ou de relations assimil es y compris les obligations alimentaires dans la mesure o des r gles sp cifiques les gouvernent para t mal r dig tout le moins ambigu et donc susceptible d interpr tation fort diff rentes en raison de l absence probable d une virgule apr s le mot alimentaires Dans le m me ordre d id e il convient tout d abord de regretter la reprise maladroite respectivement aux articles 11 et 12 de l avant projet de cette distinction tr s complexe entre les dispositions imp ratives et l
25. aplin mais les conditions dans lesquelles 25 Pour une pr sentation d taill e des diff rences de l gislations des tats membres voir l Introduction du Commentaire du Groupe europ en de droit international prive sur la proposition de 1998 pour une convention europ enne sur la loi applicable aux obligations non contractuelles pr cit 28 Voir g n ralement O MORETEAU Droit anglais des affaires Dalloz 2000 spec n 391s 77 Voir A E ANTON Loi du Royaume Uni portant diverses dispositions en mati re de droit international priv Rev crit DIP 1996 267 Boys v Chaplin 1971 A C 356 Un motocycliste domicili en Angleterre et gri vement bless Malte par un d fendeur galement vivant en Angleterre se plaignait de l application de la r gle de comp tence l gislative cumulative En effet selon la loi maltaise le motocycliste n avait droit qu une r paration de son dommage cette exception pouvait s appliquer n taient manifestement pas claires Conscient de la complexit du syst me le Royaume Uni a modifi sa r gle de conflit d lictuelle par une loi portant diverses dispositions en mati re de droit international prive de 19957 D sormais le rattachement de principe la loi du lieu du d lit pr vaut au Royaume Uni Il semble donc possible de conclure que l avant projet peut se justifier la lumi re de certaines exigences initialement voqu es En premier lieu l limination des
26. ble Si la victime de ce m me industriel allemand r side habituellement au Royaume Uni elle sera tout simplement priv e de ce choix indirect de la r gle de conflit applicable sa demande de r paration C est l illustrer une in galit entre victimes d un c t et la difficult de pr vision qui r sulte de cette concurrence de textes pour l industriel de l autre c t surtout quand la cha ne de distribution s allonge En r sum les victimes d un d lit pr sentant un lien de rattachement suffisant tablissement du d fendeur ou lieu de survenance du dommage avec un tat membre li la convention de 1973 auront le choix de la r gle de conflit Si les l ments du litige se situent dans des tats membres li s par la convention du 2 octobre 1973 la r gle de conflit sera la convention alors que le litige aura tous les atours d un litige intracommunautaire Si les l ments du litige La convention de La Haye du 4 mai 1971 en vigueur depuis le 3 juin 1975 lie l Autriche la Belgique l Espagne la France le Luxembourg les Pays Bas Elle lie galement des Etats ext rieurs la Communaut europ enne la Bi lorussie la Bosnie Herz govine la Croatie l Erydim la Slovaquie la Slov nie la Suisse la R publique tch que la R publique f d rale de Yougoslavie La convention de La Haye du 2 oct 1973 en vigueur depuis le 1 octobre 1977 lie l Espagne la Finlande la France le Luxe
27. c der par tapes l adoption successive de r gles sp cifiques propres certains d lits L chec qu a connu au niveau europ en la tentative d uniformisation du droit international priv de l ensemble des obligations non contractuelles t moigne de la sagesse de ce point de vue satisfaire d une construction juridique communautaire en mille feuilles qui verrait non seulement se superposer mais aussi s entrecroiser un droit national des obligations qui n cessairement demeurerait dans nombre de ses aspects un droit r gional mat riel harmonis des obligations qui vraisemblablement ne le serait que tr s partiellement et un droit international conflictuel harmonis qui indubitablement perdrait terme une large part de sa justification d existence B Les obligations non contractuelles La loi applicable aux obligations non contractuelles a d j deux reprises t abord e au niveau europ en La premi re tape est celle de l avant projet de convention CEE sur la loi applicable aux obligations contractuelles et non contractuelles de 1972 ci apr s l avant projet de 1972 Le Comit fran ais de droit international priv avait proc d un examen de cet avant projet l poque pour avis au Minist re de la Justice Le Professeur LAGARDE dans son rapport a bien rappel les raisons et conditions d laboration de cet avant projet On ne peut que renvoyer
28. cet autre pays s applique Un lien substantiellement plus troit avec un autre pays peut se fonder notamment sur une relation pr existante entre les parties telle qu un contrat ayant un lien avec le d lit en question Selon l article 3 de l avant projet la loi applicable l obligation non contractuelle d rivant d un d lit est celle du pays o le dommage survient Le crit re de rattachement de la lex loci delicti n est donc plus le d lit mais le dommage occasionn par le d lit ex loci damni Ainsi l hypoth se de dissociation du d lit entre d une part le fait g n rateur et d autre part le dommage devient le principe Loin de justifier un rattachement subsidiaire elle impose une modification du rattachement principal selon les r dacteurs de l avant projet Mise en lumi re par la fl che de Vo t d s le XVIIe si cle la dissociation du d lit entre le fait g n rateur et le dommage suppose de se prononcer pour l un ou l autre des l ments constitutifs du d lit comme crit re de rattachement Dans sa majorit la doctrine fran aise semble sensible aux avantages du rattachement par le dommage sans toutefois l riger en crit re principal se s parant ainsi des r dacteurs de l avant projet Le premier avantage du rattachement par le dommage porte sur la simplicit de sa localisation mat rielle alors que le second s explique par son ad quation l volution de la responsabilit
29. change consid rablement la port e de l article 12 Par ailleurs on ne peut que s interroger sur l absence de r f rence la mise en oeuvre facultative des lois de police trang res Si on comprend ais ment la disparition de cette hypoth se envisag e par la convention de Rome mais aussi par l avant projet de 1998 en raison des r ticences qu elle suscite en doctrine et du peu d applications qu elle re oit en jurisprudence il semble qu une mise l cart aussi abrupte m riterait une analyse pouss e Ph FRANCESCAKIS R p Dalloz dr internat v Conflits de lois principes g n raux n 137 l B AUDIT Droit international priv op cit n 113 23 notamment au regard du cas de figure que constitue le d lit complexe En cons quence il convient de revoir la r daction de cet article 12 afin d viter qu il ne paralyse trop syst matiquement la d signation de la loi applicable par le r glement Article 24 Relation avec des conventions internationales existantes Le pr sent r glement n affecte pas l application des conventions internationales auxquelles les tats membres sont parties au moment de l adoption du pr sent r glement et qui dans des mati res particuli res r glent les conflits de loi en mati re d obligations non contractuelles L article 24 de l avant projet cherche assurer l insertion harmonieuse du r glement dans les ordres juridiques des
30. culation routi re Donc le r glement n aurait pas vocation bouleverser les constructions actuelles Outre que la chose est loin d tre aussi vidente concernant la responsabilit du fait des produits la situation laquelle conduit l article 24 semble de nature cr er des in galit s entre justiciables communautaires en tant que manifestation de la justice mat rielle et assur ment de pr judicier la pr visibilit des solutions dont on rappellera qu elle est un objectif affich La d monstration peut en tre faite au travers d un exemple Ainsi une personne r sidant habituellement en France victime d un dommage caus par un produit fabriqu par un industriel tabli en Allemagne et acquis aupr s d un commer ant tabli en France souhaite intenter une action en r paration de son pr judice contre l industriel Le r glement Bruxelles I permet au demandeur de saisir une juridiction allemande art 2 ou fran aise art 5 3 Dans l hypoth se de la comp tence du juge allemand le r glement communautaire sera directement appliqu Allemagne n est pas partie la convention de La Haye de 1973 Dans l hypoth se de la comp tence du juge fran ais c est en revanche la convention de La Haye de 1973 qui sera appliqu e en vertu de l article 24 Donc en fonction du juge saisi la r gle de conflit ne sera pas la m me et ne conduira pas forc ment la d signation de la m me loi applica
