tudes et doctrine . - Cabinet Carré
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1.2. 3 Le caract re ambigu de ces formules pr te confusion Quelle est la nature exacte des pouvoirs de gestion du conseil d administration lorsqu il se saisit de toute question int ressant la bonne marche de la soci t et r gle par ses d lib rations les affaires qui la concernent Ces termes qui ne r pondent pas une d finition juridique laissent les commentateurs dubitatifs Pourquoi continuer de pr voir que la soci t est engag e m me par les actes du conseil d administration qui ne rel vent pas de l objet social apr s avoir retir au conseil d administration les pouvoirs les plus tendus pour agir en toute circonstance au nom de la soci t 4 Si la majorit de la doctrine semble s accorder pour reconna tre au conseil d administration un pouvoir de gestion plus ou moins tendu 5 elle est bien plus divis e sur le point de savoir si le conseil d administration dispose d un pouvoir pour engager la soci t l gard des tiers Il est cet gard assez remarquable de noter combien les positions des auteurs sont tranch es que ce soit en faveur du pouvoir de repr sentation cf A Viandier et A Charv riat 6 Les mots ont chang mais la r alit para t bien tre demeur e la m me le conseil d administration dispose des pouvoirs les plus tendus pour agir en toute circonstance au nom de la soci t ou Lamy Soci t s Commerciales Ed 2007 n 3476
3. RJDA 12 07 Le pouvoir du conseil d administration d engager la soci t l gard des tiers Jean Fran ois CARR Avocat Toutt e Carr et Associ s L La possibilit de dissocier la pr sidence du conseil d adminis tration de la direction g n rale r introduite dans notre droit 1 par la loi relative aux nouvelles r gulations conomiques NRE du 15 mai 2001 a t pr sent e comme un nouveau label de bonne gouvernance permettant de r quilibrer les pou voirs au sein de la soci t anonyme dite classique entre la direction g n rale et le conseil d administration Encore faut il pour que cet quilibre puisse tre atteint que le conseil d admi nistration dont les comp tentes ont t r duites garde un pou voir suffisant lui permettant le cas ch ant d agir ind pendam ment de la direction g n rale Les textes issus de la loi NRE sont malheureusement ambigus et pourraient laisser penser que le conseil d administration ne dis pose plus d aucun pouvoir pour engager la soci t P gard des tiers Il ne pourrait pas donner mandat une personne autre qu un repr sentant l gal pour mettre en uvre les d cisions qu il a prises les actes accomplis en ex cution d un tel mandat encou rant un risque de nullit Des textes ambigus 2 On se souvient qu avant l entr e en vigueur de la loi NRE les textes conf raient un m me pouvoir de gestion et de repr
4. l gard des tiers a contrario le conseil d administration ne devrait lui plus avoir aucune comp tence en la mati re Mais ces grands principes ne nous paraissent pas avoir t rete nus de mani re aussi manich enne par la loi NRE Remarquons tout d abord que la loi n a pas institu un cloison nement strict des comp tences respectives du conseil d adminis tration et de la direction g n rale Des pr rogatives continuent tre partag es si le conseil d administration se saisit de toute question int ressant la bonne marche de la soci t et r gle par ses d lib rations les affaires qui la concernent c est bien qu il peut intervenir dans des domaines qui sont galement de la comp tence de la direction g n rale Si le conseil d cide de sta tuer sur des op rations de cette nature le directeur g n ral devra probablement suivre les d lib rations du conseil S il ne le fait pas la direction g n rale agira seule S agissant du pouvoir de repr sentation l gard des tiers d nier toute comp tence en la mati re au conseil d administration le mettrait dans une situation de d pendance l gard de la direc tion g n rale qui serait certainement contraire au r quilibrage des pouvoirs qwa voulu instaurer la NRE dans le cadre de la dissociation des fonctions et supposant en particulier une plus grande autonomie du conseil par rapport la direction g n rale Une affaire port e de
