La Franchise-Aspects pratiques
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1. l ments caract ristiques du contrat A permettent de le distinguer de contrats voisins B A El ments caract ristiques Un savoir faire le know how dans la terminologie anglo am ricaine Un savoir faire profitable Un savoir faire durable La mise disposition d un signe d identification marque dessin ou mod le a un savoir faire Il peut s agir d un savoir faire industriel mise au point d un proc d de fabrication porteur de succ s exemples en mati re de boissons base de jus de fruit yaourt fabrication de pi ces pour des automobiles laboration de sodas et de bi re etc b Alain GHOZI La franchise Aspects pratiques Conf rence Ho Chi Minh ville Janvier 2011 Alors on dit qu il y a franchise industrielle Un savoir faire en mati re de service une m thode efficace pour r ussir dans le domaine de la location d automobiles une m thode efficace de vente d appartements ou de maisons une m thode efficace d organisation de festivals culturels ou de repr sentations artistiques Exemples location de voitures Avis Budget National en mati re h teli re Novotel Accord etc Alors on dit qu il y a franchise de services Un savoir faire dans le domaine de la vente on a mis au point des modes de pr sentation des biens vendre une mani re d accompagner le client dans ses choix exemples dans le domaine des v tements et parfums Benetton Sephora2. Lacoste outils pour l agriculture commercialisation des fleurs coup es etc Alors on dit qu il y a franchise commerciale ou encore franchise de distribution gt une r ussite Le savoir faire propre et original Tout proc d mis au point par une personne ing nieuse ne peut pas faire l objet d une franchise il faut que ce proc d ait t exploit avec succ s par le franchiseur lui m me c est dire autrement que faute de succ s dans l exploitation du franchiseur le proc d n a pas de valeur qu il ne peut pas tre transmis autrui Une r ussite durable Le franchiseur doit transmettre au franchis toutes les am liorations qu il apporte au proc d qu il a mis au point il doit l actualiser Le transfert de ce savoir faire ne pr sente d utilit pour le franchis qu autant que la client le qui aura appr ci l activit du franchiseur pourra trouver dans celle du franchis des signes qu il fournit des prestations ou produits semblables le franchiseur va donc autoriser le franchis utiliser les signes que lui m me a utilis s pour d signer son propre proc d La franchise comporte une autorisation d utiliser la marque du franchiseur ou ses mod les ou ses dessins voire tout cela la fois Ces marques dessins ou mod les sont la propri t du franchiseur aussi l autorisation qu il conf re est d nomm e licence de marque ou encore con
3. Alain GHOZI La franchise Aspects pratiques Conf rence Ho Chi Minh ville Janvier 2011 Alain GHOZI Professeur l universit Panth on Assas La franchise Aspects pratiques Objet de la franchise Ensemble des r gles de droit qui permettent de reproduire pour son propre compte son industrie ou son commerce voire les deux la fois le proc d industriel ou la technique commerciale qui a fait le succ s de l entreprise d un autre qui accepte de monnayer cette reproduction en fournissant les moyens d y parvenir La question est pr sent e pour r pondre aux difficult s rencontr es par les praticiens Aussi Les d bats nombreux sur des solutions retenues sont seulement voqu s au cours de la conf rence ELEMENTS DISTINCTIFS DE L EXPLOITATION EN FRANCHISE Id e g n rale La franchise se distingue des autres contrats par ce qui t moigne de la r ussite professionnelle de celui qui autorise autrui reproduire pour son propre compte ce que lui m me a labor avec succ s Elle a pour objet de permettre l imitation parfaite de ce qui a fait le succ s d une activit professionnelle On appelle franchis celui qui souhaite reproduire pour son propre compte ce qu un autre a labor avec succ s on appelle franchiseur celui qui a labor un proc d dont il tire profit et qu il met la disposition du franchis contre une r mun ration qu on d nomme le plus souvent redevance Les
4. a acquis du franchiseur D o l importance des clauses destin es viter ce risque Protection du franchiseur On distingue les clauses de non concurrence et les clauses de non affiliation a Crit re de distinction Simple formuler le crit re est d licat appliquer Par la non concurrence l ancien franchis s engage ne pas faire concurrence l ancien franchiseur il s engage donc ne pas exercer une activit identique produire les m mes produits ou vendre les m mes produits ou rendre les m mes services Par la non affiliation il s engage ne pas rejoindre un autre r seau de franchise c est dire un autre r seau dont l activit repose sur un savoir faire On comprend alors que la non affiliation prot ge davantage le savoir faire elle a pour objet d viter que le savoir faire d un r seau puisse b n ficier un autre franchiseur r mun ration assise sur le chiffre d affaires bref elle participe de la protection du r seau b R gime des clauses Ces clauses d rogent au principe de libre installation corollaire de libert du commerce et de l industrie De plus elles limitent le principe de la libre concurrence et elles emp chent le franchis de tirer profit de la client le qu l a constitu e Aussi elles sont d interpr tation stricte Les solutions sont proches Les clauses de non concurrence sont limit es un an elles doivent tre n cessaires la prot
