Mémoire 2011 - Institut de médiation et d`arbitrage du Québec
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1. ne pas cr er de confusion des genres ou d incompatibilit pratique Le libell de l article 626 A P L pr sente certaines ambigu t s en ce que le mandat de conciliation de l arbitre semble davantage li la volont de l arbitre qu celle des parties Or cet article de l avant projet de loi doit avant tout se lire en harmonie avec les principes fondamentaux des modes de PRD qui proscrivent l ing rence du tiers intervenant cons quemment le mandat de l arbitre devrait au pr alable tre soumis la volont des parties Autrement dit l arbitre doit donc envisager l largissement de son mandat celui de conciliateur que si les parties en ont choisi ainsi en fonction de leurs besoins i Pr par par Me Olivier F Kott associ principal Norton Rose OR s e n c r l s r l avec la collaboration de plusieurs membres de la Section Construction et la Section Pr vention et r glement des diff rends de l Association du Barreau Canadien Division du Qu bec octobre 2011 4 http www adrcanada ca francais documents arb rules FR pdf M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 28 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBE Place l entente galement l IMAQ a eu le b n fice de prendre connaissance du m moire pr sent aupr s de cette commission par le professeur Fr d ric Bachand de l Universit McGill et d autres sp cialistes et praticiens de l2. tendre la r solution des conflits civils internes cet gard le Parlement europ en a r cemment mis une r solution o il r it re cet encouragement aux autorit s nationales en soulignant que les modes de r solutions des conflits ont jusqu ce jour port fruit et qu il est du devoir des tats membres d en faire la promotion Depuis plusieurs pays de l Union europ enne ont adopt des l gislations ou modifi leurs codes de proc dure civile pour int grer les modes de PRD judiciaires et extrajudiciaires au processus de justice civile Ainsi pour ne donner que ces exemples la Suisse a modifi son Code de proc dure civile afin de permettre le remplacement de la conciliation judiciaire obligatoire des litiges civils par la m diation extrajudiciaire lorsque toutes les parties y consentent En Belgique les m diations tant judiciaires que volontaires sont exerc es par des m diateurs agr s par la Commission f d rale de m diation Le Code judiciaire pr voit que tous les litiges civils y sont admissibles et que le juge en tout tat de cause peut sugg rer la m diation ou l ordonner avec l accord des parties La Bulgarie l Italie et la Roumanie ont galement modifi leurs l gislations afin d int grer m me les r gles de proc dures judiciaires le fonctionnement des r glements extrajudiciaires des conflits Cette tendance marqu e vers les modes de PRD priv s en mati re de justice civile
3. C Le livre VII Les modes priv s de pr vention et de r glement des diff rends Le regroupement dans un seul livre des r gles de fonctionnement des modes de PRD tel que le sugg re l avant projet de loi permet une meilleure conceptualisation ou compr hension de ceux ci et de leur r le avant ou parall lement toute proc dure judiciaire L IMAQ chapeaute l exercice de la m diation et de l arbitrage par ses membres En cons quence ces deux sujets seront abord s En ce qui concerne les articles se rapportant au processus de m diation la d finition du r le du m diateur et du d roulement de la m diation dans une consignation exhaustive des principes fondamentaux de la m diation a pour effet d encadrer la pratique de la m diation afin de la rendre plus uniforme et mieux connue par tous les intervenants judiciaires comme non judiciaires Selon les principes directeurs nonc s pr c demment toutes les caract ristiques d un processus participatif adapt sont rassembl es dans l avant projet de loi dialogue direct soutien d fense pr paration confidentialit quit r alisme etc Cette section de l avant projet de loi est galement conforme aux pratiques en vigueur consign es dans les diff rents codes de pratique et d thique habituellement reconnus en plus de respecter les diff rents codes de 35 5 m bonus se P P x Par exemple le Guide pratique de la m diation civile et commerciale publi
4. Une impulsion l gislative pour une meilleure pratique judiciaire L initiative du minist re de la Justice constitue un puissant levier de changement de culture et contribuera transformer les conceptions et les pratiques de celles et de ceux qui en sont les acteurs La seule utilisation du vocable diff rend plut t que litige ou l acronyme MARC modes alternatifs ou appropri s de r solution de conflit r v le une nouvelle amplitude pour la justice civile D sormais les modes de PRD ne sont plus consid r s comme alternatifs ou conceptuellement une solution de rechange l appareil judiciaire L avant projet de loi dessine un tout coh rent et sous entend que toute forme de diff rend pouvant mener un conflit entre dans la port e de la justice civile Non seulement ce changement embrasse une vision plus large que ce qui se rapporte au droit mais l introduction de cette conception de pr vention marque aussi le d sir du minist re de la Justice de donner une place pr dominante aux modes de PRD extrajudiciaires en amont du processus judiciaire Cette d marche se distingue de celles entreprises dans d autres l gislations qui se contentent de remplacer des modes judiciaires de r glement par des modes extrajudiciaires ou par des tapes et un cadre tr s pr cis rev tant un caract re obligatoire Le choix l gislatif du Qu bec inscrit les modes de PRD priv s de fa on pr alable parall le ou compl mentaire
5. co ts d lais formalisme et de rejoindre les attentes contemporaines des justiciables pour r pondre au d fi de l acc s la justice Certains observateurs ont voqu la pertinence et l importance pour le gouvernement qu b cois d affirmer son leadership travers la justice participative L ouverture d esprit qui caract rise la culture juridique qu b coise et l expertise qu elle acquiert graduellement en cette mati re sont des vecteurs de rayonnement pour le Qu bec sur la sc ne internationale La coordination propos e des initiatives avec les outils institutionnels disponibles permet de cr er un dynamisme qui saura inspirer l influence et le partage de l expertise qu b coise aupr s des autres traditions juridiques D s 2003 la Commission du droit du Canada s tait pench e sur la question d acc s la justice dans un rapport intitul La transformation des rapports humains par la justice participative o elle concluait notamment que les initiatives participatives comportent 1 Civil Dispute Resolution Act en ligne http www austlii edu au au legis cth num act cdra2011296 Voir le r cent ouvrage de Jean Fran ois Roberge La justice participative Changer le milieu juridique par une culture int grative de r glement des diff rends Cowansville ditions Yvon Blais 2011 12 Louis Marquis Dynamisme justice participative et droit qu b cois 2007 1 Revue de pr vention et de
6. de Sherbrooke et son programme de ma trise en pr vention et r glement des diff rends pour des activit s de promotion des PRD et de formation tant sur les plans local qu international L IMAQ est galement un des initiateurs et un membre fondateur de l Institut de la m diation en espace francophone IMEF qui a pour objet de promouvoir le d veloppement de la m diation dans la francophonie notamment en structurant et intensifiant la repr sentativit des m diateurs francophones sur le plan national et sur le plan supranational en stimulant la recherche li e aux standards m thodes et outils de m diation ainsi qu en renfor ant la formation la m diation et ses r f rentiels Au fil des ans l IMAQ a collabor avec le minist re de la Justice du Qu bec dans la poursuite de son objectif d am liorer l accessibilit la justice et la qualit de celle ci En 2002 le minist re de la Justice s est associ la campagne Servez votre cause exigez la clause que nous avions initi e et qui visait promouvoir la m diation civile et commerciale ainsi que l utilisation d une clause de m diation dans les contrats civils et commerciaux Plus r cemment nous nous sommes investis dans le projet des Centres de justice de proximit pour lesquels nous sommes un partenaire en plus de si ger sur son Comit national des partenaires provinciaux Nous collaborons aussi avec d autres minist res qu b cois dont le
7. empowerment L article 3 1 1 du Code d thique des m diateurs de l IMAQ pr voit sp cifiquement que le m diateur doit conduire une m diation sur la base de l autod termination des parties Les parties sont dans un processus de d cision volontaire chacune d elles faisant des choix libres et clair s notamment quant l laboration des solutions M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 26 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente d opinions d experts ou de conseillers Le Code d thique des m diateurs de l IMAQ pr voit nomm ment que le m diateur ne doit en aucun cas donner des avis d expert professionnel et que lorsque cela est appropri il informe les parties de l importance de consulter un autre professionnel pour les aider faire des choix inform s Cette conception est galement compatible avec diff rents codes d thique applicables aux m diateurs L esprit du dernier alin a de cette disposition pourrait n anmoins tre conserv dans cette nouvelle formulation 618 Le m diateur veille ce que les termes de l entente soient compris par les parties et au besoin les avise de la n cessit de consulter un autre professionnel relativement leurs droits et obligations En ce qui a trait aux dispositions encadrant l arbitrage leur contenu reproduit une partie de l actuel Code de proc dure civ
