TVA sur frais de cession de titres : quelles nouveautés ?
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1. dit de l affectation A d faut d tablir un tel lien avec une op ration particuli re ouvrant droit d duction il est toutefois possible de d duire cette TVA lorsque les d penses concern es font partie des frais g n raux de l assujetti c est dire lorsqu elles ont un lien direct et imm diat plus g n ralement avec l ensemble des activit s conomiques de l entreprise La d cision SIVA de l t dernier avait ent rin cette position en jugeant que la TVA grevant les frais de courtage acquitt s par une soci t l occasion de la cession de titres de placement se situant hors du champ d application de la TVA et dont la recette avait t consacr e au d sendettement de la soci t tait d ductible puisque la qualification de frais g n raux avait pu tre d montr e au cas particulier CE n 292389 du 10 juin 2010 Cette position reprise peu de temps apr s par deux cours d appel 1 avait rendu optimistes les praticiens et les entreprises concern es qui voyaient dans cette ouverture un commencement de p rennisation et de g n ralisation du r gime de d duction des frais de cession de titres Dans ses conclusions sur ces affaires Laurent Oll on rapporteur public fait une proposition de synth se sur l articulation du raisonnement Soit les d penses sont inh rentes la cession auquel cas elles sont pr sum es avoir un lien direct et imm diat avec l op ration et la TVA aff rente est pr sum e non d duct2. si la charge de la preuve n a pas t un peu malmen e En effet le Conseil d Etat nonce dans l affaire Pfizer consid rant que l administration a soutenu sans tre utilement contredite que la soci t n avait apport aucun l ment contraire permettant d estimer que ces d penses n avaient pas t incorvor es dans le prix de cession des titres que par suite l administration doit tre regard e comme tablissant qu elle tait fond e remettre en cause la d ductibilit de la taxe ayant grev ses honoraires La formulation ne manque pas de surprendre Doit on comprendre que si la soci t ne peut d montrer que le prix de cession n inclut pas les frais de cession alors l administration est r put e avoir apport une preuve suffisante A l inverse dans l affaire Michel Thierry du m me jour le Conseil d Etat rejette le pourvoi du ministre au motif que il ne r sultait pas de l instruction que ces d penses auraient t mises la charge des cessionnaires sans indiquer plus avant quels sont les l ments qui ont emport cette conviction Si l on met part le sort des soci t s cot es pour lesquelles l administration pourra difficilement soutenir que le prix de cession inclut les frais de cession les soci t s c dantes devront g rer la difficult d avoir la charge de prouver quelque chose qui n existe pas Laurent Oll on souligne d ailleurs qu il s agit l d une d licate question de dialectique d
3. TVA sur frais de cession de titres quelles nouveaut s La Lettre Capital Finance n 1005 du 14 fevrier 201 1 page 8 Sonia Bonnabry Of Counsel August amp Debouzy Le Conseil d Etat vient de rendre deux d cisions sur le sujet inspir es des principes pos s par la CJUE Ces deux affaires tablissent de nouvelles lignes directrices que les soci t s devront anticiper avec prudence Le 23 d cembre 2010 le Conseil d Etat a rendu deux arr ts tr s attendus relatifs aux r gles de d ductibilit de la TVA grevant les frais de cession de titres r alis e par des holdings animatrices Pfizer Holding France n 307698 et Michel Thierry n 324181 En bref la Haute Cour a pos comme principe que n tait pas r cup rable la TVA acquitt e sur le montant des frais de cession si ces frais taient incorpor s au prix de vente de titres de participation qu une holding mixte d tient dans une filiale Enonc ainsi le principe n a rien de surprenant Ce qui l est plus en revanche ce sont les applications qui en sont faites par le Conseil d Etat dans ces deux affaires Le CE se rallie la CJUE Dans la lign e de la position de la CJUE AB SKF C 29 08 du 29 octobre 2009 le Conseil d Etat rappelle juste titre que la TVA grevant l acquisition de biens ou de services n est d ductible que s il existe un lien direct et imm diat entre ces d penses dites d amont et une op ration conomique d aval ouvrant droit d duction principe
4. e des frais de cession reste la charge du vendeur soit que chacune des parties supporte les frais qu elle engage ou encore de fa on plus explicite que le prix de cession n inclut pas les d penses engag es par le c dant
