Semaine Sociale Lamy 26/05/2014
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1. COMIT D ENTREPRISE Dans un arr t ExxonMobil la Cour de cassation livre le mode d emploi de la d termination de l assiette de calcul de la contribution patronale aux activit s sociales et culturelles Le compte 641 confort mais retrait uelle est l assiette de calcul de la contribution patronale aux activit s sociales et culturelles du comit d entreprise Vaste et complexe ques tion qui donne lieu de multiples contentieux aux enjeux financiers cons quents Que disent les textes sur le sujet e Selon l article L 2325 43 du Code du travail l employeur verse au comit d entreprise une subvention de fonctionnement d un montant annuel quivalent 0 2 de la masse salariale brute Ce montant s ajoute la subvention destin e aux activit s sociales et culturelles sauf si l employeur fait d j b n ficier le comit d une somme ou de moyens en personnel quivalents 0 2 de la masse salariale brute Selon l article L 2323 86 la contribution vers e chaque ann e par l employeur pour financer des institutions sociales du comit d entreprise ne peut en aucun cas tre inf rieure au total le plus lev des sommes affect es aux d penses sociales de l entreprise atteint au cours des trois derni res ann es pr c dant la prise en charge des activit s sociales et culturelles par le comit d entreprise l exclusion des d penses temporaires lorsque les besoins correspondants ont dis2. duire l ampleur d un contentieux qui doit beaucoup au caract re quelque peu sibyllin de ses pr c dentes d cisions Isabelle Taraud Cette affaire contenait bien d autres probl matiques essentielles en mati re de calcul de la dotation aux activit s sociales et culturelles que la seule question de l assiette p rim tre de calcul du taux articulation entre taux l gal et taux conventionnel Le dossier est complexe l arr t encore obscur pour moi et il est difficile de l aborder chaud outre le fait qu il me semble toujours d licat de commenter un de ses dossiers Mais j ai le sentiment tr s d rangeant qu en raison d une proc dure estim e trop longue et complexe le parti pris a t de sauver l arr t de la cour d appel pour clore le dossier tout en se m nageant un espace permettant d exprimer l clairage tr s attendu concernant l assiette du compte 641 seul moyen vis par la publication posant principe tout en ne cassant pas Il en ressort un arr t inclassable qui bousculant tout le reste du dossier au profit de ce seul objectif passe c t des autres sujets pour un r sultat appliqu de mani re absurde mon sens Notre sujet de d bat n tant pas l je ne d veloppe pas davantage mais ce n est sans doute pas une m thode saine pour faire jurisprudence Peut tre un dommage 6 Semaine sociale Lamy 26 mai 2014 n 1632 d tablissement revendiquaient le b n fice d importants ar
3. l ments soumis cotisations EXTRAIT DE L ARR T La clarification apport e par la Cour lt lt de cassation devrait stopper l h morragie contentieuse Il pourrait en revanche y avoir des contentieux rebours sociales qui composent donc la masse salariale brute Second temps sont d duits de cette masse salariale brute les sommes correspondants la r mun ration des dirigeants sociaux des remboursements de frais ainsi que celles dues au titre de la rupture du contrat de travail hormis les indemnit s l gales et conventionnelles de licenciement et de retraite pour leur portion ventuellement soumise cotisations sociales et hormis le pr avis ces l ments doivent tre maintenus dans l assiette de calcul La clarification apport e par la Cour de cassation devrait stopper l h morragie contentieuse Il pourrait en revanche y avoir des contentieux rebours Depuis trois ans menac es d actions judiciaires de nombreuses entreprises ont consenti calculer les budgets vers s aux comit s d entreprise sur la base du compte 641 pris dans son int gralit Il est aujourd hui confirm que cette approche n est pas fond e juridiquement Une remise plat s impose E Propos recueillis par Fran oise Champeaux Mais attendu que sauf engagement plus favorable la masse salariale servant au calcul de la contribution patronale aux activit s sociales et culturelles s entend de