8. tout le processus judiciaire sans pour autant les cantonner une d marche stricte Il s agit l d un v ritable processus participatif adaptable aux situations et aux personnes qui doivent l utiliser Le minist re de la Justice a choisi de formuler une intention l gislative sous forme d incitation g n rale qui se traduit par l nonciation de diverses obligations dont le v hicule n est pas pr d termin Cette impulsion l gislative constitue le meilleur moyen 21 n A n r N EE S Pensons la situation en Ontario en Saskatchewan ou en Colombie Britannique o la m diation extrajudiciaire est structur e de fa on tr s pr cise dans la loi et par ailleurs obligatoire M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 14 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente d atteindre une satisfaction des personnes qui feront appel aux modes de PRD ainsi que des ententes qui seront viables et qui correspondront davantage leurs besoins Il appartiendra au minist re de la Justice aux citoyens et aux professionnels qui les accompagnent aux sp cialistes des PRD et aux organisations sp cialis es dans la r solution des diff rends et dans la justice d utiliser les m thodes et approches actuelles selon les circonstances et d am liorer constamment les m thodes outils et pratiques qui permettent d atteindre les objectifs souhait s De m me ce choix l gislatif emp
9. arbitrage Nous appuyons certains commentaires qui y sont faits 46 47 48 D abord l ajout d un motif d annulation et de refus d homologation fond sur la d consid ration de l administration de la justice serait effectivement susceptible de cr er une incompatibilit avec les r gles d arbitrage international et le soutien du Qu bec en cette mati re dans la mesure o elle ajouterait une condition aux motifs num r s dans la Convention de New York De m me le contr le judiciaire que cette disposition induit est en contradiction avec l atteinte du potentiel de l arbitrage ainsi qu avec le contr le de la conformit du r sultat avec le seul ordre public substantiel Il serait aussi souhaitable que l actuel article 940 3 C p c soit repris dans sa forme actuelle L article 631 A P L semble ne pas donner autant de port e que l article 940 3 C p c malgr sa r daction similaire en ce sens que la limitation de l intervention judiciaire est assujettie la convention d arbitrage plut t qu aux exceptions pr vues dans la loi Nous approuvons l id e que le d lai pour rendre sentence pr vu l article 638 A P L soit assorti d un m canisme de prorogation lorsque ce d lai s av re impossible respecter La n cessit d un consentement des parties pour la reddition d une sentence compl mentaire ou d interpr tation nous para t difficile mettre en uvre et sans grande port e sur le plan d
10. ca loads Publications Rapport 20TR_CompetenceEnMatiereDeJ usticeParticipative pdf Ibid p 12 http www attorneygeneral jus gov on ca french courts manmed guidelines asp 52 53 M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 31 INSTITUT Je M DIATION ET DARBITRAGE DU QU BEC Place l entente d passent pas 30 Cela dit tous les candidats doivent avoir une connaissance des r gles de proc dures civiles des proc s et du syst me judiciaire En Colombie Britannique le Dispute Resolution Office travaille de pair avec une organisation non gouvernementale le Mediate BC Society pour tablir et maintenir un bassin de m diateurs qualifi s Ceux ci sont aussi s lectionn s sur la base de leurs aptitudes en m diation et par ailleurs le Mediate BC Society pr cise dans ses lignes directrices que son point de vue sur la m diation en est un pluraliste Dans plusieurs autres provinces o la m diation ne demeure que volontaire le minist re de la Justice a aussi mis en place des syst mes de qualification multidisciplinaire C est notamment le cas de l Alberta qui a instaur un syst me o les parties de fa on volontaire peuvent recourir aux services d un m diateur priv ou s lectionner parmi la liste tablie par le Service de m diation judiciaire g r par le minist re de la Justice albertain Cette liste modifiable des dates pr cises s adresse toutes les formations
11. d finitive tablir un ensemble de normes g n ralement reconnues dans la pratique des modes de PRD au Qu bec L IMAQ est affili l Institut d arbitrage et de m diation du Canada mieux connu sous l acronyme ADRIC soit un organisme pancanadien qui regroupe des instituts de m diation et d arbitrage de chacune des provinces canadiennes et qui est un partenaire clef dans la mise en place et le maintien des plus hauts standards de qualification des professionnels des PRD qui assistent les parties dans la r solution de leurs diff rends Voir le site web de l IMAQ en ligne http www imaq org En provenance de 17 ordres professionnels voir annexe A pour le d tail des adh sions l IMAQ Voir son site web en ligne http www adrcanada ca francais index cfm M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 1 INSTITUT Je M DIATION ET DARBITRAGE DU QU BEC Place l entente L IMAQ est reconnu dans l espace francophone mondial comme un leader dans sa sph re d activit et un pr curseur dans le d veloppement des modes de PRD comme moyen de r soudre efficacement les conflits en soci t Depuis ses d buts notre organisation ainsi que nos m diateurs accr dit s ont form des centaines de professionnels la m diation tant au Qu bec au Canada que dans plusieurs pays europ ens et africains cet gard l IMAQ s associe fr quemment avec l Universit
12. des modes de PRD ainsi que les caract ristiques des modes de PRD dict es au titre du livre I et celles nonc es au livre VII de l avant projet de loi 3 Voir la section recommandations en ligne http dsp psd pwgsc gc ca Collection JL2 22 2003F pdf M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 16 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBE Place l entente A La consid ration obligatoire des modes de PRD Orientation incontournable de l avant projet de loi le choix l gislatif d assujettir la demande en justice la consid ration d un mode de PRD est une strat gie permettant l atteinte du plus grand nombre de principes directeurs applicables aux processus de justice participative et se distingue notamment des mesures l gislatives mises en place en Ontario en Saskatchewan et en Colombie Britannique De fait ces trois provinces ont instaur depuis plusieurs ann es des processus de m diation obligatoire m me leurs codes de proc dure civile ce qui constitue d une part une obligation beaucoup plus contraignante que la simple consid ration d un mode de PRD mais d autre part un choix plus restreint puisque ces processus ne visent que la m diation Ces programmes ont r ussi atteindre certains objectifs En Ontario les d lais de r glement des dossiers ont substantiellement t r duits suite la mise en place de cette proc dure De m me le taux de sat
13. e au Qu bec et assortir la consid ration des modes de PRD d une obligation proc durale constituera un levier permettant le changement de point de vue de toute la soci t et la transformation de la culture judiciaire et juridique En d finitive nous sommes d avis que la consid ration obligatoire des modes de PRD appara t comme un l ment essentiel pour la mise en uvre ad quate des principes et objectifs dict s dans l avant projet de loi Cependant l IMAQ souligne qu aucun m canisme n est dict pour en assurer le respect Nous sugg rons de compl ter l obligation proc durale nonc e l article premier par un encadrement plus pr cis a Supra note 25 aa Supra note 28 p 70 M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 20 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBE Place l entente permettant une meilleure syst matisation et v rification de cet exercice de consid ration De fa on plus pr cise il serait envisageable de mieux qualifier l obligation de consid ration en l assujettissant par exemple aux dispositions relatives la forme et aux l ments des actes de proc dure Cette mesure serait similaire aux r gles applicables en Australie qui pr voient que les parties doivent accompagner leur demande en justice d un Genuine Steps Statement relatant les tapes entreprises pour la consid ration ou l application d un mode de r glement des dif
14. glement des dossiers dont la m diane est r duite de plusieurs mois en comparaison avec le d lai m dian de l obtention d un jugement Or cet effet pourrait tout autant se mesurer par une action l gislative moins contraignante Ainsi l application au Qu bec d un cadre moins restrictif mais davantage ax sur les meilleurs moyens d acc der un r glement permettra d instituer un v ritable syst me de justice participative dont le cadre rejoindra le principe directeur d efficacit N anmoins l instauration d un certain degr d obligations relativement aux modes de PRD priv s est n cessaire pour la manifestation de changements concrets Des interviews men s par le minist re de la Justice du Canada aupr s des avocats de la Nouvelle cosse d montrent que ceux ci sont beaucoup moins port s sugg rer leurs clients des modes de PRD comme la m diation tout simplement parce qu ils y sont moins expos s L aspect obligatoire de la consid ration d un mode de PRD priv avant a3 Analyse de l exp rience f d rale relative l utilisation de la m diation et d autres processus de r glement des diff rends 2009 p 26 Le rapport d voile que sur tous les dossiers admissibles la m diation obligatoire dans l chantillon peine 30 de ceux ci ont atteint ce stade le reste ayant t r gl au pr alable par voie de n gociation Ibid p 24 25 Ibid p 67 29 30 M M