5. e la preuve qui selon lui s explique par le fait que les l ments permettant de trancher objectivement cette question de la d ductibilit de la TVA sont entre les seules mains des soci t s ce qui semble induire que la preuve doit syst matiquement peser sur la soci t c dante Mais il ne faudrait pas oublier notre sens que l administration a eu acc s dans les deux affaires jug es tous ces l ments s agissant de redressements faisant suite des v rifications de comptabilit Au cas particulier l on pourrait se demander l gitimement si le Conseil d Etat n est pas all un peu vite en besogne dans l affaire Pfizer en donnant droit l administration qui a soutenu sans tre contredite que le co t des prestations tait incorpor au prix de cession Dans un souci d objectivit l on pourrait galement se demander ce qui a emp ch la soci t requ rante d apporter la preuve contraire Enjeux strat giques et financiers Quels enseignements retenir de ces deux d cisions Prudence et anticipation seront les deux attitudes adopter afin de pr voir toute contestation future sachant qu une attention particuli re devra tre port e aux op rations de cession qui ne s inscrivent pas dans une restructuration conomique donc non patrimoniale A cet effet la soci t c dante devra s attacher d sormais r unir tous les l ments lui permettant soit de lutter contre la pr somption de non d ductibilit d
6. es frais inh rents la cession ou l inverse de conforter la d ductibilit des frais engag s en vue de la cession Reste que bon nombre d op rations pass es pourraient tre source de redressements sur le sujet 1 CAA Versailles n 08 970 Ets R my Martin et Cie n 08 985 SA Cointreau 8 juillet 2010 2 Notamment frais de courtage commissions bancaires ou frais d interm diation 3 Notamment recherche d acqu reur valorisation structuration Quelques recommandations pratiques Il appartient aux soci t s qui c dent leurs filiales de pouvoir d montrer un lien direct et imm diat entre les frais de cession et leur activit conomique alors m me qu elles feraient l objet d un contr le fiscal l initiative du fisc Si cette preuve peut tre rapport e par tout moyen en pratique il s agira de s armer de bons arguments tir s de la comptabilit analytique des r gles de valorisation ou encore des termes m mes de l accord pass entre les parties Il pourra ainsi tre tabli que la cession pr sente un int r t strat gique ou financier Il devra en outre tre d montr que le prix de vente refl te la seule valeur conomique r elle de la cible laquelle d pend de ses caract ristiques intrins ques comptables et financi res notamment Enfin sur un plan plus formel la documentation juridique de l op ration devra tre r dig e avec le plus grand soin afin de pr voir express ment soit que l ensembl
7. ible 2 Soit l inverse les d penses sont expos es en vue de l op ration auquel cas elles seront r put es faire partie des frais g n raux et la TVA sera r put e d ductible 3 Partant de ces principes en apparence assez simples et coh rents il n en reste pas moins que les deux pr somptions ne sont pas irr fragables et que le contribuable ou l administration selon le cas pourra s attacher combattre ce postulat en apportant des l ments de preuve contraire Attention aux distributions Le Conseil d Etat retient une d finition des op rations caract re patrimonial certes conforme aux recommandations de son rapporteur public mais tout le moins discutable Dans le troisi me consid rant de l arr t Pfizer il est pr cis en effet que l op ration a rev tu un caract re patrimonial d s lors que le produit de cette cession a t distribu qu elles que soient les modalit s de cette distribution gt Les soci t s concern es verront imm diatement l cueil de cette d finition De fa on tr s incidente le Conseil d Etat vient de donner l administration fiscale une arme d attaque redoutable malheureusement sans mode d emploi Le produit de la cession doit il s entendre au sens financier prix de cession re u ou au sens comptable Comment suivre le produit de cession dans les r serves disponibles de la soci t c dante Doit on tablir un lien entre l interdiction de distribuer et la prescrip
8. tion fiscale Les soci t s doivent elles revenir la dotation d une r serve indisponible afin d viter toute contestation Quid si l op ration a cr une moins value etc Si le raisonnement retenu est l gitime au plan juridique quoi de plus patrimonial qu une op ration motiv e par l int r t de l actionnaire il m rite coup s r d tre pr cis l avenir afin d viter les d rives Si l on s en tient aux d cisions rendues par le pass il faut comprendre que en pratique ce n est pas le fait de retirer de la tr sorerie de l op ration qui la fait basculer dans le secteur patrimonial mais bien l affectation des fond s retir s de l op ration L appr ciation n est toutefois pas ais e en pratique Dans l arr t SIVA pr cit le Conseil d Etat a admis la d ductibilit de la TVA car la soci t rencontrait de graves difficult s de tr sorerie l obligeant liquider certains placements dont le produit de la vente a t affect l apurement de sa dette Pourtant dans l affaire Pfizer le Conseil d Etat a refus la d ductibilit dans un contexte a priori semblable puisque la soci t arguait que la cession tait envisag e dans le cadre du red ploiement de ses march s afin de p renniser son activit et de r pondre certaines exigences financi res La dialectique de la preuve Le raisonnement du Conseil d Etat est pr sent de telle fa on que l on peut se demander la lecture des consid rants
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