31. des consommateurs d un tat membre en particulier Ainsi et pour reprendre l exemple pr c demment donn une association agr e par le Gouvernement fran ais pour agir en cessation devrait saisir les juridictions du lieu de domicile du d fendeur en vertu des r gles allemandes de comp tence internationale Or tout comme pour les actions en cessation des clauses abusives il est fort probable que son action sera rejet e au stade de la recevabilit par les juridictions allemandes Cette m me association aurait en revanche plus de chance d aboutir si elle demandait sur le fondement de la responsabilit d lictuelle l indemnisation de son pr judice En effet elle disposerait de l option de comp tence offerte par l article 5 du r glement Bruxelles I et verrait appliqu e sa loi nationale l instance en vertu de l article 6 de l avant projet Le consommateur dans les m mes circonstances se trouverait quant lui oblig d agir en responsabilit d lictuelle puisque la directive 98 27 CE le prive de l action en cessation Il disposerait lui aussi de l option de comp tence ouverte par l article 5 et verrait l instance r gie par la loi de survenance du dommage c est dire la loi fran aise En d finitive la notion d int r ts collectifs envisag e par l avant projet n apporte pas une grande valeur ajout e par rapport au principe g n ral puisqu une association devra pr senter
32. e localement L avant projet ne livre alors aucune directive pour un tel cas Une r f rence g n rale au principe de proximit dont chaque rattachement serait une cristallisation aurait eu pour avantage d viter de telles lacunes Article 12 Lois de police Les dispositions du pr sent r glement ne portent pas atteinte l application des r gles de la loi du pays du juge r gissant la situation quelle que soit la loi applicable l obligation non contractuelle Si l intitul de cet article 12 ne fait aucun doute quant son objet il en va tout autrement concernant son contenu Or dans pareille mati re la clart et la pr cision sont d une importance fondamentale En effet le juge par le m canisme des lois de police dites lois d application imm diate neutralise le jeu de la r gle de conflit de lois pour ne retenir dans tous les cas que sa propre r gle Le caract re imp ratif des lois de police s explique par le fait qu il s agit de dispositions dont l observation est n cessaire pour la sauvegarde de l organisation politique sociale ou conomique du pays En pr sence de telles lois l autorit saisie consid re les int r ts d fendus par sa loi trop troitement impliqu s eu gard certains rattachements de la situation pour que cette loi souffre le cas ch ant d tre cart e par le jeu normal de la r gle de conflit Les cons quences pratiques de l interventio
33. e plurilocalisation du dommage Il faut enfin pr ciser que cette clause d exception semble limit e la r gle g n rale nonc e l article 3 En effet les rattachements sp cifiques des articles 5 8 noncent des rattachements qui ne peuvent tre corrig s par le biais du principe de proximit La diff rence est notable par rapport au projet GEDIP dont la clause d exception de l article 4 tait applicable l article 5 Ce jeu limit de la clause d exception la seule r gle g n rale rappelle que le principe de proximit ne poss de ici qu un simple r le correcteur et non de principe l instar de la Convention de Rome ou du projet GEDIP Une telle limitation n est pas sans danger en ce qu elle risque de l gitimer les critiques sur la rigidit de la m thode conflictuelle Il suffit d imaginer l hypoth se d un crivain fran ais tabli pour des raisons fiscales Dublin en Irlande qui fait l objet d une campagne diffamatoire de la part d une revue litt raire La loi applicable au titre de l article 7 serait la loi irlandaise alors m me que cet crivain est totalement inconnu dans ce pays Il est clair que la loi fran aise en raison de la localisation tant du fait g n rateur que du dommage para t davantage appropri e L absence de clause d exception au del de la r gle g n rale supprime la souplesse n cessaire au bon fonctionnement de la r gle de conflit Article 5 Respo
34. e recours par les parties la technique de l accord proc dural implicite ou non sur la d signation de la loi du for ou le recours par le juge la th orie de l quivalence est r gulier en cette mati re et donc conduit nier la d signation et surtout l application d un droit tranger On pourrait d s lors a priori s interroger sur l int r t concret d adopter un instrument dont les hypoth ses de mise en uvre semblent vouer demeurer exceptionnelles en d pit de la disparition des fronti res et de son corollaire qu est l accroissement de la libre circulation des personnes et des biens Sans pr tendre r pondre cette derni re question ni en surestimer la port e il y a l un aspect qui doit indiscutablement tre examin pr alablement toute poursuite dans la voie de l adoption d un r glement En ce sens rappelons que l un des objets de la consultation de la Commission sur le droit des contrats r sidait dans le fait de savoir si un futur instrument communautaire en la mati re r pondait bien un besoin pratique particuli rement en terme de co t des fronti res impos s aux op rateurs conomiques C est ce que semblait penser la Commission et qu une premi re analyse des r ponses apport es tend d mentir 2 Observations g n rales Un texte comme celui qui est propos n a d int r t que pour autant qu il consiste liminer les conflits de syst mes en un
35. e un bien Pour d autres au contraire il est un bien ind pendamment de la mat rialit de son support La d finition du terme produit donn par la Convention de La Haye de 1973 n est que de peu de secours car elle est presque tautologique puisque selon l article 2 a le mot produit comprend les produits naturels et les produits industriels qu ils soient bruts ou manufactur s I Y LOUSSOUARN La Convention de La Haye sur la loi applicable la responsabilit du fait des produits JDI 1974 37 spec n 15 5 Art 1 al 1 in fine y compris les dommages r sultant d une description inexacte du produit ou de l absence d indication ad quate concernant ses qualit s ses caract res sp cifiques ou son mode d emploi 5 J P BERAUDO L application internationale des nouvelles dispositions du code civil sur la responsabilit du fait des produits d fectueux JCP 1999 I 140 pp 1015s au Royaume Uni S DUTSON Product Liability and Private International Law Choice of Law in Tort in England A J Comp L 1999 pp 129s La Dir 85 374 CEE d finit le terme produit comme tout meuble l exception des mati res premi res agricoles et des produits de la chasse m me s il est incorpor dans un autre meuble ou dans un immeuble L article 1386 3 du Code Civil retient qu est un produit tout bien meuble m me s il est incorpor dans un immeuble y compris les produits du sol de l
36. effet cette derni re s appliquant l existence et au contenu du droit d termine n cessairement la fronti re entre le licite et l illicite et par la m me le fait g n rateur de la responsabilit Or supposer que l avant projet soit retenu ce dernier supplantera les dispositions de droit international priv nationales portant sur la d termination de la lex loci delicti mais non celles d terminant la loi applicable un droit subjectif l instar de l alin a 1 de l article 24 de la loi de droit international priv italienne Ainsi les cons quences d une atteinte la personnalit seront soumises la loi de r sidence habituelle conform ment l article 7 de l avant projet En revanche l existence et le contenu de ce droit d pendront toujours si le for est italien de la loi nationale du sujet Par cons quent l harmonisation sera sans cons quence sur le fait g n rateur de la responsabilit soumis la loi nationale et non la loi de r sidence habituelle comme le voudrait le projet Dans l affaire Farah Diba la loi nationale en l esp ce iranienne ne connaissant pas de droit de la personnalit l atteinte n aurait pu tre retenue Si la qualification personnelle des droits de la personnalit perdure en Italie l avant projet ne pourra atteindre l harmonie souhait e et l Italie deviendra un for particuli rement attractif pour les auteurs d actes diffamatoires La 78 En cas
37. es lois de police h rit e de la Convention de Rome m me si elle s en carte notablement comme on le verra par la suite d autant que cette distinction peut para tre quelque peu d pass e et m me perverse en raison de la qualification de lois de police donn e par la CJCE dans un arr t r cent aux dispositions imp ratives du droit communautaire Si l id e qui pr side est bien celle de prot ger la partie faible il eut t pr f rable de reprendre la r daction de l avant projet de 1998 qui retenait que le choix de loi doit tre expr s et formul apr s la naissance du diff rend Ensuite il serait souhaitable de pr ciser l article 20 ordre public en mati re internationale du for et enfin l article 23 de remplacer les Communaut s europ ennes par la Communaut europ enne pour se conformer au libell du Trait CE Cet article 23 m riterait d ailleurs d tre totalement revu car m me si l on en comprend ais ment l importance et la justification au regard notamment de l acquis communautaire en la mati re il se pr sente comme un chef d uvre d herm tisme susceptible d s lors de perturber tr s gravement la r solution des conflits 2 Sur cette question cf C NOURISSAT La loi nationale de transposition d une directive communautaire peut elle tre qualifi e de loi de police dans l ordre international note sous CJCE Ingmar 9 novembre 2000 et Cas