15. minist re des Affaires municipales R gions et Occupation du territoire et le minist re des Transports Les d tails et le contenu de ce programme sont disponibles en ligne http www usherbrooke ca programmes fac droit 2e cycle maitrises reglement differends M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 2 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente sur des projets reli s la m diation Par ailleurs nous avons des changes r guliers avec les organismes publics et tribunaux administratifs qu b cois afin de d velopper une expertise en m diation institutionnelle et appuyer leurs efforts d am lioration continue des pratiques de m diation de facilitation et de conciliation qui y sont mises en uvre L IMAQ a galement une longue tradition de collaboration et d action conjointe avec plusieurs organismes et ordres professionnels int ress s par la justice participative Entre autres au cours des quatre derni res ann es nous participons aux tables rondes sur la justice participative qui sont sous l gide du Barreau de Montr al Nous avons aussi cr un comit de regroupement qui permet une dizaine d organismes qu b cois qui oeuvrent dans la pr vention et le r glement des diff rends d changer de mani re r guli re sur des sujets d int r t dans ce domaine et de coordonner leurs efforts de promotion et de d veloppement professionnel M MOIRE DE L
16. professionnelles pour autant que les comp tences des candidats rencontrent les standards tablis en mati re de m diation et que ces derniers soient familiers avec le syst me judiciaire et le travail avec des parties repr sent es par avocat De ce rapide survol il semble ind niable que les qualifications des intervenants en PRD ont une ascendance sur l appartenance professionnelle des candidats et ce dans toutes les l gislations ayant choisi d int grer les modes de PRD extrajudiciaires la proc dure civile Au Qu bec en mati re familiale le minist re de la Justice a plut t limit la pratique de la m diation aux membres de cinq ordres professionnels En mati re civile l interdisciplinarit est une modalit d j bien ancr e dans la pratique existante et 54 http www mediatebc com PDFs 1 25 Civil Roster Admission Assessment of Courses in Mediation and Conflict Re aspx 5 Cest notamment le cas de l Alberta du Manitoba et de Terre Neuve 56 En ligne http www albertacourts ab ca CourtofQueensBench CivilMediation tabid 74 Default aspx Le Barreau la Chambre des notaires l Ordre des psychologues Ordre des travailleurs sociaux et des th rapeutes conjugaux et familiaux du Qu bec et l Ordre des conseillers et conseill res en orientation 57 M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 32 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l e
17. tribunaux par les justiciables n a pourtant pas contribu r duire l engorgement des tribunaux et le d lai moyen des proc s n a cess depuis de s allonger en raison de la complexit et de l envergure des dossiers qui cheminent jusqu ce stade En somme plusieurs observateurs soulignent la Me Hubert Reid partage ses observations et ses recherches dans son RAPPORT D VALUATION DE LA LOI PORTANT SUR LA R FORME DU CODE DE PROC DURE CIVILE pr sent en janvier 2008 disponible en ligne http www wilsonlafleur com wilsonlafleur wl images cat Memoire pdf M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 6 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente n cessit de mettre en place une r forme plus incisive et efficace afin de r pondre aux attentes des citoyens et s ajuster aux conceptions de la justice de ceux ci L avant projet de loi propos en septembre dernier s inscrit dans ce sillage et constitue une innovation juridique au del de son aspect judiciaire En ce sens il refl te la plus pure tradition l gislative qu b coise d velopp e partir des ann es 1970 par laquelle nous nous d marquons comme une soci t avant gardiste ouverte coute des besoins de ses citoyens et socialement proactive Dans le pr sent m moire l IMAQ expose sa position sur les orientations et choix l gislatifs propos s par le minist re de la Justice et conjugue
18. Cet effort d montre l ouverture d esprit qui caract rise la culture juridique qu b coise et sa curiosit envers les autres milieux juridiques avoisinants L IMAQ tenait participer ce mouvement par son analyse et ses commentaires de l avant projet de loi et cet gard exprime un appui global envers les principes innovateurs propos s Cela dit nous avons formul et soumettons quelques recommandations qui peuvent se r sumer ainsi 1 Encadrer concr tement l obligation de consid ration des modes de PRD par les parties un conflit avant de s adresser aux tribunaux afin de r ussir ancrer et maintenir les changements propos s 2 Clarifier les r gles concernant l arbitrage afin d viter qu un arbitre largisse son mandat celui de conciliateur sans s informer de la volont des parties 3 tablir des crit res uniformes pour l accr ditation des diff rents intervenants en PRD 4 Reconna tre formellement la multidisciplinarit en PRD et reconna tre les accr ditations accord es par des organismes priv s d di s aux modes de PRD tel que l IMAQ Le Qu bec d j un acteur reconnu en mati re de justice participative deviendra avec cette coordination entre les modes de PRD extrajudiciaires et le cheminement judiciaire des conflits un leader de premier ordre dans l adh sion pleine et enti re de toute la soci t pour une justice civile renouvel e M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATI
19. Colombie Britannique M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 34 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente cela passe par l tablissement de crit res d accr ditation dict s par le minist re de la Justice ou une organisation d sign e cette fin galement reconna tre les accr ditations mises par des organismes priv s d di s aux modes de PRD tels que l IMAQ permettra de fournir au public une offre de service multidisciplinaire et tendue qui sera assortie des protections dont celui ci a besoin Advenant le cas o ces propositions seraient mises en uvre il serait galement pertinent d assortir l entr e en vigueur du nouveau Code de proc dure civile d un moratoire pour permettre l organisation ad quate de ce nouveau service la population La protection du public passe aussi notre sens par un volet ducatif permettant aux justiciables de comprendre l importance le sens et la valeur d une accr ditation en mati re de PRD Il s agit en effet d une protection puisque les m diateurs accr dit s d tiennent pour la plupart une assurance responsabilit pour leurs activit s 62 A PR P professionnelles De m me l uniformit et la qualit des services rendus par les m diateurs sont notamment tributaires de l obtention d une attestation professionnelle sp cifique la m diation En r sum la position de lIMAQ sur les
20. GE DU QU BEC 5 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBE Place l entente INTRODUCTION Depuis plus d une d cennie la communaut juridique au Qu bec et les instances politiques l encadrant conjuguent leurs efforts en vue d am liorer l acc s la justice de simplifier les r gles de proc dure et de r duire les d lais qui y sont inh rents C est dans cette voie que le minist re de la Justice a amorc une premi re r forme en 2002 sous le th me une nouvelle culture judiciaire laquelle pr sentait de nouvelles r gles relatives la proportionnalit des co ts d lais et proc dures entreprises r v lant du m me coup un d fi de taille celui de modifier en profondeur les mentalit s des intervenants judiciaires Pr s de dix ans plus tard le bilan qui en est fait par les diff rents acteurs du monde judiciaire et non judiciaire r v le que la question de l accessibilit la justice est un d fi toujours omnipr sent et auquel des centaines de citoyens qu b cois doivent faire face quotidiennement En 2008 l ancien doyen et auteur Me Hubert Reid concluait partir des donn es de la Direction g n rale des services de justice du minist re de la Justice que depuis 1977 le nombre de justiciables qui portent leurs litiges devant les tribunaux civils a chut de 55 alors que durant ces trente m mes ann es la population du Qu bec a augment de 19 6 Cette d saffectation des
