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Inside back cover - Baker & McKenzie

1. 244 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika der US amerikanischen Tochtergesellschaft ihren Gesch ftsbetrieb einstellt und erlischt und dabei ausreichend Verm gen zur ckbeh lt um etwaige Anspr che Dritter befriedigen zu k nnen B Klassische F lle von Successor Liability 1 Schuld bernahme Im Regelfall pr fen Gerichte ob der Vertrag ber den Verm genserwerb ausdr cklich oder konkludent vorsieht dass die Erwerbergesellschaft auch die Verbindlichkeiten des Verk ufers bernimmt Ist dies nicht der Fall scheidet eine Haftung der Erwerbergesellschaft unter dem Aspekt der Schuld bernahme aus 2 De facto Verschmelzung Nach US amerikanischem Gesellschaftsrecht gehen im Falle einer Verschmelzung die Verbindlichkeiten der aufgehenden Gesellschaft auf die aufnehmende Gesellschaft ber Nach der Rechtsprechung ist dies aber auch dann der Fall wenn zwar keine eigentliche Verschmelzung durchgef hrt wurde aber die Transaktion im Wesentlichen einer Verschmelzung gleicht Daf r gibt es nach der Rechtsprechung grunds tzlich vier Merkmale 1 die Erwerbergesellschaft f hrt das Unternehmen fort 2 der Gesellschafterbestand ndert sich nicht weil die Gegenleistung aus Gesellschaftsanteilen besteht 3 die Verk ufergesellschaft erlischt unmittelbar nach der Transaktion oder kurze Zeit sp ter und 4 die Erwerbergesellschaft bernimmt lediglich die Verbindlichkeiten soweit dies zur Fortf hrung des Gesch fts n tig
2. nach dem blichen Gewinn vorab wieder Aussch ttungen auf Common Shares vorgenommen werden d rfen Die M glichkeit sowohl Common Shares als auch h ufig mit der Aufnahme von Gesellschafterdarlehen kombiniert 20 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Preferred Shares auszugeben verschafft den Investoren bei der Finanzierung ihrer US Tochtergesellschaft einen betr chtlichen Gestaltungsspielraum 2 Genehmigtes Kapital Authorized Shares Die Gesellschafter m ssen nicht alle Anteile zeichnen die eine Corporation aufgrund ihrer Gr ndungsurkunde auszugeben berechtigt ist H ufig ist eine Corporation berechtigt weit mehr Anteile auszugeben als sie es zun chst tut Der Vorstand kann beschlie en dass die Corporation zus tzliche Anteile bis zu der in der Gr ndungsurkunde Certificate of Incorporation genannten Gesamtanzahl der Authorized Shares ausgibt Zur Erh hung der Gesamtanzahl der Authorized Shares muss dagegen die Gr ndungsurkunde selbst ge ndert werden was nicht nur einen Beschluss des Vorstands sondern auch einen Beschluss der Gesellschafterversammlung erfordert 3 R ckerworbene Aktien Treasury Shares Eine Corporation kann in bestimmten Grenzen eigene Anteile zur ckkaufen Das Stimmrecht dieser so genannten Treasury Shares darf nicht ausge bt werden ebenso d rfen auf Treasury Shares keine Aussch ttungen vorgenommen werden Die Corporation kann ber die Treasury Shares in gleicher Weis
3. Zun chst will der Kreditgeber sichergestellt wissen dass er im Notfall Zugriff zu allen eingehenden Kundenzahlungen hat Deshalb werden sogenannte collection accounts im Namen der SPV eingerichtet in die die Kunden einzahlen Im Gegensatz zu Europa ist es in den Vereinigten Staaten relativ einfach Konten in einen anderen Namen umzuschreiben Ein Unternehmen kann daher ein bestehendes und den Kunden bekanntes Konto in den Namen der SPV bertragen und damit ein collection account schaffen Der Kreditgeber bekommt dann ein security interest an dem collection account Viele Kunden zahlen in den Vereinigten Staaten per Scheck und nicht per berweisung Deshalb geh rt zu jedem collection accounts meist auch ein ockbox account Dies ist ein Postschlie fach auf das die kontof hrende Bank Zugriff hat Die kontof hrende Bank verpflichtet sich dann alle im lockbox account eingehenden Schecks auf das korrespondierende collection account einzureichen Amerikanische Kunden sind mit dieser Finanzierungsmethode sehr vertraut und kennen Baker amp McKenzie 149 Zahlungsanweisungen an lockbox accounts aus ihrem t glichen Gesch ftsbetrieb Zus tzlich wird auch ein sogenanntes concentration account eingerichtet wiederum im Namen der SPV Alle eingehenden Gelder werden blicherweise t glich von den collection accounts auf das concentration account zusammengezogen Von dort findet die Verteilung der Einnahmen an den Kreditgeber und das Unternehmen