5. Etudes et doctrine RjDA 12 07 cialisation des organes sociaux qui s impose aux soci t s anony mes si la loi conf re des comp tences sp cifiques un organe social un autre organe f t il d un rang sup rieur ne peut empi ter sur ces pr rogatives l organe qui peut nommer et r voquer un autre organe ne peut pas pour autant se substituer ce dernier 20 8 la lettre des textes lt L article L 225 35 du Code de commerce continue pr ciser comme avant la loi NRE que dans les rapports avec les tiers la soci t est engag e m me par les actes du conseil d adminis tration qui ne rel vent pas de l objet social moins qu elle n prouve que le tiers savait que l acte d passait cet objet ou qu il ne pouvait l ignorer compte tenu des circonstances tant exclu que la seule publication des statuts suffise constituer cette preuve On a du mal donner un sens cette disposition si le conseil d administration ne dispose d aucun pouvoir de repr sentation l gard des tiers A t elle pour unique objet de pr ciser que les d cisions du conseil d s lors qu elles n cessitent la passation par la direction g n rale d un acte avec un tiers sont opposables la soci t m me si elles exc dent l objet social Cette interpr tation ne semble pas conforme la lettre de Particle L 225 35 qui vise les actes et non les simples d cisions du conseil d administration En
6. le conseil d administration qui conserve comp tence pour prendre des d cisions de gestion et engager la soci t envers les tiers peut donner au pr sident une d l gation sp ciale pour signer les actes qui d coulent de ses d cisions et n 3445 citant la possibilit pour un pr pos habilit cet effet par le conseil d administration de faire une d claration de cr ance valable dans le cadre d une proc dure collective 7 8 ou pour d nier ce pouvoir cf Deen Gibirila 9 Il va de soi que la repr sentation de la soci t rel ve de la comp tence 5 Cf notamment Deen Gibirila Dirigeants sociaux D signation Exer cice et cessation de fonctions J Cl fasc 1050 n 73 le conseil d admi nistration a surtout une fonction de gestion dont la port e varie selon la nature interne ou externe des relations qu il entretient Cette comp tence explique au demeurant que les administrateurs demeurent responsables des fautes commises dans leur gestion C com art L 225 251 al 1 6 A Viandier et A Charv riat Soci t s et loi NRE Mode d emploi apr s un an d application Ed Francis Lefebvre 2002 n 122 7 Se r f rant un arr t de la Cour de cassation du 28 septembre 2004 Cass com 28 9 2004 n 03 12 023 RJDA 2 05 n 167 dont il convient de relever q il concerne une situation ant rieure l entr e en vigueur de la NRE cf note 18 8 Pour d autres pos
7. senta tion l gard des tiers au conseil d administration et son pr si dent tous deux investis des pouvoirs les plus tendus pour agir en toute circonstance au nom de la soci t 2 Depuis la loi NRE alors que la d finition des pouvoirs du direc teur g n ral reprend mot pour mot celle rappel e ci dessus 3 le conseil d administration est d sormais charg de statuer sur les questions d ordre strat gique de la soci t il d termine les orientations de l activit de la soci t et veille leur mise en uvre et d une mission de contr le il proc de aux contr les et v rifications qu il juge opportuns 4 Mais les textes ne limitent pas les pouvoirs du conseil d adminis tration la d finition de la strat gie et au contr le de la gestion Selon Particle L 225 35 du Code de commerce le conseil se saisit de toute question int ressant la bonne marche de la soci t et r gle par ses d lib rations les affaires qui la concernent Dans les rapports avec les tiers la soci t est engag e m me par les actes du conseil d administration qui ne rel vent pas de l objet social 1 Pr vue par la loi du 24 juillet 1867 la dissociation des fonctions a t supprim e par une loi du 16 novembre 1940 2 C com art L 225 35 et L 225 51 anciens respectivement ex art 98 et 113 de la loi 66 537 du 24 7 1966 3 C com art L 225 56 4 C com art L 225 35