21. INSTITUT 1 DE M DIATION OC ET DARBITRAGE DU QU BEC Place entente M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC SUR L AVANT PROIJET DE LOI INSTITUANT LE NOUVEAU CODE DE PROC DURE CIVILE Version amend e 13 d cembre 2011 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Pjaca l ntrat L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC L IMAQ est un organisme but non lucratif d di au d veloppement et l utilisation extensive de m thodes de pr vention et de r glement des diff rends PRD notamment afin de favoriser l acc s une justice de qualit pour tous les citoyens organisations et entreprises du Qu bec Notre mission en est une de service et d ducation Cr en 1977 l IMAQ est le principal organisme qu b cois regrouper des tiers impartiaux qualifi s qui agissent comme facilitateurs m diateurs ou arbitres pour r soudre les diff rends en mati re civile commerciale et dans le domaine du travail Les 236 membres de l IMAQ proviennent d horizons professionnels multiples et de domaines d exp rience diversifi s Ils sont pour la plupart membres d un ordre professionnel dont environ 30 aupr s du Barreau du Qu bec et 10 aupr s de la Chambre des notaires du Qu bec Nos membres partagent des valeurs communes d int grit et de comp tence attest es par nos r gles d accr ditation d thique et de proc dure lesquelles visent en
22. INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 3 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente TABLE DES MATI RES INTRODUCTION 6 LA RECONNAISSANCE DES MODES DE PRD PRIV S UNE R FORME LA MESURE DES BESOINS DES CITOYENS 8 A Une justice conforme aux mouvances mondiales 8 B Une vision progressiste du droit et de la justice 11 C Une impulsion l gislative pour une meilleure pratique judiciaire_ 14 ASPECTS PRATIQUES ET PROC DURAUX UNE JUSTICE CIVILE RENOUVEL E 16 A La consid ration obligatoire des modes de PRD 17 B Le titre du livre I Les principes de la proc dure applicable aux modes priv s de pr vention et de r glement 21 C Le livre VII Les modes priv s de pr vention et r glement des diff rends 23 PROFESSIONNELS EN PRD LA RICHESSE DE LA MULTIDISCIPLINARIT 30 A Une profession essentiellement interdisciplinaire 30 B La protection du public 33 CONCLUSION 36 M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBE Place l entente R SUM L IMAQ pr sente dans le cadre de cette commission parlementaire un m moire abordant trois sujets touch s par l avant projet de loi instituant le nouveau Code de proc dure civile Une premi re partie se rapporte au principe de justice et l volution de ses conceptions en lien avec les besoins des citoyens et leur rapport au droit et aux institutions
23. OIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 19 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente de s adresser aux tribunaux permettra de pallier cette observation par l instauration d un r flexe un changement de culture qui se manifestera ensuite par une autonomisation accrue de la collectivit juridique Ce mouvement gagnera galement les justiciables et tous les autres intervenants dans un conflit qui devront se renseigner au sujet de leurs obligations proc durales Ce changement de culture a d ailleurs t observ ailleurs au Canada il s agit d un constat important de l valuation du programme de m diation obligatoire de la Saskatchewan et les professeures Julie Macfarlane et Michaela Keet dans leurs observations indiquent que le point de vue de la communaut juridique a consid rablement chang Les avocats sont en effet aujourd hui beaucoup plus soucieux d am liorer le programme de m diation obligatoire que de l abolir M me son de cloche du c t du minist re de la Justice du Canada dont les avocats ont remarqu depuis cinq ans des changements d attitude envers les modes de PRD autant personnels qu institutionnels Bien que ces analyses soient surtout li es aux programmes de m diation obligatoire il demeure que c est l intention l gislative derri re ceux ci qui permet les changements observ s Ainsi ces exemples sont transposables la situation envisag
24. ON ET D ARBITRAGE DU QU BEC 36 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente ANNEXE A Liste des appartenances professionnelles des membres de l IMAQ exer ant une profession r glement e par l Office des professions du Qu bec Ordre des administrateurs agr s du Qu bec Ordre des agronomes du Qu bec Ordre des architectes du Qu bec Barreau du Qu bec Ordre des comptables agr s du Qu bec Ordre des comptables g n raux accr dit s du Qu bec Ordre des chimistes du Qu bec Ordre des conseillers en ressources humaines agr s du Qu bec Ordre des valuateurs agr s du Qu bec Ordre des infirmi res et infirmiers du Qu bec Ordre des ing nieurs du Qu bec Coll ge des m decins du Qu bec Chambre des notaires du Qu bec Ordre des psychologues du Qu bec Ordre des technologues professionnels du Qu bec Ordre des travailleurs sociaux et des th rapeutes conjugaux et familiaux du Qu bec M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 37
25. a d ailleurs d pass le vieux continent car l Australie a adopt en 2011 une l gislation fort inspirante le Civil Dispute Resolution Act pr voyant R solution du Parlement europ en du 13 septembre 2011 sur la mise en uvre de la directive relative la m diation dans les tats membres ses effets sur la m diation et son adoption par les tribunaux en ligne http www europarl europa eu sides getDoc do type TA amp reference P7 TA 2011 0361 amp language FR Voir articles 213 C p c et suivants en ligne http www admin ch ch f as 2010 1739 pdf Voir articles 1724 1737 en ligne http www droithelge be codes asp jud 10 M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 9 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente que les parties avant de pouvoir instituer leur recours doivent entreprendre des d marches sinc res de r glement extrajudiciaire et consigner le tout dans une d claration crite dont la production est obligatoire Ce tour d horizon de la r alit judiciaire des diff rentes l gislations dans les autres pays permet de saisir la nature et l ampleur du ph nom ne de justice participative Ce concept et son interaction avec la culture juridique sont des questions qui ont longuement t tudi es par certains universitaires mais que l on peut r sumer en une vision de la justice qui poss de le potentiel de r duire les contraintes
26. arties r pond au besoin des justiciables de s approprier la conception de justice et correspond au potentiel d intervention des modes de PRD En effet permettre une recherche de solutions dans le respect des r gles fondamentales du droit mais qui se transpose plus concr tement dans la r alit des parties est avant tout ce qui permet le r glement rapide complet et durable des diff rends entre les parties Les conflits se trouvent traduits par le dialogue et le partage d information en enjeux communs qu elles devront r soudre ensemble 5 Le petit Robert d finit une profession comme une occupation d termin e dont on peut tirer ses moyens d existence ou un m tier qui a un certain prestige social ou intellectuel Ce qui correspond dans les mod les de m diation l exercice d une m diation facilitante Voir ce sujet John Peter Weldon Le m diateur et sa m diation y a t il un lien entre le style de communication du m diateur et le mod le de m diation qu il privil gie dans D veloppement r cents en m diation Service de la formation permanente du Barreau du Qu bec Cowansville ditions Yvon Blais 2001 p 1 21 La m diation peut tre entrevue comme un outil de transformation ou qui permet de combler des besoins auxquels le mode formel ne r pond plus ce sujet voir Louise Lalonde M diation et droit opposition int gration ou transformation Le continuum dans la pratique civil
27. e et commerciale de la m diation dans D veloppement r cents en m diation Service de la formation permanente du Barreau du Qu bec Cowansville ditions Yvon Blais 2001 p 75 89 38 M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 24 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente De fa on plus sp cifique la n cessit pour les m diateurs de souscrire une assurance responsabilit et l assujettissement des r gles d ontologiques pour invoquer le privil ge de non contraignabilit est une mesure qui sera b n fique pour le public Elle garantira en effet un plus grand bassin de sp cialistes qualifi s en m diation qui seront d s lors incit s se tourner vers des organismes accr dit s par le ministre de la Justice pour leur formation et protection professionnelles ce chapitre la question de la qualification des professionnels en PRD et de leur formation est un sujet incontournable pour l IMAQ et nous consacrerons la prochaine section ce sujet l instar de l exercice de la section pr c dente des commentaires plus techniques peuvent tre sugg r s relativement certaines dispositions du livre VII de l avant projet de loi sans r duire la port e des l ments dont nous avons soulign la pertinence Dans un premier temps le l gislateur devrait clarifier sa pens e sur l utilisation du terme n gociation l article 607 A P L puisqu en ra
28. e que la confidentialit ne s appliquerait pas leur propre recours aux tribunaux Il y a un risque que ce dernier nonc soit assimil une autorisation de pouvoir utiliser les informations chang es lors des s ances de m diation aux fins de proc dures que les parties pourraient intenter subs quemment la fin du processus de PRD notre avis cela est contraire la reconnaissance universelle ainsi qu la jurisprudence actuelle des tribunaux qu b cois que le contenu des changes dans le cadre d une m diation ne peut et ne doit tre communiqu l ext rieur de celle ci ou m me utilis dans le cadre de proc dures judiciaires tant donn nos commentaires ci haut nonc s et l instar des articles 159 et 379 de l avant projet de loi son article 4 pourrait donc se lire ainsi 4 Tout ce qui est dit crit ou fait dans le cadre d un mode priv de pr vention ou de r glement des diff rends est confidentiel sous r serve des ententes sur le sujet ou des dispositions particuli res de la loi M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 22 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBE Place l entente Ceci cl t les changements techniques que nous souhaitions proposer pour ce titre de la loi Ces nuances peuvent para tre subtiles mais elles auront un impact d terminant dans la compr hension et l application de cette section de l avant projet de loi