38. et est dit de mani re triviale mais nette repris de l autre main Apparemment inspir de l article 21 de la convention de Rome l article 24 de l avant projet est cependant et en r alit beaucoup plus restrictif notamment dans son application ratione temporis En effet il n a vocation jouer qu l gard des conventions en vigueur dans les tats membres au moment de son adoption selon une formule qui a d j pu tre relev e et d plor e propos du r glement Bruxelles I le r glement ne c de devant une convention que dans la mesure o elle est de celles auxquelles les tats membres sont parties au moment de l adoption du pr sent r glement Cette derni re affirmation suscite une interrogation et une observation L interrogation consiste savoir si sont vis es les seules conventions auxquelles tous les tats membres sont parties ou les conventions auxquelles tels ou tels tats sont parties La premi re hypoth se para t cependant n avoir que peu de sens et ne peut d ailleurs tre v rifi e en contemplation des conventions susceptibles d tre concern es qui ne sont ratifi es que par certains des tats membres Elle conduirait tout simplement consid rer en toute situation le r glement seul applicable L observation elle tient la cons quence in luctable laquelle conduit cet article 24 En l tat actuel de la r daction de l avant projet un tat membre une
39. f Rev crit DIP 1998 802 2 Commentaire disponible sur http www drt ucl ac be gedip gedip documents 9cf html tant tout la fois marqu par la rupture et la continuit Des observations sp cifiques et g n rales doivent alors tre formul es 1 Observations sp cifiques Deux donn es sp cifiques fondamentales et au reste intimement li es doivent tre pr sentes l esprit lorsque l on aborde le domaine des obligations non contractuelles et singuli rement les d lits qui en constituent le volet essentiel D une part la place de l assurance ne peut tre ignor e Comme le notait d j un auteur en 1961 il est incontestable que le d veloppement de l assurance a pour effet de r duire les causes d intervention des tribunaux D autre part cons quence vraisemblable le contentieux est en tout tat de cause tr s sp cifique Ainsi dans des domaines comme la concurrence d loyale ou les atteintes l environnement la jurisprudence est tr s rare comme le note une doctrine particuli rement autoris e Tr s simplement les accidents de la circulation routi re aujourd hui couverts dans plusieurs tats membres Autriche Belgique Espagne France Luxembourg Norv ge Pays Bas par la Convention de La Haye du 4 mai 1971 repr sentent depuis une vingtaine d ann es 80 du contentieux relatif aux obligations d lictuelles Par ailleurs il faut mentionner que par exemple en France l
40. fois le r glement entr en vigueur ne pourrait plus signer et ratifier de conventions nouvelles relatives la loi applicable aux obligations extra contractuelles hors les mati res exclues de son domaine mat riel l article 1 2 24 Les conventions internationales principalement vis es par l article 24 sont la convention de La Haye du 4 mai 1971 sur la loi applicable en mati re d accidents de la circulation routi re et la convention de La Haye du 2 octobre 1973 sur la loi applicable la responsabilit du fait des produits Ces conventions ont fix des r gles uniformes de conflit de lois pour deux types de d lits particuliers Elles sont d application universelle c est dire que les juges des tats parties ces conventions les appliquent sans condition de r ciprocit art 11 des deux conventions Ces conventions constituent chacune dans son domaine le droit commun des tats qui y sont parties Si l on suit le m canisme de l article 24 il est pr visible que les juges d tats membres li s par les conventions de La Haye de 1971 ou de 1973 appliqueront ces textes C est l aussi d une part retrouver la force de l habitude m me r cemment acquise pour les Etats li s depuis peu la convention et d autre part retenir le caract re sp cial de la convention par rapport au r glement en tout cas pour la convention relative loi applicable en mati re d accidents de la cir
41. ie selon qu elle est donn e par la CJCE en mati re de comp tence juridictionnelle ou par la Cour de cassation en mati re de conflit de lois comme en t moigne l interpr tation du terme fait g n rateur On doit sur ce point souligner que le m canisme pr judiciel d interpr tation pr vue de mani re sp cifique par l article 68 CE se pr sente comme dommageable en ce qu il oblige attendre que l affaire soit pendante devant une juridiction nationale dont les d cisions ne sont pas susceptibles d un recours juridictionnel de droit interne pour obtenir une interpr tation harmonis e de telle ou telle notion clef du r glement En l esp ce si la solution peut para tre simple lorsque la victime saisit les tribunaux du dommage ces derniers appliquant la loi du for elle s av re en revanche extr mement complexe lorsque le tribunal comp tent est celui du fait g n rateur ou encore du domicile du d fendeur Le juge devra alors appliquer chacune des lois du dommage proportion du dommage subi sur chacun des territoires Complexe pour le juge la solution peut appara tre redoutable pour l auteur de l acte qui peut tre d clar responsable en vertu d une loi qu il ne pouvait pr voir Il semblerait donc pr f rable de s inspirer des solutions de la loi de droit international priv suisse reprises par la r cente loi de droit international priv russe 4l Pour une discussion de l affirmation
42. ifiant les r gles de conflits de lois et que d s lors quel que soit le juge saisi celui ci appliquera la m me loi assurant la pr visibilit des rapports juridiques dissuadant le forum shopping renfor ant la circulation internationale des d cisions Un pr alable l harmonisation communautaire des r gles de conflits de lois en mati re non contractuelle r side donc dans le constat d ventuelles divergences de syst mes au niveau des tats Membres Un examen des r gles de conflits des tats membres en mati re non contractuelle conduit relever des diff rences beaucoup plus marqu es que celles qui ont pu exister pour le contrat avant l harmonisation r alis e par la Convention de Rome Cette diversit touche tant le Sans nier pour autant la place des quasi contrats objets d une attention doctrinale soutenue 7 P BOUREL Les conflits de lois en mati re d obligations extracontractuelles LGDIJ 1961 p 8 23 En ce sens Y LOUSSOUARN P BOUREL Droit international priv Dalloz 2001 7 d n 407s G A L DROZ Regards sur le droit international priv compar Cours g n ral de droit international priv RCADI 1991 IV t 229 pp 9s spec p 382 domaine de la r gle de conflit que la nature du rattachement de principe la forme de ce rattachement ou la place accord e la volont Selon le domaine de la r gle de conflit Certaines l gislations s appliquent quel que soit le
43. l faut noter que seule la directive fait r f rence la d fectuosit du produit L article 5 se borne envisager le dommage caus par un produit l instar de l article premier de la Convention de La Haye sur Ce principe est galement celui de l article 5 a de la Convention de La Haye de 1973 Dir 85 374 CEE JOCE L 210 7 8 1985 p 29 14 la responsabilit du fait des produits Or un commentateur particuli rement autoris a pr cis que la convention s appliquait au dommage caus par un produit non d fectueux Certes ces hypoth ses sont vis es explicitement l article 1 de la Convention de La Haye et non l article 5 de l avant projet Un doute subsiste n anmoins sur le domaine d application de cet article et donc sur les hypoth ses de co ncidence avec la directive Ceci pr cis il convient de pr senter plusieurs observations En premier lieu il convient de noter que la disposition sp ciale relative la responsabilit du fait des produits introduite par l avant projet n existait pas dans l avant projet de 1972 pas plus que dans celui de 1998 Il s agit donc d une disposition sp ciale de droit international priv totalement nouvelle du point de vue communautaire et fran ais mais qui existe d j dans de nombreux autres tats membres de l Union Europ enne et galement en Suisse ou en Tunisie En France un auteur a r cemment voqu la n cessit d une te