8. clarer une cr ance de la soci t dans une proc dure collective Cass com 28 9 2004 18 La lettre comme l esprit de la loi justifient que le conseil d administration conserve n pouvoir de repr sentation 7 La possibilit pour le conseil d administration d engager la soci t peut tre justifi e par trois s ries d arguments un auteur rel ve qu ayant comp tence pour nommer le direc teur g n ral dot d un pouvoir g n ral de repr sentation de la soci t le conseil d administration peut a fortiori d signer un pr pos ayant un pouvoir de repr sentation limit i9 Cet argu ment selon lequel qui peut le plus peut le moins n emporte pas la conviction Il para t en effet s opposer au principe de sp 17 CA Toulouse 13 1 2005 n 03 1643 RJDA 11 05 n 1244 Bull Joly 2005 p 359 note J F Barbieri Dr Soci t s 2005 comm n 160 note H Hovasse 18 Cass com 28 9 2004 n 03 12 023 RJDA 2 05 n 167 BRDA 21 04 n 8 D 2004 p 2653 Banque et Droit 108 2006 p 64 obs J L Guillot Selon notre raisonnement la m me position devrait continuer s appli quer post rieurement la NRE en ce sens voir commentaire de l arr t par Paul Le C rinu Bull Joly 2005 p 37 et Lamy Soci t s commerciales n 3445 19 Commentaire sous Cass com 28 9 2004 n 03 12 023 D 2004 P 2653 et se r f rant cette position P le Cannu Bull Joly 2005 p 37
9. Pr sident du conseil d administration qui veille au bon fonction nement des organes de la soci t C com art L 225 51 aurait il Jui capacit agir On note qu l poque o l action a t introduite devant le tribunal de commerce de Bordeaux la loi pr voyait que le pr sident du conseil d administration repr sentait celui ci 28 Ph Merle Faut il vraiment cr er un troisi me type de direction des soci t s anonymes en France Bull Joly 2000 p 473 29 Seules les situations extr mes dans lesquelles le conseil d administra tion en viendrait se substituer la direction g n rale privant celle ci de ses pr rogatives nous semblent critiquables sur le plan juridique pour des illustrations de telles situations avant l entr e en vigueur de la loi NRE cf Cass com 11 6 1965 n 63 10 240 Bull civ III n 361 Sirey Les grands arr ts de la jurisprudence commerciale note Jean Noirel Ph Merle Contrat de management et organisation des pouvoirs dans la soci t anonyme DS 1975 chron p 245 En sens inverse il nous semble galement possible que le directeur g n ral confie un mandat au pr sident du conseil d administration pour signer un contrat sp cifique Cette sou plesse bien utile dans des PME o les personnes pouvant prendre la res ponsabilit de signer des contrats ne sont pas nombreuses ne nous para t pas remettre en cause l quilibre des pouvoirs au sein de la so
10. apital social ou l assembl e g n rale tre relev s de leurs fonc tions avant l expiration normale de leurs fonctions par d cision d justice dans les conditions fix es par d cret en Conseil d Etat Ces dispositions sont reprises en substance par l actuel article L 823 7 du Cod de commerce 1172 Editions Francis Lefebvre voyait que les commissaires aux comptes pouvaient tre r vo qu s par d cision de justice la demande notamment du conseil d administration Souh itant initier cette proc dure un conseil d administration avait introduit lui m me une instance cet effet La Cour de cassation confirmant l arr t de la cour d appel de Toulouse 17 juge qu un tel acte de proc dure est nul pr cisant que le conseil d administration s il a qualit aux termes des articles L 225 233 du Code d commerce et 188 du d cret du 23 mars 1967 pour d cider le rel vement des fonctions de commissaires aux comptes de la soci t doit en l absence de personnalit morale agir en justice par l interm diaire du repr sentant l gal de la soci t Il ne nous semble pourtant pas qu il doive tre conf r ce second membre de phrase une por t e trop g n rale et en d duire que le conseil d administration devrait n cessairement agir par l interm diaire du repr sentant l gal de la soci t Ce qui a vici la proc dure c est qu elle a t introduite au nom du conseil d administration l a