29. eurs qu b cois comme H l ne de Kovachich et al Guide pratique de la m diation Scarborough Carswell 1997 ou Nabil Antaki Le r glement amiable des litiges Cowansville ditions Yvon Blais 1998 et am ricains comme Christopher W Moore The Mediation Process Practical Stategies for Resolving Conflict San Francisco Jossey Bass 2 d 2003 27 OR Ar DE P r Le minist re de la Justice s en tait remis aux arguments du Barreau du Qu bec et ses suggestions dont le m moire est disponible en ligne www barreau qac ca pdf medias positions 1997 199701 pl 65 pdf M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 18 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBE Place l entente Notre position en faveur de la consid ration obligatoire des modes de PRD plut t que leur application obligatoire se base galement sur divers faits L tude men e par le minist re de la Justice du Canada dans son Analyse de l exp rience f d rale relative l utilisation de la m diation et d autres processus de r glement des diff rends d montre qu avant la m diation c est un autre mode de PRD qui est le plus utilis soit la n gociation assist e De m me les taux de r glement des dossiers en m diation obligatoire ne sont pas n cessairement am lior s par ces processus dans les provinces o ils s appliquent Le seul impact positif mesur dans ces syst mes se traduit par un d lai de r
30. f rends B Le titre du livre I Les principes de la proc dure applicable aux modes priv s de pr vention et de r glement des diff rends Dans la premi re section de ce m moire nous avons soulign la pertinence et l utilit des dispositions nonc es dans les premiers articles de l avant projet de loi Sans pour autant mitiger notre appui g n ral aux dispositions li es aux modes de PRD l int rieur de l avant projet de loi nos commentaires pr c dents peuvent n anmoins s assortir de suggestions constructives plus pr cises et techniques sur la formulation de certaines dispositions de ce titre Ces remarques permettraient l avant projet de loi d encore mieux refl ter les r alit s des professionnels en PRD et de s accorder aux pratiques du milieu D abord l article 2 A P L dicte son dernier alin a le principe de proportionnalit applicable par ailleurs l ensemble de la proc dure civile Il reprend des principes d j codifi s l actuel article 4 2 C p c sans totalement tenir compte de la sp cificit inh rente aux diff rents modes de PRD La notion de proportionnalit doit tre entrevue diff remment pour tenir compte de la motivation et de certains avantages qui pousseraient les parties entreprendre un processus qui d passe le cadre de leur diff rend ne respectant pas n cessairement la proportionnalit de leur litige en soi Les 33 Ces articles se trouvent au cha
31. i s y pr tent il faut tre dispos et engag pour que des r sultats tangibles et durables mergent La notion de m diation obligatoire ne fait d ailleurs pas partie de la tradition l gislative au Qu bec Du moins il s agissait de la position adopt e par le l gislateur en 1997 apr s l tude et le rejet partiel du projet de loi instituant la m diation pr alable obligatoire en mati re familiale Le minist re de la Justice avait en effet jug que la s ance d information obligatoire tait un canal suffisant pour diffuser et populariser la m diation en ce domaine L IMAQ soutient que ces principes s appliquent de la m me fa on aux conflits civils et commerciaux noncer l obligation de consid rer les modes de PRD comme il est pr vu l article 1 de l avant projet de loi est une impulsion l gislative suffisante pour atteindre les objectifs d am lioration de l acc s la justice Le processus propos dans l avant projet de loi permet ainsi de respecter les caract ristiques pr coce volontaire et syst mique mais r ussit aussi pr server celles de souplesse et adaptabilit en ne proposant pas un programme qui se limiterait uniquement la m diation Les parties un conflit pourront ainsi pousser leur autod termination jusqu choisir le mode de PRD le mieux adapt leur situation et ce sans manquer au respect de leurs obligations proc durales 25 Selon les aut
32. ile dans un regroupement conceptuel plus ad quat N anmoins un changement notable est cette volont de rendre l arbitrage plus accessible par une simplification et un assouplissement de ses r gles Un avantage d terminant de l arbitrage et ce qui le distingue du processus judiciaire est justement cette efficacit et la souplesse avec laquelle est conduit son processus Diff rentes instances sur les plans national et international ont manifest ce d sir que l arbitrage puisse redevenir un mode de r glement des litiges juste efficace rapide et conomique L International Bar Association a adopt des r gles pour l arbitrage international permettant une proc dure efficace conomique et quitable Plus localement l Association du Barreau Canadien pr sentait r cemment dans le cadre de 4 Article 2 1 du Code d thique des m diateurs de l IMAQ Article 3 1 3 du Code d thique des m diateurs de l IMAQ Les articles de la section 3 10 de ce Code d thique pr cisent et d taillent la nature de cette obligation pour toutes circonstances applicables au travail d un m diateur 41 2 titre d exemple l article 3 4 du Code d thique des m diateurs de l Institut d arbitrage et de m diation du Canada pr voit que Le m diateur doit aussi aviser les parties de la n cessit de consulter un autre professionnel lorsque le besoin s en fait sentir afin de les aider prendre une d cision en
33. isfaction des parties qui en ont fait l essai indique dans une tr s forte proportion un accueil favorable la m diation obligatoire En Saskatchewan les travaux des professeures Julie Macfarlane et Michaela Keet dessinent un programme bien implant et voluant de fa on somme toute satisfaisante Nous observons cependant que le caract re volontaire du processus un principe directeur nomm par la Commission du droit du Canada n est pas respect selon cette approche Or le caract re volontaire de tout mode de PRD est un principe fondamental une condition sine qua non Tous les auteurs de doctrine ce sujet sont sans Voir le rapport intitul Evaluation of the Ontario Mandatory Mediation Program Rule 24 1 Final Report The first 23 Months Robert Hann amp Associates Limited 2001 25 Civil Justice Reform and Mandatory Civil Mediation in Saskatchewan Lessons From a Maturing Program 2004 2005 42 Alberta Law Review 677 M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 17 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente quivoque et imposer la tenue d une m diation est un proc d premi re vue antinomique Bien que les modes de PRD soient pratiqu s de fa on informelle en abondance et qu ils r pondent ad quatement aux besoins de justice des citoyens il ne s agit pas non plus d une panac e et ce ne sont pas toutes les situations qu
34. ison de son emplacement une certaine confusion se cr e quant son application aux autres modes de PRD Le terme n gociation fait il r f rence au seul mode priv de PRD nomm n gociation tel que mentionn l article 1 A P L ou galement aux autres modes priv s de PRD tels la m diation ou l arbitrage Ou s applique t il aussi la m diation et l arbitrage Par ailleurs l article 607 A P L pr sente une attente qui pourrait s av rer irr aliste envers les parties puisqu il est d licat d dicter un engagement de proposition de solutions leur endroit En pratique il est pr f rable que les sp cialistes des modes de PRD laissent les parties en arriver par leur propre r flexion aux solutions qui leur apparaissent les plus favorables pour elles et qui correspondent davantage leurs besoins et int r ts Les experts r sument cet tat de fait par l expression M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 25 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente autod termination des parties En m diation le principe de l autod termination est un des cinq l ments fondamentaux qui caract risent ce processus de PRD Enfin faire obligation aux parties de s entendre sur l information qu elles doivent changer fait notre sens double emploi avec l obligation de bonne foi dont est d j empreint notre droit civil En cons quence