5. acuit propos des ventes par internet Les tribunaux sont divis s la tendance apr s h sitations est de consid rer que la vente directe par le franchiseur au moyen d un site WEB est possible d s lors qu elle ne nuit pas au savoir faire transmis ou une clause d exclusivit territoriale formelle Secundo La franchise suppose t elle une exclusivit d approvisionnement La r ponse en r gle g n rale car il y a des exceptions est affirmative car le plus souvent le succ s de l exploitation transmis est li la qualit des produits propos s la client le La franchise comporte donc souvent une exclusivit d approvisionnement en partie voire en tout p se en effet sur le franchis l obligation de s approvisionner aupr s des fournisseurs qui lui sont d sign s par le franchiseur et s il n y a pas de fournisseur d sign alors ce sont les caract ristiques des produits commercialiser qui lui sont impos es Tertio R mun ration Le franchis doit r mun rer le franchiseur Cette r mun ration est pr vue par le contrat Souvent elle est constitu e par une redevance repr sentative du droit d exploiter la marque et d une somme constitu e par un pourcentage du chiffre d affaires c est rappeler que le succ s du franchis provient en partie des m rites du processus transmis par le franchiseur Cette r mun ration assise sur le chiffre d affaire a pour corolaire d impose
6. antes de la jurisprudence peuvent tre r sum es de la sorte Le changement de l identit de l exploitant de l entreprise qu il soit franchiseur ou franchis par voie de cession de la structure de l exploitation absorption fusion des soci t s par exemple est emp ch par le caract re intuitu personae il faut l assentiment du cocontractant La cession directe du fonds de commerce lui m me est soumise aux m mes contraintes En pr sence d une clause d agr ment il faut rechercher qui doit tre agr vise t elle l agr ment d un nouveau franchiseur ou d un nouveau franchis Voire les deux Alors il faut l appliquer Alain GHOZI La franchise Aspects pratiques Conf rence Ho Chi Minh ville Janvier 2011 b Droits et obligations relatifs l exploitation Trois questions classiques aux solutions claires La franchise suppose t elle une exclusivit territoriale La franchise suppose t elle une exclusivit d approvisionnement La r mun ration du franchiseur Primo Exclusivit territoriale Le franchiseur n est pas tenu de r server au franchiseur un territoire o il b n ficierait d un monopole pour l exploitation du processus transmis La raison tient dans ce que le flux de client le provient du succ s du processus d exploitation et du talent de l exploitant et non pas du monopole d exploitation conf r sur un territoire donn La question se pose avec
7. cession de la marque gt ou licence d exploitation de dessins ou de mod les ou concession d exploitation Afin de parfaire l imitation le franchis va reproduire avec les conseils du franchiseur l agencement du magasin voire l habillement du personnel ou encore la mani re de pr senter les produits au public etc Alain GHOZI La franchise Aspects pratiques Conf rence Ho Chi Minh ville Janvier 2011 B Distinction de la franchise et des contrats qui lui sont voisins La franchise peut tre confondue avec deux contrats tr s proches La licence de marque et le contrat de travail a Franchise et contrats impliquant une licence de la marque La licence de marque on vient de le dire porte et ne porte que sur l autorisation d utiliser la marque tandis que la franchise ajoute cette autorisation l enseignement de la mani re d exploiter pour son compte le proc d que la marque d signe C est pourquoi on a pu dire que la franchise tait un contrat d enseignement d un proc d d exploitation d un processus de fabrication ou de commercialisation On comprend mieux comment distinguer la franchise de l exploitation en succursale et d autres contrats de distribution l agence commerciale la concession exclusive et la distribution s lective b Franchise et contrat de travail Le franchis est un professionnel ind pendant il ne re oit pas des ordres du franchiseurs par
8. ection des int r ts l gitimes du franchiseur donc elles interdisent toute activit rigoureusement identique celle exerc e par le franchiseur sur un territoire limit par le risque de d voiement de la client le Elles doivent comporter une indemnit la charge du franchiseur en raison de l impossibilit dans laquelle le franchis se trouve de pouvoir exercer l activit de son choix d autant qu il est priv de la client le qu il a cr e par son activit Ce dernier point est vivement d battu Les clauses de non affiliation trouvent leur limite dans le savoir faire prot ger Aussi elles ne sont valables qu autant qu elles emp chent l adh sion un r seau de franchise exer ant une activit identique sous une enseigne de renomm e r gionale nationale ou internationale