11. ation ne puisse agir qu au travers de la direction g n rale et le cas ch ant en faisant planer sur celle ci la menace d une r vocation comme seul moyen de r solution de leurs divergences de vues ponctuelles Le bon quilibre des pou voirs n cessite que le conseil d administration et ses comit s dispose d une v ritable autonomie d action avec un budget pro pre et la possibilit d engager des d penses comme de mission ner un expert Il doit pour ce faire pouvoir d signer les person nes habilit es signer des actes engageant la soci t sans devoir syst matiquement d pendre de la direction g n rale Un pouvoir d engager la soci t doit a minima tre reconnu au conseil d administration pour toutes les d cisions ressortant indubita blement de sa comp tence comme le contr le et la d finition des grandes orientations strat giques N est il pas normal que le conseil d administration puisse charger son pr sident de signer un contrat strat gique dont la conclusion a t d cid e par le conseil ou une lettre de mission chargeant un expert d effectuer un audit Le bon usage de ces pouvoirs sera affaire d esp ce chaque soci t devant trouver l quilibre correspondant sa situation Seuls sont notre sens critiquables comme avant la loi NRE les situa tions disproportionn es dans lesquelles le conseil abusant de ses pr rogatives se substituerait la direction g n rale 29 La 27 Le
12. bsence de personnalit morale et donc de capacit juridique de cet organe entra nant la nullit de l acte de proc dure cf NCPC art 117 Lorsque le repr sentant l gal initiera la proc dure judi ciaire de r cusation du commissaire aux comptes la demande du conseil il nagira pas lui non plus au nom du conseil d administration mais au nom de la soci t au nom de qui d autres pourrait il agir Ce qwa r cus la Cour de cassation c est la possibilit pour le conseil d administration d agir en jus tice pour son propre compte En mentionnant que l action devait tre introduite par le repr sentant l gal de la soci t la Cour renvoie nous semble t il simplement aux r gles de droit commun qui s appliqueront en l absence de mandat sp cial confi par le conseil d administration le repr sentant n turel de la soci t c est son repr sentant l gal Remarquons au demeurant que le conseil d administration ne disposait pas plus de la personnalit morale avant la loi NRE qu aujourd hui Or auparavant cette absence de capacit juridi que n a jamais fait obstacle la possibilit pour le conseil administration de conf rer un pouvoir une personne autre que le repr sentant l gal pour agir au nom de la soci t comme la Cour de cassation l a rappel dans une jurisprudence r cente confirmant qu un pr pos disposant d une d l gation du conseil d administration pouvait valablement d
13. ci t d s lors que de telles d l gations restent ponctuelles cf en ce sens Lamy Soci t s Commerciales 2007 n 3476 contra pr sident du conseil d administra tion dissoci facult de recevoir mandat ou d l gation du directeur g n ral ANSA Comit juridique n 3167 du 11 9 2002 Etudes et doctrine RIDA 12 07 pr rogative exclusive que la loi conf re au directeur g n ral est que lui seul 30 dispose d un pouvoir de repr sentation g n rale l gard des tiers il n a pas besoin de justifier de pouvoirs sp cifiques et de se retourner incessamment vers le conseil d administration pour engager la soci t dans les actes de la vie courante Le conseil