35. juridiques galement la reconnaissance des modes de PRD extrajudiciaires est analys e en lien avec les tendances mondiales en mati re de justice L IMAQ conclut que les dispositions propos es dans l avant projet de loi constituent une impulsion l gislative susceptible de cr er un changement de culture juridique et un nouveau rapport la justice participative et en ce sens l avant projet de loi r pond aux besoins des justiciables Un second point aborde de fa on plus sp cifique les dispositions se rapportant aux PRD extrajudiciaires dans l avant projet de loi En outre l IMAQ commente le choix l gislatif de ne rendre obligatoire que la consid ration d un mode de PRD et non l exercice de celui ci galement les dispositions concernant le cadre g n ral de la proc dure civile la m diation et l arbitrage font l objet de quelques remarques et pr cisions Une troisi me section porte sur la pratique des professionnels qui exercent dans le champ des modes de PRD L IMAQ fait valoir l interdisciplinarit intrins que cette discipline et la situation dans les autres provinces par rapport la gestion de l offre et l attestation des qualifications professionnelles des candidats Dans une perspective de protection du public lIMAQ formule des recommandations concernant la multidisciplinarit des praticiens et la supervision des informations donn es au public M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRA
36. m diateur d arbitre ou de tout intervenant en PRD ne font pas l objet d une r glementation r gie par l Office des professions Autrement dit il ne s agit pas d un titre r serv ou prot g de sorte que toute personne peut y acc der sans gard sa formation professionnelle d origine De fait l IMAQ compte parmi ses rangs des membres appartenant 17 ordres professionnels diff rents en plus de plusieurs membres dont les professions sont non r glement es 49 tos 2 2 m Par exemple des ing nieurs valuateurs agr s architectes ou psychologues 50 m 5 5 tia u z Par exemple des professionnels de la gestion ou de la communication Comme il a d j t indiqu pr c demment ces personnes seront aussi d sign es sous l appellation g n rale de professionnels M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 30 INSTITUT Je M DIATION ET DARBITRAGE DU QU BEC Place l entente Cette situation pr sente de nombreux avantages ne serait ce que par le nombre et la vari t de sp cialistes disponibles pour les parties ainsi que le co t reli leurs services Sur le plan pratique les parties peuvent vouloir s adresser un tiers qui aura les qualifications pour comprendre les aspects techniques et pratiques de leur conflit Le champ d action des modes de PRD comme le sugg re l avant projet de loi juste titre est beaucoup plus large que le domaine ju
37. nous sugg rons que l article 607 A P L se lise de la fa on suivante 607 Les parties qui conviennent d un mode de PRD qui a recours la n gociation doivent veiller circonscrire ad quatement leur diff rend identifier leurs besoins et leurs int r ts respectifs et l information qu elles doivent changer pour leur permettre de pr venir ou de r soudre leur diff rend Dans un deuxi me temps la formulation des articles 608 et 609 A P L semble introduire une distinction entre les tiers qui assistent ou aident les parties d une part et les m diateurs et les arbitres d autre part De plus le texte de l article 609 A P L semble aussi inclure les personnes qui accompagnent ou conseillent les parties lors d un processus de PRD Des ambig it s quant aux professionnels des PRD ou autres personnes qui sont vis es par ces deux articles pourraient tre soulev es et il y aurait lieu de pr ciser leur port e Finalement l nonciation du r le traditionnel et des responsabilit s du m diateur dans l avant projet de loi devrait tre soigneusement tudi e pour ne pas l largir ind ment Plus particuli rement l article 618 A P L nous croyons que le m diateur ne saurait garantir la compr hension par les parties des cons quences d une entente issue d un processus de m diation notre sens ce r le d coule davantage d explications ou Dans le monde anglo saxon on utilise le terme
38. ntente revoir ce principe ou limiter l acc s la m diation des ordres professionnels serait un obstacle sur le plan pragmatique En somme les m diateurs issus de plusieurs disciplines organis es en ordre professionnel ou non permettent un apport diff rent mais tr s pertinent en toutes circonstances que le contexte soit de nature judiciaire ou autre B La protection du public Il va sans dire que tous les intervenants en mati re de justice doivent assurer des services de qualit et il incombe aux diverses autorit s l gislatives d envisager les meilleurs moyens pour permettre la protection du public Principalement c est le minist re de la Justice qui joue ce r le et les diff rents ordres professionnels Sur le plan priv des organismes comme l IMAQ et d autres organisations ailleurs au pays veillent la protection du public par le biais d un syst me d accr ditation permettant d tablir des standards de qualification et des crit res d valuation pour ses professionnels en PRD L approche du minist re de la Justice propos e dans l avant projet de loi permet la pratique des modes de PRD par tout sp cialiste sans gard sa profession ce qui ne r f re pas n cessairement un ordre professionnel En effet l avant projet de loi se veut beaucoup plus souple l image des initiatives qu il propose Ainsi les parties qui en consid rant un mode de PRD choisissent la m diation ne sont pa
39. orientations adopter l gard des professionnels en PRD est conforme la r alit actuelle des professionnels en PRD et vise des objectifs d excellence et d uniformit La richesse de la multidisciplinarit en PRD saura caract riser la culture juridique qu b coise comme un ensemble complet et un instrument de justice inclusive et participative 62 x x I z LIMAQ sugg re ses membres de souscrire l assurance responsabilit professionnelle offerte par l Institut d arbitrage et de m diation du Canada inc Cette modalit pourrait ventuellement devenir obligatoire si la mise en uvre du pr sent projet de loi le requiert L tude men e par le minist re de la Justice de l Ontario propos de son programme de m diation obligatoire d montre d ailleurs que les m diations men es par des m diateurs sur la liste tablie se distinguaient dans le taux de r glement des dossiers s tant r gl s en partie Cela r v le les habilet s sup rieures n cessaires aux dossiers plus d licats ou complexes Supra note 24 p 80 et suivantes M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 35 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBE Place l entente CONCLUSION Le minist re de la Justice a d ploy dans son avant projet de loi des strat gies simples mais efficaces en vue d am liorer l acc s la justice et de mieux conceptualiser la proc dure civile au Qu bec
40. oyens dans la pr vention et le r glement de leurs diff rends souligne l importance de la justice participative Ces ajouts dans l avant projet de loi permettront de doter le Code de proc dure civile de l architecture conceptuelle n cessaire pour incarner la charge symbolique que doit porter un tel code en sugg rant une plus grande place aux principes fondamentaux de la justice et en leur donnant une v ritable port e normative Le titre premier vacue aussi l id e re ue qu un code de proc dure civile ne doit r f rer qu au d roulement d un litige devant les tribunaux En ce sens l avant projet de loi propose une justice civile consid r e avec une vue d ensemble et non seulement le mode d emploi du droit en mati re de justice La proc dure civile avant de constituer le guide du cheminement judiciaire des litiges est aussi le reflet de toute la justice civile et ce chapitre inclut l ensemble des d marches et du cadre dans lequel doit voluer le justiciable pour faire valoir ses droits Ce concept de justice et le paradigme juridique ont incontestablement volu au fil des d cennies L universitaire Roderick A Macdonald dans un rapport portant sur l accessibilit de la justice datant de 1991 16 ti 5 P m PEE EE V hiculer la promotion des modes de PRD en exergue d une loi est par ailleurs une des initiatives propos es par l universitaire Louis Marquis pour consolider le dynamisme qu b cois en ma
41. par le Barreau en ligne www barreau qc ca pdf mediation civile guide de pratique pdf le Code de d ontologie de l IMAQ en ligne http www imaq org nos membres code dXF2 80 99ethique des mediateurs et des arbitres et le Code d thique des m diateurs en ligne http www iamq org Code 20ethique 20des 20mediateurs 19 20avril 202007 pdf ou celui de l ADRIC en ligne http www adrcanada ca resources documents Codedethiquedemediateurs2011avrili5 000 pdf M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 23 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBE Place l entente d ontologie des ordres professionnels auxquels appartient un grand nombre de m diateurs Bref le contenu et l organisation des articles portant sur le m diateur et son r le dans la m diation le font appara tre comme un professionnel compl tement d marqu de son horizon professionnel d origine Il faut d ailleurs pr ciser que le mot professionnel dans ce m moire d signe le sens g n ral et usuel de ce mot et ne fait pas r f rence aux professions r gies par un ordre professionnel Ainsi le m diateur est juste titre consid r comme un expert du processus par opposition un expert du contenu lequel se trouve tre davantage incarn par les parties De m me l orientation donn e l avant projet de loi vers une pratique ax e sur les besoins et les int r ts des p