9. l attrait de la client le Cons quences le franchis peut tirer profit de sa client le Cependant il faut avoir l esprit que ce droit de propri t est curieux en ce qu il s exerce gr ce une enseigne ou une marque appartenant autrui B Droits et obligations des parties Ils sont de deux ordres droits et obligations se rapportant la circulation du fonds de commerce droits et obligations relatifs l exploitation du fonds a Droits et obligations relatifs la circulation du fonds de commerce Ily a dans la franchise un acte de confiance du franchiseur dans les talents du franchis sinon il ne lui communiquerait pas les raisons de son succ s il ne l autoriserait pas utiliser sa marque C est un contrat fortement marqu par la consid ration de la personne du cocontractant on dit qu il est intuitu personae D o la difficult le franchis peut il c der son fonds librement Le franchiseur peut il transmettre son activit Les solutions sont fortement nuanc es elles sont de plus sous l influence d une clause tr s r pandue dans les contrats de franchise clause par laquelle le franchiseur se r serve le droit d agr er le franchis candidat l acquisition du fonds voire clause par laquelle le franchis n accepte d exercer la franchise qu en raison de l identit du franchiseur Les solutions dans leurs grandes lignes en faisant abstraction des nuances import
10. lesquels celui ci commanderait son activit avec le franchiseur il n entretient qu un seul type de relation faire fructifier le proc d d exploitation qui lui est transmis par le franchiseur et payer la r mun ration due en contrepartie Au contraire si le franchis re oit des ordres sur la mani re d ex cuter son travail s il est possible au franchiseur de lui donner des ordres tout moment au m pris de son ind pendance alors il est alors plac dans un lien de subordination il est en r alit un salari il y a contrat de travail Comment prouver les diff rences Le plus souvent la preuve de la franchise tient dans ce que le franchiseur communique au franchis une sorte de livre qui comporte avec les d tails n cessaires le mode d emploi du processus qu il lui transmet Les indications de ce support doivent suffire l entreprise du franchis 11 STATUT DE L EXPLOITATION EN FRANCHISE Le franchis agit en toute ind pendance certes mais sous la marque du franchiseur Ne peut on pas consid rer que les clients sont plus attach s au franchiseur qu au franchis D o la question qui poss de le fonds de commerce A On en d duira les principaux droits et obligations des parties au contrat B A Qui poss de le fonds de commerce Le droit fran ais reconna t de longue date un commer ant voire depuis peu celui qui exerce une profession lib rale une sorte de droit de prop
11. r au franchis de fournir r guli rement au franchiseur des informations sur son activit et son chiffre d affaire L intensit des contr les peut aboutir la disqualification de la franchise soit en une gestion de fait de l entreprise du franchis par celle du franchiseur soit en un contrat de travail Enfin il est fr quent que l acc s au r seau de franchis s soit r mun r par un droit d entr e gt celui ci peut tre per u m me lors du renouvellement du contrat 111 SUITES DE L ANEANTISSEMENT DE L EXPLOITATION EN FRANCHISE pr sentation d abord des diverses causes de l an antissement du contrat annulation r solution du contrat ch ance normale et ensuite le r gime des clauses de non concurrence soigneusement distingu es des clauses de non affiliation c est un point d licat A B Alain GHOZI La franchise Aspects pratiques Conf rence Ho Chi Minh ville Janvier 2011 Causes de l an antissement du contrat de franchise Le contrat peut tre annul si Le savoir faire n existe pas ou s il est illusoire Le contrat peut tre r solu ou r sili sur l une des parties n ex cute pas ses obligations Le contrat peut tre chu la dur e pour laquelle il a t conclu est puis e Dans tous ces cas les parties reprennent leur libert mais c est une libert limit e en partie par le souci que le franchis ne d tourne son profit le savoir faire qu il
12. ri t sur la richesse qu il a constitu e par le succ s de son activit cette richesse est une sorte de capital Cette richesse est constitu e par la client le qu il a su attacher son activit ainsi que sur les l ments qui permettent cette client le d identifier son entreprise le bail commercial en particulier parce qu il assure le maintien de l exploitation dans un lieu donn mais aussi ce qui nous int resse plus particuli rement ici l enseigne ou encore la marque Alain GHOZI La franchise Aspects pratiques Conf rence Ho Chi Minh ville Janvier 2011 Par exemple lorsque un client pr f re un h tel Continental un h tel Novotel se rend il l h tel Continental en raison de sa r putation internationale ou bien parce que celui qu il choisit est particuli rement bien administr dans telle ville Pr f re t on une voiture AVIS ou BUDGET ou HERTZ en raison de la r putation mondiale de la marque ou bien parce que dans la ville o l on veut proc der la location les voitures sont bien entretenues En France les tribunaux ont jug apr s des h sitations que la client le tait attach e la qualit du professionnel qui exploite ils estiment que l activit du franchis contribue rendre la client le fid le ils ont d cid que le fonds de commerce appartenait au franchis preuve La faillite ventuelle du franchis t moigne suffisamment de sa part dans
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