44. la Cour retient la notion d gag e pour l interpr tation de la Convention de Bruxelles ou si les objectifs sp cifiques du conflit de lois appelleront une d finition autonome rappelant la fongibilit des cat gories de la comp tence juridictionnelle vers le conflit de lois Article 6 Concurrence et pratiques d loyales La loi applicable l obligation non contractuelle r sultant d une concurrence ou de pratiques d loyales est celle du pays o la concurrence ou les pratiques d loyales affectent les relations de concurrence ou les int r ts collectifs des consommateurs L avant projet pose une r gle sp cifique pour les obligations non contractuelles en mati re de concurrence et de pratiques d loyales Si l intitul volontairement large de la cat gorie est pertinent la l gitimit de cet article l aune de la r gle g n rale semble discutable L intitul de la mati re est pertinent en ce qu il ne porte pas sur la seule concurrence d loyale l instar de l article 136 de la loi suisse de droit international priv Il permet ainsi la r gle pos e de s appliquer des situations proches de la concurrence d loyale et pourtant exclusives de toute relation de concurrence C est le cas de la th orie des agissements parasitaires directement issue de la concurrence d loyale et pour laquelle aujourd hui 6 Voir P J KOZYRIS Values and Methods in Choice of Law for Products Liability A Comparative Comme
45. le par l article 1219 de loi f d rale du 26 novembre 2001 mettant en vigueur la troisi me partie du Code civil de la f d ration de Russie l avant projet retient un rattachement commun l ensemble des Conventions de La Haye et la Convention de Rome du 19 juin 1980 sur la loi applicable aux obligations contractuelles dont l avantage est de d pendre d une appr ciation factuelle et non juridique excluant tout risque d interpr tations divergentes On peut n anmoins regretter que les r gles de comp tence juridictionnelle retiennent comme rattachement le domicile alors que les r gles de conflit de lois retiennent la r sidence habituelle ce qui aura pour cons quence de limiter les hypoth ses d unit entre le jus et le legis Enfin l alin a 3 de l article 3 nonce une clause d exception fond e sur le principe de proximit Si la loi comp tente en vertu de l alin a 1 ou 2 ne pr sente pas de liens significatifs avec le d lit et qu une autre loi pr sente des liens substantiellement plus troits cette derni re sera alors appliqu e Le principe de proximit intervient ici titre correcteur et non titre principal Le rattachement n est pas fond sur ce principe ce dernier en corrigera seulement les faiblesses La diff rence est notable par rapport la Convention de Rome en vertu de laquelle la loi applicable d faut de choix est directement fond e sur le principe de proximit Le rattachemen
46. lle r gle sp ciale En deuxi me lieu la d finition de la notion de produit aurait selon certains membres de ce groupe m rit davantage d explications D autres au contraire soutiennent qu il y va de la mission de la CJCE sous r serve des remarques pr c demment formul es quant aux conditions de sa saisine titre pr judiciel On sait en effet combien cette notion de produit continue de susciter des difficult s Ainsi la directive sur les produits d fectueux de m me que sa transposition fran aise et bien que donnant la notion de produit une d finition tr s compr hensive ne permettent pas de d terminer avec certitude par exemple la qualification de produit du logiciel Dans ce dernier cas la CJICE distingue les marchandises des services selon l existence d un support mat riel distinction reprise par la directive sur l harmonisation de certains aspects du droit d auteur et des droits voisins dans la soci t de l information Ainsi un logiciel sur un C d rom sera qualifi de marchandise alors qu un logiciel transmis par Internet sera qualifi de service On pourrait donc en d duire que la notion de produit devrait comprendre les logiciels sur support mat riel Une telle distinction fonction du crit re mat riel n est cependant pas sans susciter des critiques en doctrine Pour certains auteurs le logiciel qu il soit ou non int gr sur un support ne peut tr
47. mbourg les Pays Bas Elle lie galement des tats ext rieurs la Communaut europ enne la Croatie l Erydim la Slov nie la Norv ge et la R publique f d rale de Yougoslavie B AUDIT Droit international priv op cit n 782 25 se situent dans des tats membres n ayant pas ratifi la convention seul le r glement sera applicable Face ce d sordre il pourrait para tre souhaitable d imposer en toutes hypoth ses la seule application du r glement communautaire argument tir de la primaut de l instrument communautaire afin d assurer une galit entre victimes ce qui resterait d ailleurs d montrer et surtout la pr visibilit des solutions Mais il est alors probable que du point de vue du droit international public les tats membres et la Communaut s exposeraient quelques critiques en provenance des tats tiers en cas de pr valence syst matique du futur r glement sur les conventions en vigueur Est il d s lors souhaitable de distinguer entre les litiges intracommunautaires et les autres Les premiers appelant syst matiquement l application du r glement m me entre tats membres li s par des conventions ant rieures les seconds conduisant r server une place aux conventions ant rieures En d autres termes il s agirait de pr voir l article 24 que le r glement remplace les conventions conclues par les tats membres et contenant des dispositions
48. ment politique au sens d organisation de la cit doit tre pr alablement appr ci e Son contenu doit tre soigneusement examin car il propose des solutions largement en rupture tant l gard des tentatives ant rieures que constituent l avant projet de 1972 ou celui de 1998 qu l gard du droit de plusieurs Etats membres par exemple l Italie ou La Convention de Vienne du 23 mai 1969 sur le droit des trait s dans son article 26 intitul Pacta sunt servanda stipule Tout trait en vigueur lie les parties et doit tre ex cut par elles de bonne foi En particulier et conform ment l article 37 de la m me convention relatif la r vocation ou modification d obligations ou de droits d tats tiers une obligation ne peut tre r voqu e ou modifi e que par le consentement des parties au trait et de l Etat tiers moins qu il ne soit tabli qu ils en taient convenus autrement Bien que la France n ait pas ratifi e la Convention de Vienne on peut estimer que ces principes refl tent le droit coutumier applicable auquel est soumis l int gralit des tats membres de la Communaut 6 Sur cette difficile question des conflits de conventions B DUTOIT F MAJOROS Le lacis des conventions en droit priv et leurs solutions possibles Rev crit DIP 1984 565 C BRIERE Les conflits de conventions internationales en droit priv LGDJ 2001 D BUREAU Les conflits de convention
49. n des lois de police n cessitent de pouvoir appr hender de fa on pr cise lesdites lois Or l actuelle r daction l article 12 de l avant projet n apporte aucune pr cision quant aux lois auxquelles le r glement ne devra pas porter atteinte m me si l on ne doit pas ignorer combien toute d finition conceptuelle ou fonctionnelle est par essence difficile En outre tel qu il est formul cet article est susceptible de paralyser compl tement l application du r glement dont il mane En effet les termes de l article 12 laissent entendre que les r gles de la loi du pays du juge r gissant la situation quelles qu elles soient sont susceptibles d carter les dispositions du r glement On ne peut sur ce point que renvoyer la fa on dont la convention de Rome aborde les lois de police L article 7 offre une r daction assez proche en apparence de celle de l article 12 de l avant projet Mais une diff rence de taille doit tre mentionn e alors que l avant projet vise l application des r gles de la loi du pays du juge r gissant la situation quelle que soit la loi applicable l obligation non contractuelle la convention de Rome voque l application des r gles de la loi du pays du juge qui r gissent imp rativement la situation quelle que soit la loi applicable au contrat En d autres termes l absence de l adverbe imp rativement para t pour le moins pr judiciable en ce qu elle
50. nce ou les pratiques d loyales affectent les relations de concurrence ou les int r ts collectifs des consommateurs L rection d une r gle sp cifique para t ainsi inutile La critique est d ailleurs identique en ce qui concerne l article 8 l exception de la sp cificit du dommage survenir L mergence de r gles sp cifiques en droit international priv fait courir la mati re de la responsabilit extra contractuelle un risque d clatement Ce risque peut sembler l gitime lorsque la sp cificit de certaines mati res appelle une r gle autonome comme en mati re de diffamation En revanche lorsque ce morcellement de la r gle g n rale ne r pond aucune sp cificit sa l gitimit appara t plus que douteuse Un m me constat semble se profiler quant l article 6 in fine de l avant projet qui prescrit l application de la loi du lieu d affectation des int r ts collectifs des consommateurs suite des pratiques d loyales L insertion de cette proposition r side dans le fait que la protection des consommateurs contre les pratiques d loyales occupe une place prioritaire dans les orientations l gislatives actuelles de l Union europ enne Et la notion d int r ts collectifs des consommateurs appelle la sanction sp cifique de l action en cessation gouvern e par la directive 98 27 CE L avant projet para t donc compl ter les textes pr existants et s attacher suivre l