d administration ne pourra pas lui faire 30 Et le cas ch ant d ventuels directeurs g n raux concurrence en la mati re ne serait ce que par l intermittence de ses r unions Il ne pourra pas no plus donner des pouvoirs g n raux un mandataire non repr sentant l gal La facult pour le conseil d engager la soci t l gard des tiers contribue l quilibre des pouvoirs en renfor ant l ind pen dance du conseil d administration Elle constitue galement Pune des caract ristiques permettant de distinguer la soci t anonyme conseil d administration avec direction dissoci e de la forme dualiste avec directoire et conseil de surveillance Editions Francis Lefebvre 1175
14. e par la d cision du conseil La port e de ce texte r glementaire serait singuli re ment r duite s il fallait que la d cision du conseil soit confirm e par un contrat en bonne et due forme sign entre le tiers ou Vadministrateur mandat par le conseil et le repr sentant l gal de la soci t 24 9 l esprit des textes l quilibre des pouvoirs recherch par la loi NRE n cessite de laisser un pouvoir de repr sentation au conseil Le raisonnement des auteurs excluant le pouvoir de repr senta tion du conseil d administration semble plus fond sur une cer taine vision de la loi NRE que sur la lettre des textes L un des objectifs de la loi NRE tait de mieux d limiter les comp tences respectives du conseil d administration et de la direction g n rale Une meilleure r partition des r les devait notamment am liorer la place et l efficacit du conseil d admi nistration Plut t que d tre investi d un pouvoir tr s g n ral qui restait en fait th orique l ensemble des pouvoirs tant de facto assum s par le pr sident le conseil devait voir ses comp tences r duites mais mieux les exercer en assurant son ind pendance l gard de la dir ction g n rale d s lors que celle ci assurait plus la pr sidence du conseil Une stricte s paration des comp tences respectives du conseil d administration et de la direction g n rale devrait en cons quence mainten nt pr valoir Or la hi rarchisa
15. iales Francis Lefebvre 2008 n 8210 12 Consid rant galement que le conseil d administration ne b n ficie rait pas d un pouvoir de repr sentation B Saintourens Les organes de direction de la soci t anonyme apr s la loi relative aux nouvelles r gula tions conomiques Rev soci t s 2001 p 524 A Couret La loi sur les nouvelles r gulations conomiques La r gulation du pouvoir dans Pentre prise JCP G20011339 n 14 et J P Dom Conseil d administration Directeur g n ral associ R partition des pouvoirs avec le Conseil obs sous T com Bordeaux 2 1 2003 Bull Joly 2003 p 940 semblent gale ment se prononcer ence sens 13 P Didier Droit Commercial l entr prise en soci t les groupes de soci t s Th mis PUF 1999 tome 2 p 198 14 C est pour cette raison que la loi 2003 706 de s curit financi re du 1 ao t 2003 a supprim une incongruit issue de la loi NRE en vertu de laquelle le conseil d administration tait repr sent par son pr sident 5 Cass com 3 10 2006 n 05 12 410 RJDA 2 07 n 170 D 2006 P 2670 note A Lienhard Bull Joly 2007 p 33 note J F Barbi ri 16 Avant l ordonnance 2005 1126 du 8 septembre 2005 ce texte tait ainsi r dig En cas de faute ou d emp chement les commissaires aux comptes la demande du conseil d administration du directoire du comit d entreprise d un ou plusieurs actionnaires repr sentant au moins 5 du c