4. rent Arnaud Teissier La premi re chose relever c est que la Cour de cassation ne fait que pr ciser la teneur de son arr t IBM Face l h morragie contentieuse qui s vit depuis trois ans devant les juridictions du fond la Cour de cassation a souhait clarifier l analyse juridique Depuis 2011 nombreux sont ceux qui soutenaient que les budgets du comit d entreprise devaient tre calcul s sur la base du compte 641 pris dans son int gralit c est dire y compris les l ments n ayant pas la nature de salaire frais professionnels indemnit s de rupture La Cour de cassation confirme que cette interpr tation de l arr t IBM est erron e ce compte doit tre retrait I ne peut pas tre retenu en tant que tel comme assiette de r f rence pour le calcul des budgets du comit d entreprise Il faut y piocher seulement les l ments de r mun ration soumis cotisations sociales pour fixer la masse salariale de r f rence Dans son arr t du 20 mai 2014 la Cour de cassation nous pr cise m me certains l ments qui bien que soumis cotisations sociales doivent tre exclus de l assiette de calcul Cette clarification doit tre salu e Elle semble autoriser d sormais exclure par exemple de l assiette de calcul les indemnit s transactionnelles et les indemnit s compl mentaires vers es dans le cadre d un PSE Est ainsi vit e la situation absurde d un budget qui
5. selon l arr t de la Cour de cassation dans le compte 641 La Cour de cassation nous confirme la m thode juridique retenue pour identifier la masse salariale de r f rence charge pour l entreprise d identifier dans ses documents comptables les l ments qui soumis cotisations sociales doivent tre retenus pour constituer l assiette de calcul La chambre sociale de la Cour de cassation ne vient elle pas de s riger en juge comptable plut t qu en juge du droit Henri Jos Legrand L un et l autre ne s opposent pas Les comptes d une entreprise ou plus largement d une entit dot e de la personnalit juridique au sens des articles L 132 12 L 132 28 et R 123 72 R 123 208 du Code de commerce repr sentent la reddition de compte de cette entit ses membres associ s actionnaires soci taires adh rents et aux tiers tat tablissements financiers donateurs relative l tat de son patrimoine la fin d une p riode donn e bilan et des r sultats de son activit l issue de cette p riode le compte de r sultat Non seulement ces comptes doivent tre pr sent s en application de r gles qui sont des r gles de droit les articles susvis s du Code de commerce mais la structure m me de cette pr sentation r pond une logique qui n est pas seulement conomique et financi re mais aussi juridique notamment en ce qui concerne le bilan En ce sens on a pu di
6. la masse salariale brute correspondant au compte 641 l exception des sommes qui correspondent la r mun ration des dirigeants sociaux des remboursements de frais ainsi que celles qui hormis les indemnit s l gales et conventionnelles de licenciement de retraite et de pr avis sont dues au titre de la rupture du contrat de travail Et attendu qu ayant constat par motifs adopt s que la contribution conventionnelle r sultant de l accord sign en 1988 tait plus favorable que la contribution minimale l gale la cour d appel a exactement d cid qu elle devait tre fix e tablissement par tablissement le taux tant ensuite appliqu la masse salariale de travail effectif D o il suit qu abstraction faite des motifs surabondants critiqu s par les trois premi res et la derni re branches le moyen n est pas fond pour le surplus gt Cass soc 20 mai 2014 n 12 29 142 P B Semaine sociale Lamy 26 mai 2014 e n 1632 9
7. ari s sont int gr s de fa on troite et permanente la communaut de travail de l entreprise Cass soc 7 nov 2007 n 06 12 309 Les man uvres se mettaient d ailleurs d j en place pour commencer vider le compte 641 de certaines sommes notamment en les migrant vers le compte 62 Le compte 641 ne peut tre la r f rence unique dans bien des entreprises Arnaud Teissier En non ant clairement que le compte 641 est un outil permettant d identifier les l ments composant la masse salariale la Cour de cassation confirme qu elle n est pas l otage de la norme comptable La Cour retient avant tout une analyse juridique qui s appuie sur des l ments chiffr s figurant dans le compte 641 La masse salariale ne se r sume pas une rubrique comptable En revanche il faut identifier parmi les rubriques comptables les l ments de r mun ration vers s aux salari s qui composent alors la masse salariale de r f rence Le chiffre sert le droit et non l inverse Quelle est la bonne pratique pour calculer la subvention des activit s sociales et culturelles Henri Jos Legrand mon avis la bonne pratique consiste inventorier dans chaque cas toutes les sommes qui se rattachent l emploi des salari s de l entreprise y compris sa rupture quel que soit le statut de ceux ci et de ces sommes notamment au regard de l assujettissement aux cotisations de s curit sociale et en cas de diffi