51. ne et l opportunit ID d adopter un r glement sur la loi applicable aux obligations non contractuelles son contenu sera examin II I Sur la capacit d adopter un r glement sur la loi applicable aux obligations non contractuelles Avant toute chose il convient d examiner si la Communaut europ enne peut se doter d un tel r glement sur la loi applicable aux obligations non contractuelles L entr e en vigueur du Trait d Amsterdam a conduit la communautarisation de certains aspects jusque l envisag s dans le pilier JAI En ce sens existe d sormais un titre IV CE intitul visas asile immigration et autres politiques li es la libre circulation des personnes Selon l article 61 c CE le Conseil arr te des mesures dans le domaine de la coop ration judiciaire en mati re civile vis es l article 65 Ce dernier article 65 dispose que les mesures relevant du domaine de la coop ration judiciaire dans les mati res civiles ayant une incidence transfronti re dans la mesure n cessaire au bon fonctionnement du march int rieur visent entre autres b favoriser la compatibilit des r gles applicables dans les tats membres en mati re de conflits de lois et de comp tences C NOURISSAT Professeur l Universit de Bourgogne E TREPPOZ Ma tre de conf rences l Universit Jean Moulin Lyon 3 G CAVALIER E DEPREZ S EL GHARBI S HOTTE
52. nouvelle ainsi lorsque les l ments g n rateurs de celui ci se sont produits dans des pays diff rents la d termination du lieu du d lit est effectu e de fa on sp cifique selon la nature du dommage subi Par ailleurs une clause d exception permet d carter le rattachement principal lorsqu eu gard aux circonstances de l esp ce il para t substantiellement plus appropri d appliquer la loi d un autre tat Voir plus g n ralement A E ANTON Loi du Royaume Uni portant diverses dispositions en mati re de droit international priv pr cit 3l Sur laquelle on ne peut que renvoyer aux documents disponibles sur le site http hcch net cf aussi A BUCHER Vers une convention mondiale sur la comp tence et les jugements trangers La Semaine Judiciaire 2000 IL pp 7s A Examen global du contenu de l avant projet L avant projet se pr sente sous la forme d un texte de 25 articles regroup s selon 4 titres d une facture des plus classiques Il est plus d velopp que l avant projet de 1972 ou celui de 1998 S il para t se situer dans la ligne de ce dernier par exemple propos des r gles de s curit et de comportement de l article 13 et plus g n ralement reprendre la structure d un texte comme la Convention de Rome par une sorte de patte communautaire il s en carte en r alit profond ment par exemple par le rejet des pr somptions On pr cisera d embl e que le texte ne l
53. nsabilit du fait des produits 1 La loi applicable l obligation non contractuelle en cas de dommage caus par un produit est celle du pays dans lequel la personne qui subit directement le dommage a sa r sidence habituelle ou son tablissement principal si ce pays est galement le pays de l tablissement principal de la personne dont la responsabilit est invoqu e ou le pays o le produit a t achet 2 Dans tous les autres cas la loi applicable est celle du pays o le d lit est survenu L article 5 de l avant projet pose pour principe l application de la loi du lieu de r sidence habituelle de la victime si l auteur pr sum du dommage y a galement son tablissement principal ou si le produit y a t achet A d faut la loi applicable est celle du pays o le d lit est survenu A titre liminaire il convient de noter que la r gle de conflit aura au moins en th orie davantage d importance dans le cadre des relations tats membres tats tiers que pour les relations entre tats membres puisque le droit mat riel communautaire est harmonis depuis la transposition de la directive de 1985 sur les produits d fectueux On peut n anmoins s interroger sur l exacte co ncidence du domaine d application de la directive avec celui de l article 5 En effet outre le fait que la directive ne distingue pas selon la nature d lictuelle ou contractuelle de l action point sur lequel nous reviendrons i
54. nt on Statutory Solutions A J Comp L 1990 pp 475s spec p 479 J P BERAUDO op cit spec p 1016 S Article 1386 1 du Code civil le producteur est responsable du dommage caus par un d faut de son produit qu il soit ou non li par un contrat avec la victime 7 Un arr t de 1997 de la Cour de cassation Civ 1 16 d cembre 1997 Rev crit DIP 1998 300 note P LAGARDE aurait pu laisser croire que la Convention ne s appliquait qu aux rapport extracontractuels Cette jurisprudence critiqu e a t abandonn e par la Cour de cassation dans un arr t r cent de 2000 Civ 1 7 mars 2000 Revue critique DIP 2001 101 note P LAGARDE Pour une pr sentation critique V HEUZE De quelques infirmit s cong nitales du droit uniforme l exemple de l article 5 1 de la Convention de Bruxelles du 27 septembre 1968 Rev crit DIP 2000 597 17 i gt 69 l exigence d une relation de concurrence n est plus n cessaire En visant les pratiques d loyales c t de la concurrence les r dacteurs de l avant projet int grent cette cat gorie une telle action En revanche la pertinence de la r gle est discutable en ce qu elle ne semble tre qu une simple application de la r gle g n rale de l article 3 En effet la loi du march affect retenue par l article 6 semble se confondre avec la loi du dommage car le dommage se localise pr cis ment au lieu o la concurre
55. obligation non contractuelle la seule m thode possible para t bien celle des conflits de lois et ce sans minimiser pour autant les r serves que suscitent la g n ralit d une telle entreprise De mani re incidente il convient de souligner que le d bat pr c demment voqu appelle dans un avenir proche une nette clarification de la part des institutions communautaires Des projets et m thodes concurrents manant d une m me source la Commission avec l aval du Conseil ne sont pas satisfaisants ne serait ce que parce qu ils engendrent la dispersion des nergies et la confusion des esprits Pourquoi mener de front un projet de droit uniforme mat riel des obligations et l adoption de r glements conflictuels l avant projet ici tudi ainsi que le probable reformatage selon le vocabulaire communautaire de la Convention de Rome du 19 juin 1980 sur la loi applicable aux obligations contractuelles On ne saurait se 10 C Wrz Plaidoyer pour un code europ en des obligations D 2000 chron 79 contra P LEGRAND Sens et non sens d un code civil europ en RIDC 1996 779 Y LEQUETTE Quelques remarques propos du projet de code civil europ en de M von Bar D 2002 chron 2202 1 Sur laquelle not T BOURGOIGNIE Avant projet de proposition de directive sur la responsabilit du fait de services d fectueux un premier regard REDConso 1990 163 La proposition de directive du 24 octobre 1990 de la re
56. on europ enne Livre vert sur la protection des consommateurs dans l Union europ enne du 2 octobre 2001 COM 2001 531 final Suivi du livre vert sur la protection des consommateurs du 11 juin 2002 COM 2002 289 final Communication relative aux promotions des ventes dans le march int rieur portant R glement du Parlement et du Conseil du 2 octobre 2001 COM 2001 546 final 7 Article 1 1 de la directive 98 27 CE du 19 mai 1998 relative aux actions en cessation en mati re de protection des int r ts des consommateurs JOCE L 166 11 6 1998 p 51 7 Pour une discussion des cons quences de ce privil ge sur la question de l ex cution cf C NOURISSAT Les effets des d cisions individuelles en droit de la consommation in Ch PHILIP dir Les effets des jugements nationaux dans les autres Etats membres de l Union europ enne Bruylant 2001 pp 55 s 18 aucune r gle sp ciale de comp tence en faveur des actions collectives engag es par les associations ou groupements de consommateurs puisqu il ne fait pas mention de l action en cessation L avant projet tranche avec ce texte qui constitue l un des piliers d un espace judiciaire europ en pour le consommateur Dans l avant projet l int r t individuel du consommateur ne fait pas l objet d un traitement de faveur alors que le texte pr c dent lui consacre une r gle sp ciale Cette disparit pr sente le risque d accro tre le manque de clart des norme