16. itions semblant pencher pour le pouvoir de repr sen tation du conseil l gard des tiers Ph Merle Droit commercial soci t s commerciales Dalloz 2007 n 404 J P Bou re PDG ou pr sident et directeur g n ral Bull Joly 2001 p 695 n 13 9 J Cl Commercial fasc 1050 n 75 Editions Francis Lefebvre 1171 J Etudes et doctrine s cteur g n ral qu il ne partage en rien ni avec le nt qui repr sente seulement le conseil d administra On 10 ni avec celui ci ce qui lui conf re une sup riorit sur cet organe qui est pourtant habilit le r voquer Il est le seul pouvoir entrer en relation juridique avec les tiers ou M mento Soci t s Commerciales Francis Lefebvre 11 si le conseil d administration adopte une d cision impliquant un engage ment de la soci t l gard des tiers par exemple d cision de conclure ou r silier un contrat il lui appartient de demander au directeur g n ral de l x cuter 12 La coll gialit et l absence de personnalit morale du conseil d administration ne s opposent pas son pouvoir d engager la soci t 5 Dissipons d embl e une confusion qui pourrait s op rer sur la nature du pouvoir de repr sentativit dont disposerait le conseil d administration Il s agit pour cet organe d avoir la facult de donner un pouvoir sp cifique une personn par hypoth se autre qu u
17. mitant les pouvoirs du conseil ne sont plus express ment vis es par les textes c est parce qu elles ne seraient plus valables le l gislateur ayant souhait que le conseil d administration exerce la pl nitude des fonctions qui lui incombent de par la loi sans que les statuts puissent limiter ses pouvoirs En revanche dans lexercice de ses fonctions le conseil d administration pourrait bien passer des actes avec des tiers et il convient de prot ger ces derniers dans l hypoth se o ces actes outrepasseraient l objet social L article R 225 29 du Code de commerce inchang ancienne ment article 90 du d cret du 23 3 1967 pr voit toujours que le conseil d administration peut conf rer un ou plusieurs de ses membres ou des tiers actionnaires ou non tous mandats sp ciaux pour un ou plusieurs objets d termin s Ce texte pourrait il est vrai tre compris de mani re restrictive les mis sions confi es au tiers ou l administrateur ne lui conf rant pas n cessairement le pouvoir de repr senter la soci t l gard des tiers Mais si le conseil ne pouvait pas engager la soci t il ne serait alors pas capable lui seul d engager la soci t l gard de ladministrateur ou du tiers atiquel il confierait la mission La soci t pourrait elle opposer ce mandataire qui voudrait voir ses prestations pay es si une r mun ration a t pr vue que la soci t n tait pas suffisamment engag
18. n repr sentant l gal de la soci t pour accomplir un acte juridique au nom de la soci t et non pas la possibilit pour le conseil d agir sans mandataire ou de faire accomplir par celui ci un acte au nom du conseil lui m me Le pouvoir de repr sentation du conseil pourrait en effet tre sujet caution pour deux raisons qui ne semblent pas perti nentes Le caract re coll gial de cet organe En tant que tel le conseil d administration n a en effet pas la capacit pratique de signer des actes au nom de la soci t Comme cela a fort bien t expos par le professeur Didier Le conseil magit donc pas il d lib re et d cide 13 Mais cela ne l emp che pas pour autant de d cider qu une personne d termin e ex cutera ses d cisions L absence de personnalit morale du conseil d administration organe non dot de la personnalit juridique le conseil d admi nistration ne peut pas agir en son nom propre 14 6 Un arr t du 3 octobre 2006 de la Cour de cassation 15 aborde cette question en pr cisant les conditions d application de l ancien article L 225 233 du Code de commerce 16 lequel pr 10 L article 225 51 du Code de commerce pr voyait apr s lentr e en vigueur de la loi NRE que le pr sident du conseil d administration repr sentait ce dernier disposition supprim e par la loi 2003 706 du 1 ao t 2003 de s curit financi re 11 M mento Soci t s Commerc