8. augmente alors que l effectif diminue Une interrogation subsiste toutefois pourquoi prendre en compte une portion de l indemnit de licenciement et de retraite qui bien que soumise cotisations sociales ne rev t pas la nature d une r mun ration La r f rence la Dans est elle toujours pertinente Henri Jos Legrand D s lors que la Cour de cassation a confirm le compte 641 comme r f rence de d termination de l assiette des subventions eee Semaine sociale Lamy 26 mai 2014 n 1632 7 eee la r f rence la Dans n est plus juridiquement pertinente Sur un plan plus largement rationnel la r ponse est tout aussi n gative Cette d claration a pour objet les sommes constitutives de l assiette des cotisations de s curit sociale Je ne vois pas pourquoi l assujettissement d une somme ces cotisations constituerait un crit re pertinent d inclusion dans l assiette des subventions des CE Imaginons une exemption de cotisations sur les salaires les plus bas cela justifierait il leur exclusion de l assiette des subventions du CE Me semble infiniment plus ad quat le crit re de l appartenance des b n ficiaires des sommes consid r es au cercle des destinataires des prestations de CE Isabelle Taraud Elle ne peut plus l tre que dans un cadre conventionnel plus favorable Arnaud Teissier On doit retrouver partir de la Daps les m mes l ments que ceux qui doivent tre pr lev s
9. cult d en discuter avec le CE tout le moins communiquer de fa on d taill e les bases de calcul de la subvention lors de son versement Il est regrettable que ce soit rarement fait et que les secr taires ou tr soriers de CE qui le demandent se heurtent souvent une fin de non recevoir Un arr t de compromis C est pourquoi nombre de CE demandent leur expert comptable de rechercher la fa on dont leurs subventions ont t calcul es Isabelle Taraud l gard de ces probl matiques d assiette et d faut d accord collectif je dirais na vement qu il faut une information transparente et loyale sur les chiffres et une discussion ouverte entre comit d entreprise et direction pour d finir si possible de mani re p renne des r gles claires adapt es l entreprise permettant de pacifier le d bat Tout n est qu affaire de chiffres apr s tout Et le conflit ne s installe g n ralement que lorsque s insinue l impression d tre dup Ces questions budg taires restent en tout tat de cause tr s loin de constituer l urgence prioritaire du combat mener par les repr sentants du personnel Et si une conqu te est esp rer c t budget elle est attendue avant tout au b n fice du CHSCT Mais je m loigne du sujet TEISSIER Arnaud Teissier La Cour de cassation propose un mode op ratoire en deux temps Premier temps il convient d identifier dans le compte 641 les
10. e majorer les subventions de CE pr cis ment lorsque l entreprise r duit ses effectifs L augmentation due l inclusion des indemnit s de rupture dans l assiette des subventions ne se produit que sur un exercice celui du versement de ces indemnit s Exercice durant lequel le CE est susceptible de devoir faire face un surcro t de sollicitations de la part des salari s licenci s En revanche pass cet exercice l assiette des subventions sera diminu e proportion de la diminution de la masse salariale permanent au maintien de la subvention de ann es qui seraient entendues comme une r f rence glissante Contrairement ce que l on entend souvent les CE n ont aucun droit 1 leurs activit s sociales au niveau le plus lev qu elle a atteint au cours des trois derni res Isabelle Taraud Pour ce qui concerne les remboursements de frais l exclusion n est pas nouvelle v la position de l administration du travail dans la circulaire du 16 f vrier 1987 et de la Cour de cassation dans un arr t du 7 juillet 1998 n 87 11 102 S agissant de la r mun ration des dirigeants sociaux le choix est d routant si cette r mun ration figure dans le compte 641 c est qu elle est celle d un salari au nom de quel raisonnement exclure ce dirigeant salari dans ce cadre alors qu il n est d ailleurs pas exclu par principe du b n fice des activit s sociales du CE La sph re de cette exclusion exceptionne