57. ons quence pr ciser le contenu de cette loi afin de s assurer qu elle s applique tant au fait g n rateur qu aux cons quences de l atteinte Article 8 Atteinte l environnement La loi applicable l obligation non contractuelle r sultant d une atteinte l environnement est celle du pays sur le territoire duquel le dommage est survenu ou menace de survenir L article 8 conduit l application de la loi du lieu du dommage ou du lieu de menace du dommage L encore l avant projet de 1972 ne contenait pas de disposition sp ciale relative aux dommages environnementaux En revanche et contrairement la responsabilit du fait des produits voqu e pr c demment l avant projet de 1998 pr voyait un principe similaire article 4 c Selon ses promoteurs la justification de ce rattachement sp cial r side la fois par l inad quation dans des contextes particuliers du facteur de la r sidence habituelle des parties et par l importance qu il convient de reconna tre au lieu o le dommage est survenu Retenant comme pr somption du principe de proximit le lieu du fait dommageable en l absence de r sidence commune l avant projet de 1998 se devait d s lors d dicter une pr somption sp ciale en ce qui concerne l atteinte l environnement A l inverse la pertinence d une telle r gle sp ciale dans l avant projet ici comment retenant comme rattachement de principe le dommage est plus que d
58. outeuse La critique rejoint ainsi celle que l on a pu formuler sous l article 6 A la diff rence pr s que l article 8 vise le dommage qui menace de survenir La justification d une r gle sp cifique en mati re d atteinte l environnement d pendrait donc de la sp cificit en la mati re des actions pr ventives Outre qu une telle sp cificit s explique difficilement elle expose le juge un redoutable travail de qualification sur lequel l avant projet est muet La difficult porte videmment sur la d licate d finition de l atteinte l environnement Enfin le domaine d application de cet article risque de chevaucher celui de l article 5 car une atteinte l environnement peut provenir d un produit Or rien n est pr vu pour r gler un tel conflit entre deux articles d un m me texte Les dangers d une fragmentation excessive de la cat gorie d lictuelle sont ici manifestes A l inverse la disparition de cet article dont la l gitimit a pu tre r cus supprimerait cette difficult inutile En effet dans l hypoth se d une atteinte l environnement provenant d un produit l article 5 serait appliqu en ce qu il constitue un texte sp cial par rapport l article 3 par hypoth se applicable l atteinte l environnement La disparition de cet article semble donc s imposer Article 10 D termination de la loi applicable 1 Lorsqu une obligation non contractuelle d
59. pp 256s H BATTIFOL La loi appropri e au contrat in Etudes B GOLDMAN Litec 1982 pp 1s spec p 12 Cf la communication de la Commission JOCE C 255 13 9 2001 Cette communication a suscit plusieurs commentaires g n ralement tr s r serv s dans les revues fran aises N CHARBIT L esperanto du droit La rencontre du droit communautaire et du droit des contrats JCP G 2002 I 100 G CORNU Un code civil n est pas instrument communautaire D 2002 chron 351 Ph MALAURIE Un Code civil europ en des obligations et des contrats Une question toujours ouverte JCP G 2002 I 110 V HEUZE A propos d une initiative europ enne en mati re de droit des contrats JCP G 2002 I 152 La Commission europ enne a labor une synth se des r ponses diffus es sur l Internet Ce document de 38 pages intitul R actions la communication concernant le droit europ en des contrats a t publi le 3 avril 2002 et tente une synth se parfois surprenante des r actions aux 4 options pr sent es dans la communication initiale Il s attache aussi l avenir un livre vert ou un livre blanc fin 2002 plus g n ralement des obligations Pour autant l uniformisation mat rielle tout le moins l harmonisation des r gles mat rielles ne remplit pas toujours les espoirs que l on met en elle Sans se livrer un examen pouss de cette derni re affirmation qui exc derait l objet de
60. qui dans des mati res particuli res r glent les conflits de lois en mati re d obligations non contractuelles rentrant dans son champ d application puis de reconna tre que lorsqu un d lit pr sente des liens suffisamment caract ristiques avec un tat tiers galement partie ces conventions ces derni res garderont priorit Mais d une part un tel m canisme n est pas de nature r gler tous les conflits de conventions d autre part il conduit pour le moins nier le caract re universel de l avant projet O il appara t que les conflits entre normes d riv es communautaires et conventions laissent sans r ponse bien des questions Conclusion finale En d finitive le groupe de travail l origine de ce pr sent document ne peut qu mettre une opinion tr s mitig e sur l avant projet soumis Et il ne s agit l aucunement d une p tition de principe dict e par un attachement sans r serve un droit international priv forg avant tout par le juge au travers de grands arr ts et donc empreint d une plus grande souplesse qu un droit international priv codifi En tout tat de cause le texte actuel ne saurait tre repris tel quel dans un futur r glement Sans reprendre en d tail les observations formul es au fil du commentaire diff rents aspects m ritent d tre soulign s La n cessit d un tel r glement dans une perspective tant strictement juridique que plus g n rale
61. r la compatibilit des r gles applicables dans les tats membres en mati re de conflits de lois et de comp tences Un r glement en ce domaine qui irait au del d une contribution au bon fonctionnement du march int rieur pourrait para tre exc der d s lors les comp tences attribu es au l gislateur communautaire adopter des r gles de conflits vocation intracommunautaire Ce d bat semble cependant excessivement st rile m me s il a des incidences concr tes r elles comme on le verra par la suite La conjonction d une adoption l unanimit du r glement par le Conseil impos e par le trait CE et la s v rit des conditions d admission d un recours en annulation l encontre d un tel texte rend improbable le spectre d une remise en cause du De mani re g n rale et non exhaustive C KOLHER Interrogations sur les sources du droit international priv europ en apr s le Trait d Amsterdam Rev crit DIP 1999 1 J BASEDOW The Communitarization of the Conflict of Laws Under the Treaty of Amsterdam CMLRev 2000 687 O REMIEN European Private International Law and its Emerging Area of Freedom Security and Justice CMLRev 2001 53 4 Cf not la D claration du Groupe europ en de droit international priv GEDIP relative a l exercice des comp tences de la communaut europ enne en mati re de droit international priv disponible sur http www drt ucl ac be gedip gedip documents
62. res pr c demment voqu es la difficult majeure qu a longtemps pu constituer la r gle de conflit de lois britannique n existe plus L avant projet de 1972 portait comme nous l avons d j dit sur la loi applicable aux obligations contractuelles et non contractuelles Seule la premi re partie a abouti Malgr le classicisme de son contenu la seconde partie n a pas d bouch semble t il en raison du syst me de l un et non des moindres tats concern s le Royaume Uni En effet la principale caract ristique des r gles anglaises et cossaises en mati re de responsabilit d lictuelle tait de donner beaucoup de poids la lex fori La recevabilit de l action selon le propre droit du for tait une condition sine qua non de son succ s En cosse le demandeur une action d lictuelle avait d montrer que l action sp cifique sur laquelle il se fondait tait recevable en son principe et lui tait effectivement ouverte en l occurrence la fois selon la loi cossaise et selon la loi du lieu du d lit En Angleterre le m me accent tait mis sur la lex Jori mais il suffisait au demandeur de d montrer que la conduite du d fendeur tait non justifiable au regard de la loi du lieu du d lit Cette r gle dite de comp tence l gislative cumulative ou double actionability by the lex loci and the lex fori avait certes t att nu e par la d cision de la Chambre des Lords Boys v Ch
63. rt es par le biais d une clause d exception fond e sur le principe de proximit Enfin cette r gle g n rale conna t des exceptions pour certains d lits sp ciaux appelant des pr somptions de proximit sp cifiques au lieu de survenance du dommage La structure est identique en ce qui concerne la r gle de conflit applicable aux quasi contrats L avant projet aujourd hui pr sent par la Commission se d marque sensiblement des deux textes pr c dents rest s sans lendemain L examen ult rieur du contenu de l avant projet et de certains de ses articles le montrera Il n en reste pas moins que l opportunit de s attacher aux obligations non contractuelles demeure l environnement dans lequel s inscrit l avant projet Cf sur ce point supra I et la justification tir e de la n cessit de contribuer au bon fonctionnement du march int rieur 7 Examen de l avant projet de convention CEE sur la loi applicable aux obligations contractuelles et non contractuelles avec un rapport de P LAGARDE S ance du 24 mars 1973 in Travaux du comit fr DIP 1971 1973 Dalloz pp 147s 8 Cass Civ 25 mai 1948 in B ANCEL Y LEQUETTE Les grands arr ts de la jurisprudence fran aise de droit international priv 4 me d Dalloz 2001 n 19 D 1948 357 note P L P S 1949 1 21 note NIBOYET JCP 1948 II 4532 note VASSEUR Rev crit DIP 1949 89 note BATIFFOL Pour le texte de la proposition c