42. pitre V du livre V de l avant projet de loi a Supra note 11 article 4 M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 21 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente circonstances particuli res et les diff rents enjeux devraient cons quemment tre ajout s au dernier alin a de l article 2 A P L qui se lirait comme suit Elles doivent de m me que les tiers auxquels elles font appel veiller ce que les d marches qu elles entreprennent demeurent proportionnelles quant leur co t et au temps exig la nature et la complexit de leurs diff rends ainsi qu aux enjeux et aux circonstances particuli res reli s ces diff rends Ensuite l article 4 A P L emploie un vocabulaire se distinguant du reste de la loi lorsqu il nonce un engagement de la part des parties et du tiers qui les assiste de pr server la confidentialit de ce qui est dit crit ou fait dans le cours du processus L utilisation du verbe engager affaiblit notre sens la notion de confidentialit sur laquelle se fonde cette disposition Il serait plus constant et conforme d noncer ce principe de la m me fa on et dans les m mes termes qu ailleurs dans la loi De cette fa on les d cisions judiciaires et les enseignements doctrinaux se rapportant ce sujet pourront s appliquer sans qu une ambig it soit soulev e De plus la derni re partie de l article propos nonc
43. que de la justice civile s est aussi accompagn e dans plusieurs pays d un r le plus accru de la justice participative et plus particuli rement des modes de pr vention et r glement des diff rends extrajudiciaires En 2008 le Parlement europ en adoptait la directive 2008 52 CE laquelle nonce que chaque pays de l Union europ enne devra mettre en place une l gislation en mati re de m diation civile et commerciale afin de garantir un meilleur acc s la justice Selon lui la m diation apporte des solutions extrajudiciaires plus conomiques et rapides en plus Directive du 21 mai 2008 portant sur certains aspects de la m diation en mati re civile et commerciale Journal officiel de l Union europ enne disponible en ligne http eurlex europa eu LexUriServ LexUriServ do uri OJ L 2008 136 0003 0008 FR PDF Voir plus sp cifiquement les articles 5 7 de la directive M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 8 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente de pr server de fa on plus durable les relations entre les parties impliqu es dans un diff rend ou un litige Cette directive souligne que les tats pourront tablir des l gislations cadres qui permettront l acc s aux modes de r solution des conflits tant judiciaires qu extrajudiciaires et bien qu elle vise sp cifiquement les litiges transfrontaliers elle souligne que les tats pourront l
44. r glement des diff rends 1 11 Disponible en ligne http dsp psd pwgsc gc ca Collection JL2 22 2003F pdf M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 10 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente de nombreux avantages et que ces processus conviennent tous les types de conflits Plus sp cifiquement elle recommandait que les gouvernements continuent de fournir activement des processus participatifs de r solution des conflits dans leurs institutions dans leurs litiges avec les citoyens et dans la prestation des services de r glement des conflits notamment dans l appareil judiciaire et les tribunaux administratifs En somme non seulement les initiatives du gouvernement qu b cois s inscrivent parfaitement dans les recommandations de la Commission du droit du Canada et des observateurs locaux en plus de suivre les grandes tendances mondiales en mati re de justice mais elles t moignent aussi d une soci t qu b coise faisant preuve d un grand leadership B Une vision progressiste du droit et de la justice Les diff rents m canismes propos s dans l avant projet de loi en mati re de PRD suivent galement l volution qui marque les conceptions du droit et de la justice L approche du minist re de la Justice le vocabulaire utilis pour circonscrire l existence l essence et l utilit des modes de PRD ainsi que l emplacement des dispositions re
45. reint de flexibilit vite une cristallisation des diff rents modes de PRD en permettant une volution et une adaptation des processus dans le temps et selon les contextes Aussi les fonctions et les r les des avocats jusqu ici en gestation ou dans leurs premiers balbutiements en mati re de PRD seront uniformis s en ce que leurs devoirs dans un conflit sont clarifi s et une d marche pr cise d information et de consid ration des modes de PRD devra faire partie du cheminement normal des mandats qui leur sont confi s Cette pratique judiciaire bonifi e permettra la consolidation des habilet s professionnelles dans la plupart des cas d j acquises ou du moins d velopp es au fil de la pratique quotidienne afin de favoriser l mergence d une nouvelle pratique du droit et de la profession En r sum l avant projet de loi r pond aux besoins actuels de justice et sera un vecteur de changement pour une meilleure accessibilit la justice une plus grande mobilisation des justiciables pour la prise en charge de leurs diff rends et une transformation de la pratique professionnelle et judiciaire de tous les intervenants en mati re de justice 22 Fe a La professeure Julie Macfarlane a crit un livre ce sujet nomm The New Lawyer Vancouver UBC Press 2008 308 p M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 15 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBE Place l en
46. ridique puisqu il s adresse des situations qui bien souvent d bordent plusieurs gards du cadre de la loi Entre d autres termes le domaine de la pr vention et du r glement des diff rends existe en soi que ce soit l ext rieur ou l int rieur du forum judiciaire et rel ve par essence de plusieurs disciplines ce sujet le Barreau de Montr al dans son Rapport final de la table ronde sur la comp tence en mati re de justice participative concluait qu un des d fis en mati re de justice participative demeurait l interdisciplinarit et proposait titre de solutions possibles court terme d acqu rir des connaissances provenant d autres disciplines et de s ouvrir au pluralisme des normes issues d autres disciplines C est aussi l orientation choisie par les trois provinces ayant mis en place des programmes de m diation obligatoire En Ontario les comit s locaux de m diation sont charg s de la reconnaissance et de la surveillance des m diateurs selon des crit res tablis par le minist re de la Justice ontarien Selon le bar me d valuation la grande partie de l examen des candidatures se fait sur la base de la formation et de l exp rience en m diation titre indicatif les formations initiales ou connexes ne peuvent compter que pour un maximum de 5 et les points allou s pour les connaissances juridiques ne ai Disponible en ligne http www barreaudemontreal qc
47. s oblig es de recourir un m diateur accr dit en mati re civile L accr ditation est un l ment pertinent au regard de la contraignabilit du m diateur seulement et doit faire l objet d une reconnaissance par le minist re de la Justice Cette supervision par le minist re de la Justice des organismes dispensant des formations et des accr ditations permet une plus grande multidisciplinarit parmi les 8 Article 611 de l avant projet de loi M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 33 INSTITUT Je M DIATION ET DARBITRAGE DU QU BEC Place l entente professionnels des PRD et r pond l tendue et la vari t des besoins des justiciables Ne pas limiter cette reconnaissance aux ordres professionnels s av re un choix judicieux car nombre de professionnels chevronn s en PRD n exercent pas une profession r glement e par l Office des professions du Qu bec Ceux ci sont accr dit s par des organismes buts non lucratifs et multidisciplinaires comme l IMAQ et pr sentent les m mes qualifications professionnelles que leurs homologues En effet l IMAQ a tabli des r gles d accr ditation de haut niveau comparables celles des ordres professionnels actuellement reconnus L organisation met r guli rement jour ses listes de m diateurs et offre au public un service de r f rence par r gion cat gorie de membres secteur d activit profession et langue Plusie
48. sa voix la sienne plusieurs gards Cet exercice de r flexion portera sur les impacts et apports autant pratiques que th oriques de l avant projet de loi et souligne la distinction et la qualit de notre l gislation qui font du Qu bec un acteur reconnu pour son approche en mati re de justice M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 7 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBE Place l entente I LA RECONNAISSANCE DES MODES DE PRD PRIV S UNE R FORME LA MESURE DES BESOINS DES CITOYENS L avant projet de loi dans son ensemble appara t comme un travail innovateur r fl chi et soucieux de r pondre aux attentes des justiciables Il propose une int gration r aliste des diff rents outils juridictionnels et largit leur champ d action pour se conformer aux nouvelles r alit s du rapport des citoyens au droit et la justice A Une justice conforme aux mouvances mondiales Bien que l avant projet de loi continue dans la voie de l innovation et encadre avec pertinence le virage vers cette nouvelle culture judiciaire d j amorc en 2002 l on doit souligner que la situation au Qu bec refl te celle de nombreuses juridictions ailleurs dans le monde L accessibilit la qualit et la c l rit de la justice civile et l exercice des droits civils dans un esprit de coop ration ne sont pas une pr occupation qu au Qu bec La simplification conceptuelle et prati