4. wobei der Verk ufer den Nettowert des Zielunternehmens oder einen anderen Bilanzposten als Minimum zusichert Eine Erh hung oder Verringerung des Kaufpreises bei ber oder Unterschreitung des jeweiligen Mindestwerts bleibt vorbehalten Der Nettowert bzw der andere Kaufpreis bestimmende Parameter w rde dann durch eine Rechnungspr fung nach dem Closing endg ltig festgelegt werden Derartige Pr fungen die h ufig durch eine unabh ngige Wirtschaftspr fungsgesellschaft erfolgen sind in den Vereinigten Staaten blich und werden daher nur in seltenen F llen seitens eines US amerikanischen Verk ufers abgelehnt Eine derartige Rechnungspr fung gew hrt dem nicht US amerikanischen K ufer eine erhebliche Sicherheit auch wenn sie die eigene Due Diligence Pr fung wie unten weiter ausgef hrt vor Closing nur erg nzen sollte Im Rahmen von Asset Deals wird das Barverm gen des Ver u erers als Kaufgegenstand grunds tzlich ausgeschlossen Das f r Anlageverm gen Betriebsgeb ude und Betriebsmittel sowie nichtbilanzierte immaterielle Verm genswerte wie Immaterialg terrechte oder ideelle Firmenwerte zu zahlende Entgelt ist blicherweise als Festpreis ausgestaltet wohingegen der Preis f r kurzfristiges Umlaufverm gen insbesondere Lagerbestand und Au enst nde vom Umfang dieser Verm genswerte im Zeitpunkt des Closing abh ngig ist Diese Werte werden wie auch andere anzupassende Aspekte unmittelbar nach dem Closing einer Pr fung un
5. Amerikanisches Kartellrecht verbietet es Unternehmen Vertragsh ndlern territoriale preisbezogene oder andere Beschr nkungen aufzuerlegen Umgekehrt hat ein Baker amp McKenzie 3 Vertragsh ndler in den meisten Staaten der Vereinigten Staaten kein Anrecht auf eine Ausgleichszahlung im Falle seiner K ndigung Die Rolle des Franchisenehmers in den Vereinigten Staaten beinhaltet weitaus mehr als eine Vereinbarung ber den Vertrieb bestimmter Produkte Franchisevereinbarungen gibt es nicht nur im fast food oder im Einzelhandelsgewerbe Sie k nnen zahlreiche andere G ter und Dienstleistungen zum Gegenstand haben Die Ausgestaltung von Franchisevertr gen ist vielf ltig Zahlreiche Arrangements beruhen auf einer engen Zusammenarbeit mit dem Mutterunternehmen und beinhalten gemeinsame Marketing Strategien Kontrollen des Gesch ftsgebarens des Franchisenehmers Vorabentrichtung von Franchisegeb hren Qualit tskontrollen berpr fung des operativen Gesch fts sowie die Einrichtung von Kommunikationssystemen Eine eingehende Diskussion der verschiedenen Aspekte des Franchiserechts in den Vereinigten Staaten sprengt den Rahmen dieses Buches Einige allgemeine Bemerkungen k nnen aber dennoch gemacht werden Eine Franchisevereinbarung unterliegt der Regulierung durch den Bund und die einzelnen Bundesstaaten Die Federal Trade Commission kontrolliert und berwacht Franchising auf Bundesebene Obgleich die Federal Trade Commission keine Anmel
6. D Die Praxis der Bevorzugung ausl ndischer Manager gegen ber Arbeitskr ften US amerikanischer Herkunft Die Gerichte haben das US amerikanische Antidiskriminierungsrecht in Bezug auf Besch ftigungsverh ltnisse dahin interpretiert eine enge Ausnahme von der Regel des Verbots jeglicher Diskriminierung aus Gr nden der Nationalit t zuzulassen Gerichte haben entschieden dass in begrenzten F llen ausl ndische Arbeitgeber die in den Vereinigten Staaten operieren zugunsten ihrer eigenen ausl ndischen Mitb rger in bestimmten Management und anderen Schl sselpositionen diskriminieren d rfen Dieses Thema wird h ufig bei Massenentlassungen relevant wenn der aus dem Ausland kommende Arbeitgeber Arbeitnehmer aus dem Heimatland bei der Entlassung bevorzugt und damit die Arbeitskr fte US amerikanischer 198 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Herkunft benachteiligt Das Thema spielt auch dann eine Rolle wenn ausl ndische Gesch ftsf hrer bzw Manager in den Betrieben der US amerikanischen Tochtergesellschaft auf Grundlage eines E 1 Immigration Visums rotieren oder nach einer unterschiedlichen Lohn und Gehaltsliste als US amerikanische Arbeitnehmer bezahlt werden Nicht berraschend haben Besch ftigungs und Behandlungsungleichheiten dieses Thema f r Arbeitnehmer sehr emotionalisiert Dies hat zu einer erh hten Anzahl von Prozessen gef hrt in denen geltend gemacht wurde dass ausl ndischen Arbeitgebern eine Bevorzugung