19. outre si telle tait l unique finalit de ce texte il serait alors total ment redondant avec l article L 225 56 al 2 qui dispose d j que la soci t est engag e m me par les actes du directeur g n ral qui ne rel vent pas de l objet social La th se la plus plausible en fait pour pr tendre que cet article ne confirme pas le pouvoir de repr sentation du conseil est de consid rer que sa subsistance provient d une omission du l gisla teur Faire fi d un texte sur cette simple pr somption est n an moins bien discutable D autant que rien ne permet d tayer la th se d un oubli du l gislateur Les travaux parlementaires vien nent au contraire contredire cette analyse En effet tout en conservant le texte susvis l loi NRE en a supprim un autre qui pr cisait que les dispositions des statuts limitant les pouvoirs du conseil d administration taient inoppo Sables aux tiers La loi ne prot ge donc plus express ment les tiers que dans l hypoth se d un acte du conseil d passant Pobjet social article L 225 35 conserv et non lorsque cet acte contre vient une limitation statutaire des pouvoirs du conseil disposi tion abrog Pour certains auteurs c est la suppression de l inopposabilit des clauses statutair s limitant les pouvoirs du conseil qui r sultait d une inadvertance du l gislateur 21 Cela ne semble pas le cas puique cette question a bien t voqu e lors des travaux pa
20. rlementaires un amendement ayant eu pour objet l inopposabilit aux tiers des limitations de pouvoirs statu taires 22 Sur ces points le l gislateur n a donc pas agi par inad vertance Certains auteurs 23 ont pport une explication coh 20 Cf en ce sens R partition des pouvoirs entre l assembl e g n rale et le conseil d administration rappel de Jurisprudence ANSA sept oct 1990 n 2518 21 A Charv riat et A Viandier Soci t s et loi NRE d Francis Lefebvre 2002 n 115 Michel Germain Trait de Droit Commercial Ripert et Roblot T 1 V 2 n 1671 22 C Rapport AN n 2327 de M Besson au nom de la commission des finances de l conomie g n rale et du plan sur le projet de loi relatif aux nouvelles r gulations conomiques Votre Commission a adopt un amendement n 10 de la commission des Lois pr cisant les pouvoirs du conseil d administration Elle a rejet deux amendements de M Fran ois d Aubert Pun relatif l inopposabilit aux tiers des dispositions statutaires limitant les pouvoirs du conseil d administration et lautre tendant modi fier les pouvoirs du conseil d administration 23 A Theimer Le renforcement des pouvoirs du conseil d administra tion depuis la loi 2001 420 du 15 mai 2001 relative aux nouvelles r gula tions conomiques Dr soci t s d cembre 2001 Rep res p 3 rente la d marche du l gislateur si les clauses statutaires li
21. te cause de nullit cf arr ts ayant jug que des tiers pouvaient se pr valoir du non respect de limitations de pouvoirs statutai res rendant nul les actes de proc dure r alis s par le mandataire social Cass 2 civ 23 10 1985 n 83 12 007 Rev soci t s 1986 p 409 note B Bouloc Cass soc 11 6 1997 n 94 43 822 RJDA 10 97 n 1222 Voir galement CA Paris 13 11 2001 21 ch C n 00 39197 jurisdata 2001 164670 pour la nullit d une proc dure de licenciement mise en uvre par le repr sentant permanent d un administrateur personne morale Pour des positions consid rant que le cocontractant d une soci t ne pourrait en revanche pas se pr valoir de la violation par le repr sentant de la soci t de ses limitation de pouvoirs pour remettre en cause le contrat sign Deen Gibirila J CL Commercial fasc 1050 n 104 M mento Soci t s Commerciales Francis Lefebvre 2008 n 2321 Limitation des pouvoirs des mandataires sociaux possibilit pour un tiers de s en pr valoir ANSA Comit juridique n 04 052 du 2 6 2004 Voir galement Cass 1 civ 2 11 2005 n 02 14 614 RJDA 6 06 n 643 la nullit d un contrat en raison de l absence de pouvoir du mandataire qui est relative ne peut tre demand e que par la partie repr sent e 26 Trib com Bordeaux 2 1 2003 n 02 872 ord r f Marchiani c Dubernard RJDA 11 03 n 1084 Rev soci t s 2003 p 134 note B Saintou rens B