11. iale n exclut de l assiette des subventions que les indemnit s extra ou supral gales c est dire les indemnit s transactionnelles celles qui sont vers es dans le cadre de PSE ainsi que la part exc dant le bar me l gal conventionnel en cas de rupture conventionnelle Quant aux indemnit s l gales et conventionnelles force est de constater qu pr sent la plus grande part est assujettie aux cotisations de s curit sociale donc d clar e sur la DADS Un regret que la chambre sociale ait pr f r la locution dirigeants sociaux celle de mandataires sociaux plus pr cise en droit Un arr t de compromis Esp rons que ses yeux les deux soient synonymes Ce que ne dit pas l arr t c est que l assiette des subventions comporte toujours bien qu ils ne soient pas assujettis aux cotisations de s curit sociale donc absents des Das les salaires des expatri s et en sens inverse ceux des salari s ressortissants d autres tats de l Union europ enne qui sont d tach s en France et qui demeurent rattach s la s curit sociale de leur tat d origine r gl 883 2004 Dans un autre registre les gratifications vers es aux stagiaires en font sans doute partie Mais videmment la Cour n tait pas charg e d inventorier les sommes susceptibles d tre incluses dans l assiette des subventions Je voudrais souligner ce propos combien il est sp cieux de reprocher la jurisprudence d
12. lle et sans fondement devra en tout tat de cause faire l objet d un cantonnement tr s strict de la notion Quant aux indemnit s de rupture hors indemnit s l gales conventionnelles et de retraite l exclusion fait cho aux critiques patronales qui s insurgeaient d une inclusion des indemnit s transactionnelles ou des indemnit s supraconventionnelles des PSE dans l assiette de calcul du budget des activit s sociales et culturelles Tout en maintenant la jurisprudence ant rieure qui incluait dans Je voudrais souligner combien il est sp cieux de reprocher la jurisprudence de majorer les subventions de CE pr cis ment lorsque l entreprise r duit ses effectifs H F LEGRAND l assiette de calcul les indemnit s vers es l occasion de la rupture du contrat de travail licenciement transaction mise la retraite Cass soc 7 juill 1988 n 87 11 102 9 nov 2005 n 04 15 464 30 mars 2011 n 09 71 438 cet arr t fait donc figure de compromis c dant aux sir nes mais au nom de quelle rationalit juridique ou comptable Aucune d faut d tre justifi e la r gle impos e semble claire Mais en r alit quel chec en perspective si l espoir tait de tarir les contentieux Car l invocation du compte 641 correspondait avant tout la qu te d une r f rence comptable unique et indiscutable vitant les retraitements des donn es en tous sens et les risques de conflits qu ils g n
13. paru Cette contribution se calcule sur la base de la masse salariale brute qui mest pas diff rente de la masse salariale servant au calcul de la subvention de fonction nement Cass soc 2 d c 2008 n 07 16 615 LA MASSE SALARIALE BRUTE COMPTABLE En 2011 dans un arr t IBM la chambre sociale a jug que sauf engagement plus favorable la masse salariale servant au calcul de la contribution patronale aux activit s sociales et culturelles s entend de la masse salariale brute comptable correspond au compte 641 du plan comptable g n ral Cass soc 30 mars 2011 n 10 50 080 Cette position rejoint celle de l Administration dans sa circulaire DRT du 16 f vrier 1987 L arr t a t fortement critiqu en ce qu il a pour effet d augmenter consid rablement le budget des activit s sociales et culturelles du fait de l inclusion des indemnit s de rupture vers es par l employeur Paradoxalement l arr t IBM aboutit ce que les budgets des comit s d entreprise s accroissent alors que les effectifs diminuent v Chiffrer le budget du comit d entreprise quel prix Syllogisme et paradoxe E Laberre Semaine sociale Lamy n 1608 p 10 Beaucoup de bruit pour rien Oui si l on en croit les possibles op rations de retraitement consistant sortir du compte 641 les indemnit s de rupture vers es aux salari s durant le m me exercice v Les subventions du comit d entre
14. prise Existence assiette de calcul et prescription de la cr ance A Coeuret et D Jonin JCP d E 28 juin 2012 L arr t ExxonMobil que vient de rendre la Cour de cassation a manifestement tenu compte de ces critiques L op ration comptable sugg r e devient une op ration juridiquement consacr e Et la Cour de cassation d affirmer que le calcul de la contribution patronale aux activit s sociales et culturelles s entend de la masse salariale brute correspondant au compte 641 l exception des sommes qui correspondent la r mun ration des dirigeants sociaux des remboursements de frais ainsi que celles qui hormis les indemnit s l gales et conventionnelles de licen ciement de retraite et de pr avis sont dues au titre de la rupture du contrat de travail gt Nous avons voulu en savoir plus en interrogeant l ensemble des avocats de l affaire ExxonMobil E gt Cass soc 20 mai 2014 n 12 29 142 P B Fran oise Champeaux Semaine sociale Lamy 26 mai 2014 n 1632 5 Henri Jos Leg Avocat associ cabinei Isabelle Ta Avocate au Be du Val de Arnaud Teis Avocat associ cabinet C Pour acc der ce dossier ForuM DOSSIER Un arr t de compromis Semaine sociale Lamy Quelle est la probl matique de l arr t ExxonMobil et quelles sont vos positions respectives collat ral n d un exc s de lobbying Une d rive conduisant vouloir fixer des principes quitte