64. s com 28 novembre 2000 Les Petites Affiches 2001 n 124 pp 10s 3 Sur cette question essentielle de la conciliation des instruments communautaires harmonis s sp cifiques et des instruments conflictuels g n raux cf parmi une abondante litt rature L G RADICATI DI BROZOLO L influence sur les conflits de lois des principes communautaires en mati re de libre circulation Rev crit DIP 1993 401 E JAYME C KOHLER L interaction des r gles contenues dans le droit d riv de la Communaut europ enne et des Conventions de Bruxelles et de Rome Rev crit DIP 1995 1 10 B Examen particulier du contenu de l avant projet Article 3 R gle g n rale 1 La loi applicable l obligation non contractuelle d rivant d un d lit est celle du pays o le dommage survient quel que soit le pays o le fait g n rateur du dommage se produit et quel que soit le ou les pays dans le s quel s des cons quences indirectes du dommage surviennent sous r serve du paragraphe 2 2 Lorsque l auteur du d lit et la personne l s e ont leur r sidence habituelle dans le m me pays au moment de la survenance du d lit la loi applicable est celle de ce pays 3 Toutefois s il r sulte de l ensemble des circonstances qu un d lit pr sente des liens substantiellement plus troits avec un autre pays et qu il n existe pas un lien significatif entre ce d lit et le pays dont la loi serait applicable en vertu des paragraphes 1 et 2 la loi de
65. s in Travaux du comit fr DIP 1998 2000 P done 2002 pp 201s 26 l Allemagne Sous certains aspects l avant projet malm nent plus g n ralement des aspects contemporains essentiels comme la proximit les d lits complexes ou la fonction pr ventive de la responsabilit Plusieurs articles n cessitent une r criture partielle art 1 2 a art 5 art 11 art 12 art 20 ou totale art 3 art 23 art 24 Certains rattachements sont inutiles et m me nuisibles soit qu ils conduisent de mani re paradoxale favoriser le forum shopping par exemple art 5 soit qu ils engendrent un clatement de la mati re que rien ne commande par exemple art 6 et art 8 Ces derniers rattachements doivent donc tre purement et simplement supprim s Les relations entre le r glement et d une part les autres dispositions communautaires d autre part les autres conventions auxquelles les tats membres sont parties supposent une tr s nette clarification en raison des tr s nombreuses contradictions qui ont t mises en lumi re Ces relations doivent donc tre red finies dans une recherche d harmonie des solutions internationales afin de ne pas encourir la critique d une sorte d unilat ralisme de la Communaut Il appara t d s lors que l avant projet m rite d tre soumis un examen tr s approfondi de la doctrine internationaliste des tats membres L urgence du texte n est pas
66. s communautaires applicables aux consommateurs r gle de conflit de juridictions envisageant le seul int r t individuel du consommateur li par contrat r gle de conflit de lois pour les seules actions collectives en responsabilit intent es par des associations Si ce volet devait tre maintenu la proposition de r glement se devrait d entrer en coh rence avec l acquis communautaire et donc mentionner les int r ts individuels et collectifs des consommateurs Une modification du r glement Bruxelles I s imposerait aussi pour qu il soit tenu compte des actions collectives Par ailleurs la pratique r v le que certains probl mes ne sont pas r solus par les normes communautaires Il en va ainsi des loteries publicitaires d loyales Sweepstakes ou des publicit s mensong res qui sont envoy es depuis l Allemagne des consommateurs domicili s en France ou dans un autre tat membre Ces pratiques peuvent tre sanctionn es par une action collective en cessation et par des actions en responsabilit d lictuelle intent es individuellement ou par des associations L absence de lien contractuel entre l auteur du dommage et la victime justifie ce dernier fondement de responsabilit Du c t de l action en cessation seules les associations ou les groupements agr s par les tats membres sont habilit es agir en cessation Or ces associations ou groupements ont g n ralement pour objet la protection
67. s dans l esprit des n gociateurs Une controverse existait en revanche sur l int gration des dommages caus s par des produits agricoles cf Y LOUSSOUARN op cit n 14 6l En ce sens J P BERAUDO L application internationale des nouvelles dispositions du code civil sur la responsabilit du fait des produits d fectueux pr cit spec p 1016 CICE S A Handelskwekerij Bier et Fondation Reinwater c Mines de Potasse d Alsace Aff 21 76 Rec 1735 Rev crit DIP 1977 563 note P BOUREL JDI 1977 728 obs A HUET D 1977 613 note G DROZ Voir g n ralement C BRUNEAU Les r gles europ ennes de comp tence en mati re civile et commerciale JCP 2001 I 304 G A L DROZ H GAUDEMET TALLON La transformation de la Convention de Bruxelles du 27 septembre 1968 en R glement du Conseil concernant la comp tence judiciaire la reconnaissance et l ex cution des d cisions en mati re civile et commerciale Rev crit DIP 2001 p 601 Cf galement l article 10 3 de l avant projet pr liminaire de Convention sur la comp tence et les jugements trangers en mati re civile et commerciale 16 En quatri me lieu la r gle de conflit retenue par l avant projet s carte du facteur de rattachement propos par certains auteurs am ricains selon lesquels seule la loi du lieu du pays de livraison ou d utilisation du produit devrait tre pertinente Elle se rapproche en revanche de celle propos e par la Conven
68. sera comp tent au titre de l article 5 3 du r glement Bruxelles I Si le juge fran ais est saisi il appliquera la loi fran aise au titre de l article 5 1 2 de l avant projet et il y aura co ncidence entre la loi applicable et le juge saisi Le juge italien demeure galement en th orie du moins comp tent au titre de la r gle actor sequitur forum rei pos e par l article 2 du r glement Bruxelles I mais il est douter que la victime pr f re sa saisine d s lors que les r gles harmonis es de conflit de lois conduiront le juge italien ou le juge fran ais d signer la m me r gle mat rielle La victime pr f rera donc son propre for davantage familier avec le droit applicable mais aussi pour des raisons p cuniaires videntes Si en revanche le tiers r side en France et subit le dommage au Royaume Uni alors la loi applicable alternativement devient celle du lieu o le d lit est survenu Cette expression a l inconv nient de l ambigu t S agit il du lieu de l acquisition la France du lieu du fait g n rateur la France du lieu du dommage le Royaume Uni On peut donc tre conduit recommander l encore aux autorit s communautaires davantage de pr cision dans l expression employ e Le rapport explicatif de M W L M REESE sur la Convention de La Haye de 1973 ne donne pas davantage d explication voir p 253 du rapport Il est probable que la notion de logiciel n tait pa
69. ses de co ncidence entre le juge comp tent et la loi applicable Article 139 Les pr tentions fond es sur une atteinte la personnalit sont r gies au choix du l s 12 subordonnant la loi du dommage sa pr visibilit par l auteur de l acte En dernier lieu ce rattachement p che par exc s de simplicit en ce qu il ne porte que sur le dommage survenu et non sur le dommage qui menace de survenir La fonction pr ventive de la responsabilit extra contractuelle n est donc pas prise en compte par les r dacteurs de l avant projet dans la r gle g n rale La r gle g n rale nonc e l article 3 retient comme rattachement subsidiaire la r sidence commune de la victime et de l auteur de l acte Cette solution est classique On la retrouve l article 5 a de la Convention de La Haye du 2 octobre 1973 sur la loi applicable la responsabilit du fait des produits et l article 133 alin a premier de la loi suisse de droit international priv Ce rattachement subsidiaire par la r sidence commune vise corriger le caract re m canique et rigide du rattachement par le d lit Il se fonde ainsi implicitement sur le principe de proximit En retenant la notion de r sidence habituelle et non de domicile utilis notamment en mati re de comp tence par le R glement Bruxelles I ou de nationalit utilis comme rattachement subsidiaire en mati re de responsabilit extra contractuel
70. sponsabilit du fait des services d fectueux la responsabilit du prestataire de services REDConso 1990 287 P THIEFFRY P VAN DOORN J P ARNAUD La proposition de directive communautaire sur la responsabilit du prestataire de services Gaz Pal 1992 2 doct 662 N FRASELLE d La responsabilit du prestataire de services et du prestataire de soins de sant Bruylant 1992 12 CJCE 25 avril 2002 Commission c France aff jtes C 52 00 C 154 00 et C 183 00 nep 5 Conseil de l Europe Convention europ enne sur la responsabilit du fait des produits en cas de l sions corporelles ou de d c s STE n 091 27 01 1977 B OPPETIT Le d veloppement des r gles mat rielles in Travaux comit fr DIP Journ e comm morative du Cinquantenaire le 23 novembre 1985 d du CNRS 1988 pp 121s sp c p 129 15 En ce sens P BOUREL Un nouveau champ d exploration pour le droit international priv conventionnel les dommages caus s l environnement in L internationalisation du droit M langes LOUSSOUARN Dalloz 1994 pp 93s qui rel ve Dans le domaine de la responsabilit civile il est apparu galement tr s t t que cette mati re tait trop vaste et trop h t rog ne pour faire l objet d une convention unique sur laquelle les tats auraient eu d ailleurs beaucoup de mal s entendre compte tenu des divergences de leurs syst mes de conflits et qu il tait donc pr f rable de pro