22. tion des pouvoirs au sein de la soci t anonyme doit tre rigoureusement respec t e tout acte d un organe empi tant sur les pouvoirs sp cifique 24 Cette convention tant si la personne est administrateur soumise la proc dure des articles L 225 38 et suivants du Code de commerce cf CA Paris 3 11 1983 Dr soci t s 1984 n 251 Rapp lons galement que c est au conseil d administration qu il incombe de fixer la r mun ration des missions ou mandats confi s des administrateurs C com art L 225 46 texte dont le champ d application est plus r duit puisqu il vise exclusivement la r mun ration des administrateurs C com rt R 225 29 pr voyant que le conseil peut galement confier des missions un tiers Pour un exemple d une mission d audit confi e un adiminis trat ur avant Ja loi NRE Cass soc 31 10 2000 n 99 11 808 RJDA 3 01 n 333 Il a galement t jug que n nigageait pas la soci t une d cision d un pr sident de conseil non habilit par ce dernier d ordonner le paie ment d honoraires d un expert comptable CA Douai 9 12 2004 2 ch sec 2 n 02 7188 SA Clinique Claude Bernard c SA SCEC jurisdata 2004 269869 RIDA 12 07 Etudes et doctrine ment conf r s par la loi un autre organe courant un risque de nullit 25 Comme la direction g n rale dispose indubitablement d un pou voir de repr sentation
23. ull Joly 2003 p 940 note J P Dom 1174 Editions Francis Lefebvre prononce n anmoins pas sur ce point puisqu il n tait pas d battu par les parties qui d elles m mes avaient apparemment d cid de suivre cette position On remarquera que si l on devait suivre rigoureusement cette analyse le conseil d administration ne devrait pas pouvoir dans une affaire comme celle tranch e par le tribunal de commerce de Bordeaux saisir lui m me une juridiction n ayant pas la personnalit morale il est dans Pinca pacit de faire r aliser des actes de proc dure en son nom cf Cass com 3 10 2006 pr cit note 15 et si on lui d nie la possi bilit de d signer un mandataire autre que le repr sentant l gal pour ex cuter ses d cisions il n aurait pas d autre choix que de demander au directeur g n ral d introduire une instance son encontre 27 Certains auteurs ont qualifi le pr sident du conseil en cas de dissociation des fonctions de pr sident fan toche 28 A suivre l analyse susvis e le conseil d administra tion serait pour sa part devenu manchot 10 L un des objectifs de la loi NRE tait de mieux assurer le contr le de la direction g n rale qui ne devait plus reposer sur un seul homme contr lant de facto le conseil d administration Ce r quilibrage serait bien fragile si le conseil d pendait pour tout sujet de la direction g n rale 1l serait malsain que le conseil d administr
24. vant le tribunal de commerce de Bordeaux illustre ce propos 26 Un conseil d administration avait d cid la r alisation d un audit par un cabinet d termin et charg la direction g n rale de faire ex cuter cet audit Le directeur g n ral avait refus de d signer le cabinet en cause Il est tonnant qu un tel conflit ait t port devant les tribunaux sa r solution la plus naturelle semblant passer par la r vocation du directeur g n ral C est pourtant la voie judiciaire qui fut emprunt e par les parties et qui amena le tribunal de commerce de Bordeaux condamner sous astreinte le directeur g n ral faire ex cuter la mission par le cabinet d sign par le conseil Si le conseil d administration a d introduire une instance cela sous tend qu il n aurait pas eu lui m me la possibilit de donner un pou voir par exemple son pr sident pour signer un contrat mis sionnant l expert Le tribunal de commerce de Bordeaux ne se 25 Cf arr t Motte Cass com 4 6 1946 St anonyme de teintures et d impression c Motte JCP G 1947 II 3518 note D Bastian S il fallait en effet consid rer que les actes accomplis par un mandataire habilit par le conseil contreviennent la r partition l gale des pouvoirs entre conseil d administration et direction g n rale ils seraient entach s d une nullit dont pourrait se pr valoir la soci t Reste savoir si les tiers pourraient eux aussi voquer cet
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