49. sid re le droit comme un tout autant conomique qu humain qui appartient d autres sens ou objectifs que la normativit qu il porte En d finitive la conception de justice civile v hicul e dans la disposition pr liminaire et le titre du premier livre de l avant projet de loi permettra l atteinte de plusieurs objectifs vari s offrir aux citoyens un portrait r aliste de ce que repr sente la justice l int gration plus formelle des modes de PRD priv s l appareil judiciaire et la mobilisation des citoyens qui sont invit s r fl chir leurs conflits consid rer appliquer et participer un mode extrajudiciaire de r glement des diff rends 18 Roderick A Macdonald Jalons pour une plus grande accessibilit la justice Rapport synth se du groupe de travail sur l accessibilit la justice Qu bec minist re de la Justice 1991 112 p Pensons John Rawls Th orie de la justice Paris Seuil 1987 666 p ou J rgen Habermas Droit et d mocratie entre faits et normes Paris Gallimard 1997 494 p 20 1 P On rs 2 12 Donn es fournies par le minist re de la Justice du Canada dans son Analyse de l exp rience f d rale relative l utilisation de la m diation et d autres processus de r glement des diff rends 2009 M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 13 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBE Place l entente C
50. tente IL ASPECTS PRATIQUES ET PROC DURAUX UNE JUSTICE CIVILE RENOUVEL E Dans la section pr c dente nous avons formul un appui de principe sur l essence m me de l avant projet de loi instituant le nouveau Code de proc dure civile ainsi que ses orientations fondamentales L IMAQ souhaite aussi commenter certains aspects sp cifiques le concernant Selon le rapport de la Commission du droit du Canada La transformation des rapports humains par la justice participative tout processus de justice participative devrait comprendre les principes directeurs suivants e une intervention pr coce e a confidentialit e accessibilit e quit e e caract re volontaire e la pertinence et le r alisme des e une pr paration soign e r sultats e des occasions de dialogue e a souplesse et l adaptabilit direct e l efficacit e a d fense et le soutien e l effet syst mique Comme nous l avons exprim pr c demment nous sommes convaincus que l avant projet de loi dans son tat actuel permettra une plus grande accessibilit aux modes de PRD une intervention pr coce dans la gestion des diff rends et que nous assisterons un effet syst mique L avant projet de loi se veut toutefois plus sp cifique l gard de plusieurs l ments jalonnant l int gration des modes de PRD priv s la proc dure civile et trois l ments interpellent plus directement l expertise de l IMAQ la consid ration obligatoire
51. ti re de justice participative Supra note 13 7 Le doyen Daniel Jutras soutient que le Code de proc dure civile dans sa forme actuelle manque de coh rence pour avoir une force symbolique dans l ordre juridique qu b cois Daniel Jutras Culture et droit processuel le cas du Qu bec 2009 54 R D McGill 273 289 et 290 M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 12 INSTITUT Je M DIATION ET DARBITRAGE DU QU BEC Place l entente concluait d j que le droit est en quelque sorte pluriel et que ses sources d passent la norme juridique Les recherches en philosophie juridique se sont d ailleurs grandement int ress es la conception de la justice comme manant du consensus et de la d lib ration Consid rant que plus de 90 des causes inscrites se r glent avant qu elles ne proc dent devant les tribunaux on pourrait difficilement affirmer que les praticiens du droit ne sont pas sensibles cette question et qu ils ne participent pas d finir largir et laborer ce qu est la justice Ils savent faire valoir leurs clients les autres consid rations permettant de conclure la raisonnabilit d une entente pensons la relation future les possibilit s de collaboration les avantages autres que p cuniaires ou tout simplement le bien tre que peut apporter un r glement Sans le savoir les avocats pratiquent quotidiennement cette justice renouvel e celle qui con
52. toute connaissance de cause 43 ya x P Voir les r gles sur l administration de la preuve dans l arbitrage international en ligne http www ibanet org Publications publications IBA guides and free materials aspx M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 27 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente ses conf rences un mod le de convention pour le r glement des diff rends par la voie d un arbitrage juste efficace rapide et conomique L IMAQ recommande m me ses membres d int grer par r f rence dans les contrats les r gles simplifi es d arbitrage de l Institut d arbitrage et de m diation du Canada permettant aux parties d atteindre ces objectifs louables Les dispositions de l avant projet de loi auront pour effet de faciliter cet assouplissement et l atteinte du potentiel de l arbitrage Ces changements permettront galement d viter que la proc dure d arbitrage connaisse une complexification et m ne une trop grande judiciarisation Un autre changement important dans l avant projet de loi au sujet de l arbitrage interpelle plus particuli rement lIMAQ et il s agit de l largissement du mandat de l arbitre pour y inclure la conciliation lorsque requis ou appropri Nous avons voqu l importance de conserver les caract ristiques faisant de l arbitrage un mode de PRD efficace et conomique mais il faut veiller
53. u d veloppement et de la simplification des m canismes d arbitrage Article 652 de l avant projet de loi Convention pour la reconnaissance et l ex cution des sentences arbitrales trang res 330 R T N U 3 Article 641 al 2 de l avant projet de loi M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 29 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente En somme sous r serve des quelques suggestions propos es les orientations du livre VII de l avant projet de loi auront pour effet un encadrement souple mais adapt des modes de PRD priv s dans l appareil judiciaire Sans restreindre les justiciables recourir un type d intervenant d termin l avant projet de loi dicte des r gles de fonctionnement et des privil ges qui permettront la fois aux parties et aux candidats qualifi s d en b n ficier ILE PROFESSIONNELS EN PRD LA RICHESSE DE LA MULTIDISCIPLINARIT L avant projet de loi propose la mise en uvre de processus qui exigeront n cessairement un plus grand nombre de sp cialistes des modes de PRD ce chapitre l avant projet de loi ne traite pas sauf sous certains aspects particuliers des qualifications professionnelles des tiers qui pourront tre appel s intervenir dans les conflits tout comme de la fa on dont la qualit des interventions sera assur e A Une profession essentiellement interdisciplinaire Les professions de
54. urs comit s de travail uvrent des activit s de promotion des PRD mais deux sont plus sp cifiquement charg s de l examen des demandes d accr ditation et de la gestion des plaintes De la formation et des activit s de perfectionnement sont aussi r guli rement offertes aux membres et non membres Au Canada toutes les provinces qui font la promotion des modes de PRD extrajudiciaires dans l appareil judiciaire comme nous l avons vu tablissent des listes de m diateurs centralis es et sans appartenance professionnelle particuli re hormis celle li e la m diation elle m me Ces derni res sont g r es soit par une organisation ex 59 A D Sn a relevant du minist re de la Justice d une entit cr e par le minist re de la Justice z 2 I 60 mais dont les membres nomm s par celui ci ne sont pas des employ s de l tat ou d une organisation priv e reconnue par le minist re de la Justice Peu importe le v hicule choisi l on devra s assurer de pouvoir fournir de fa on efficace au public un bassin d intervenants en PRD hautement qualifi s IMAQ propose que 5 Comme c est le cas en Alberta et au Manitoba projet pilote Comme c est le cas en Ontario voir l article 24 1 07 et suivants du Code de proc dure civile ontarien en ligne http www e laws gov on ca html regs english elaws regs 900194 e htm s24p1p01 61 P P r Comme c est actuellement le cas en
55. v tent cet gard une importance fondamentale Les choix l gislatifs exerc s en ce sens contribuent cr er un contexte propice la saine expansion des modes de PRD Le fait d avoir consacr le premier titre du Code de proc dure civile aux modes de PRD extrajudiciaires est judicieux Nommer ce stade le r le essentiel des modes de PRD comme un moyen l gitime d assurer que les citoyens qu b cois obtiennent justice et la pertinence de ces approches dans le continuum de la justice civile constitue notre sens un geste empreint d une r elle volont de permettre ce changement de culture juridique n cessaire un Qu bec qui veut se donner un environnement propice des 15 Ibid p 235 M MOIRE DE L INSTITUT DE M DIATION ET D ARBITRAGE DU QU BEC 11 INSTITUT DE MEDIATION ET DARBITRAGE DU QUEBEC Place l entente relations plus harmonieuses pour ses citoyens et qui insuffle une efficience dans la gestion des conflits galement ce positionnement des modes de PRD dans les premiers articles du Code de proc dure civile t moigne d une v ritable intention d int grer la justice participative dans le giron de la proc dure judiciaire En effet dans la tradition civiliste les premiers articles d une importante codification participent l interpr tation de l ensemble du texte l gislatif Ce r le est galement endoss par la disposition pr liminaire et y nommer la participation des cit
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