71. ssement Lorsque l obligation non contractuelle d rive d un fait autre qu un d lit il est de bonne m thode de r gir cette obligation par la loi applicable au fait dont elle d rive La comp tence de cette loi est totale Ainsi lorsqu un mandataire accomplit des actes au del de sa mission il pourra tre consid r comme un g rant d affaire Il est alors pr f rable de soumettre la gestion d affaire la loi applicable au contrat de mandat plut t que de rechercher un rattachement autonome La recherche d un rattachement autonome aurait pour cons quence d organiser un d pe age entre la loi applicable la gestion d affaire et la loi applicable au mandat comp tente sur la question pr alable d un d passement de pouvoir Or ce d pe age posera des probl mes de coordination entre ces deux lois avec le risque de rompre les liaisons syst matiques de chacune de ces lois l inverse l application de la loi de la relation sous jacente permet l application d une loi unique respectant ainsi la coh rence de l ensemble l gislatif applicable N anmoins l avant projet ne pr cise pas l instar de la loi suisse si cette relation peut tre suppos e autrement dit si elle peut ne pas exister On pense videmment la question des restitutions en cas de nullit du contrat Le contrat l vidence doit tre analys comme constituant la relation pr existante Toutefois l annulation du contrat
72. t par la r sidence du d biteur de la prestation caract ristique n est que la pr somption de ce principe Tel n est pas le cas du rattachement par le dommage Simple principe correcteur la clause d exception se distingue ainsi de celle pr vue la Convention de Rome De plus alors que la premi re exige deux conditions un lien plus troit et l absence de lien significatif la seconde ne semble en exiger qu une seule un lien plus troit La loi de r sidence commune devrait permettre d illustrer cette diff rence Il est en effet possible d imaginer une loi entretenant des liens plus troits que la loi de r sidence commune notamment si la loi du d lit par hypoth se distincte de celle de la loi de r sidence commune a par le droit de l Etat dans lequel le l s a sa r sidence pour autant que l auteur du dommage ait d s attendre ce que le r sultat se produise dans ce Etat Article 1219 Les droits et obligations r sultant d un fait dommageable sont r gis par le droit du pays dans lequel est survenu l acte dommageable Lorsqu la suite de cet acte ou de cet v nement le dommage s est produit dans un autre pays le droit de ce dernier peut tre appliqu si l auteur du dommage avait pr vu ou devait pr voir que le dommage se produirait dans ce pays in Rev crit DIP 2001 191 47 On peut en revanche se demander si le rattachement par la r sidence commune ne se fonde pas implici
73. tats membres dot s d instruments internationaux consacr s la question de la loi applicable la responsabilit civile Cet article outre le fait qu une malencontreuse coquille lui fait envisager la formule originale des conflits de loi sic appelle deux observations essentielles D une part l article 24 fournit une indication utile aux juges d Etats membres ventuellement li s par des conventions dont le domaine d application est concurrenc par celui du r glement le principe de primaut du droit d riv communautaire se trouve neutralis leur gard Ainsi inaugure t on une situation in dite au terme de laquelle un r glement communautaire ne primera pas forc ment un texte interne ce que devient la convention internationale que l on se situe dans une vision moniste comme en France le trait ayant rang de loi ou dualiste comme au Royaume Uni en raison de l adoption d un Act of Parliament Ainsi il ne saurait y avoir manquement de l tat membre ni engagement de sa responsabilit dans le cas o le juge aura appliqu une convention internationale en mati re de loi applicable la responsabilit civile de pr f rence au r glement En quelque sorte l avant projet semble admettre une certaine logique de hi rarchie entre normes communautaires et normes internationales les premi res tant subordonn es aux secondes Mais et d autre part ce que para t conc der l avant proj
74. tement sur le principe de proximit ce qui n est pas sans cons quence sur son ventuelle correction par la clause d exception 48 En faveur de l existence de deux conditions cumulatives l article 4 5 de la Convention de Rome cf P REMY CORLAY note sous TGI de Poitiers 22 d cembre 1999 Rev crit DIP 2001 679 13 co ncide avec la loi de nationalit commune La clause d exception au sens de la Convention de Rome pourrait alors s appliquer Il semble en revanche difficile de pr tendre que la loi de r sidence commune ne pr sente pas de liens significatifs excluant d s lors le jeu de la clause d exception telle que r dig e dans l avant projet Enfin l application de cette clause dans le cas d un d lit complexe au dommage plurilocalis risque de remettre syst matiquement en cause la r gle g n rale de l alin a 1 La loi du dommage fond e sur la seule r ception d un couriel ne semble en effet pas pouvoir se pr valoir d un lien significatif sp cialement si le juge n est pas le juge du dommage Surtout la loi du fait g n rateur par hypoth se unique pr sente des liens substantiellement plus troits La clause d exception devrait alors imposer l application de la loi du fait g n rateur chaque fois que le dommage est plurilocalis La clause d exception fond e sur le principe de proximit risque ainsi de vider de sens le rattachement g n ral au dommage dans les nombreuses hypoth ses d
75. tion de La Haye de 1973 et refl te les conflits d int r ts en pr sence protection des droits de la victime pr visibilit de la loi applicable pour les fabricants producteurs ou fournisseurs Toutefois on note l absence contrairement la Convention de La Haye de 1973 du poids des syst mes de common law qui utilisent la m thode de la pluralit des points de contact voqu e ci avant Peut tre serait il utile d offrir la possibilit ouverte par l article 3 3 galement dans le cadre de l article 5 Enfin la limitation de cette r gle de conflits aux seules actions non contractuelles ne sera pas sans poser de nombreux probl mes alors que la directive et la loi de transposition ne distinguent pas selon la nature d lictuelle ou contractuelle de l action Ce refus de distinguer selon la nature de l action se retrouve aussi dans la Convention de La Haye de 1973 comme l a finalement reconnu la Cour de cassation La qualification de l action s analyse en une qualification primaire en ce qu elle d termine la loi applicable imposant d s lors qu elle soit soumise la loi du for Le risque est donc de multiplier le forum shopping au d triment de l harmonie des solutions Il est toutefois fort probable que la CJCE par le biais du m canisme pr judiciel d interpr tation d gage une d finition autonome du contrat r tablissant ainsi l harmonie souhait e Il sera d s lors int ressant de savoir si
76. uteur de l acte afin de parer cette critique Cette derni re s amplifie avec l mergence des nouveaux moyens de communication et notamment de l Internet Non seulement le d lit se dissocie entre le fait g n rateur et le dommage mais surtout le dommage s parpille dans une multitude de pays La fl che de Vo t fait place au couriel d lictueux se propageant aux quatre coins de la plan te Il n y a plus une loi du dommage mais une multitude de lois du dommage Or l alin a 1 de l article 3 en ne faisant r f rence qu la loi du pays o le dommage survient n envisage pas cette hypoth se de multiplicit de lois du dommage Il semble toutefois qu il faille l interpr ter comme consacrant la th orie dite de la mosa que selon laquelle chacune des lois du dommage est comp tente proportion du dommage ressenti dans son pays l instar de la solution retenue par la CJCE en mati re de comp tence juridictionnelle si la victime choisit de saisir les tribunaux du dommage Chaque tribunal sera comp tent en ce qui concerne le dommage survenu dans son pays La solution de l avant projet aura ainsi pour cons quence lorsque la victime choisira les tribunaux du dommage d assurer l unit de la comp tence l gislative et de la comp tence juridictionnelle et donc l application de la loi du for Cette unit est videmment subordonn e une interpr tation identique Or cette derni re var

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