15. re que la comptabilit est l alg bre du droit C est donc bien en tant que juge du droit que la Cour de cassation est l gitime contr ler l application des r gles comptables et a fortiori s y r f rer comme dans le cas pr sent 8 Semaine sociale Lamy 26 mai 2014 n 1632 Le plan comptable g n ral correspond lt lt a des normes et les normes sont du droit Le probl me vient plus de la difficult de faire correspondre les normes comptables et celles dont a besoin le droit du travail I TARAUD Isabelle Taraud Le plan comptable g n ral correspond des normes et les normes sont du droit Le probl me vient plus de la difficult de faire correspondre les normes comptables et celles dont a besoin le droit du travail La superposition ne semble visiblement pas aller de soi Et comme voqu plus haut chercher une r f rence pr existante dans l espoir de d terminer un mode de calcul simple accept et sans pol mique la jurisprudence de la chambre sociale s est perdue en route Mais n tait ce pas une qu te impossible alors que les r mun rations des travailleurs d entreprises ext rieures ne sont pas dans le compte 641 et qu il a pour autant t jug depuis 2007 que les salaires et accessoires de salaires des salari s mis disposition par des entreprises ext rieures doivent tre pris en compte dans l assiette de calcul des budgets du CE d s lors que ces sal
16. ri r s de subventions fonctionnement et activit s sociales et culturelles La discussion relative l assiette de calcul compte 641 ou Daps ne constituait qu une partie accessoire du contentieux Surtout cette difficult n est apparue que tr s tardivement dans le d bat Comme dans la plupart des entreprises en France la masse salariale d ExxonMobil Chemical France tait calcul e partir de la Daps ce qui tait su et non discut C est donc de fa on opportuniste pr tendant pouvoir se fonder sur l arr t IBM du 31 mars 2011 et sur l interpr tation qu ils en faisaient que les comit s d tablissement ont soudainement fait valoir que l assiette de calcul des subventions devait tre assise sur une base largie l int gralit du compte 641 La soci t contestait cette approche l assiette de calcul tant la masse salariale elle ne peut pas contenir des l ments qui ne constituent pas une r mun ration Que pensez vous de la suggestion de la Cour de cassation de retrancher du compte 641 la r mun ration des dirigeants sociaux les remboursements de frais et les indemnit s de rupture du contrat de travail hormis les indemnit s l gales et conventionnelles de licenciement de retraite et de pr avis Henri Jos Legrand Plus qu une suggestion c est une d cision Et une d cision de compromis qui para t sage dans son principe En pratique hormis les remboursements de frais la chambre soc
17. se d connecter des affaires Bien loin de l image pleine de sagesse d une jurisprudence qui pousse par les racines Entretien avec Henri Jos Legrand Avocat associ cabinet LBBa ETAIENT Avocate au Barreau du Val de Marne Arnaud Teissier Avocat associ cabinet Capstan Henri Jos Legrand La Cour tait amen e statuer sur plusieurs sujets distincts notamment l assiette des subventions et l unicit du Arnaud Teissier L arr t rendu par la chambre sociale vient clore un contentieux ayant d j donn lieu 8 d cisions des juridictions du fond et 2 arr ts de la Cour de cassation Depuis treize ans les comit s taux de celle destin e aux activit s sociales et culturelles Sur le second sujet elle infl chit sa jurisprudence dans le sens d un taux propre chaque tablissement lorsque ce taux a un fondement conventionnel Cette d cision est d autant plus surprenante qu elle n est pas motiv e autrement que par adoption des motifs de l arr t attaqu lequel n tait pas plus explicite Mais ce n est pas sur ce sujet que porte la mention P B c est sur le premier Dans le dossier ExxonMobil la question de l assiette des subventions dues aux CE rev tait un caract re accessoire Ceci dit les deux CE et le CCE d fendaient tous la r f rence au compte 641 La chambre sociale a saisi l occasion que lui offrait ce dossier pour pr ciser sa jurisprudence et contribuer ainsi probablement r
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