7. Die grundlegendste M glichkeit w re f r den Sicherungsnehmer den Sicherungsgegenstand in Besitz zu nehmen und damit der Au enwelt den Bestand seiner Rechte kundzutun wie etwa im Falle eines Pfandleihers Da dies offensichtlich nicht immer praktikabel ist etwa bei Maschinen oder nicht m glich ist wie etwa bei Forderungen gibt es alternative Methoden der perfection je nach der Natur des Sicherungsgegenstandes Als grundlegende und in der Praxis wichtigste Methode der perfection sieht der UCC eine ffentlich Registrierung des security interest vor Ein derart durch Registrierung mit Drittwirkung versehenes security interest l sst sich deshalb am ehesten mit einem besitzlosen Registerpfandrecht vergleichen Die zust ndigen Registerbeh rden der einzelnen Bundesstaaten der Vereinigten Staaten f hren nach Schuldnern geordnete Sicherheitenregister Die Zust ndigkeit der Registerbeh rde richtet sich danach wo der Sitz location des Schuldners ist Bei nat rlichen Personen ist dies der Wohnsitz bei US amerikanischen juristischen Personen ist dies der Bundesstaat in dem die juristische Person gegr ndet und registriert ist Bei ausl ndischen juristischen Personen kommt es auf den principal place of business in den Vereinigten Staaten an normalerweise also die US amerikanische Hauptniederlassung Sollte eine ausl ndische juristische Person keinen principal place of business in den Vereinigten Staaten haben ist die Registerbeh rde
8. ECPA CAN SPAM Dazu gibt es umfangreiche Gesetze auf der Ebene der Einzelstaaten ll US Bundesdatenschutzrecht Die Vereinigten Staaten haben eine Vielzahl von sektor und risikospezifischen Datenschutzgesetzen erlassen von denen hier nur einige exemplarisch vorgestellt werden k nnen A Telekommunikationsgeheimnis ECPA Der Electronic Communications Privacy Act ECPA regelt seit 1986 Einzelfragen des Telekommunikationsgeheimnisses Der erste Teil des Gesetzes regelt das Abh ren von Gespr chen und anderer Kommunikation Wiretap Act der zweite Teil den Zugang zu gespeicherter elektronischer Information Stored Communications Act Der Wiretap Act verbietet das Abfangen elektronischer Kommunikation einschlie lich Email Daneben wird ebenso die Weitergabe entsprechend erlangter Daten sowie das Anbieten von Ger ten zum Abh ren untersagt Grunds tzlich ist das Abh ren nicht Baker amp McKenzie 265 strafbar wenn zumindest eine der Parteien einwilligt Allerdings ist nach kalifornischem Recht und den Gesetzen anderer Bundesstaaten die Einwilligung aller Gespr chsparteien erforderlich sodass eine einseitige Einwilligung oft nicht ausreicht Ferner sind die Vorschriften dort nicht anwendbar wo der Betreiber einer Kommunikationseinrichtung zur Verteidigung seiner Rechte oder seines Eigentums Gespr che abh rt Der Stored Communications Act regelt im Gegensatz zum Wiretap Act den Zugang zu Informationen die bereits gesp
9. Gesch ftsbetriebs in Abzug gebracht werden Von diesem Grundsatz gibt es einige Ausnahmen So d rfen beispielsweise Bu gelder Schmiergelder und Kosten die aufgewendet werden um steuerfreie Eink nfte zu erzielen nicht abgezogen werden Besonderen Regeln unterliegt der Abzug von Reise und Vergn gungskosten sowie der Spendenabzug Abzugsf hig sind auch die auf die Verm gensgegenst nde vorgenommenen Abschreibungen Auch immaterielle Verm gensgegenst nde wie zum Beispiel der Firmenwert Goodwill k nnen abgeschrieben werden Die Abschreibungsdauer h ngt vom jeweiligen Verm gensgegenstand ab Immaterielle Verm gensgegenst nde einschlie lich des Firmenwerts die im Zuge eines Unternehmenskaufs erworben wurden werden grunds tzlich ber 15 Jahre abgeschrieben Bestimmte einzeln erworbene immaterielle Verm gensgegenst nde k nnen ber eine k rzere Periode abgeschrieben werden wenn die Nutzungsdauer k rzer als 15 Jahre ist Baker amp McKenzie 259 V Organschaft In den Vereinigten Staaten k nnen sich Gesellschaften auch gemeinsam veranlagen lassen also eine Organschaft bilden Dies setzt voraus dass die eine US amerikanische Gesellschaft mindestens 80 der Stimmrechte einer anderen US amerikanischen Gesellschaft h lt Ist dies der Fall k nnen mit bestimmten Einschr nkungen die hier nicht behandelt werden die Verluste einer Konzerngesellschaft mit den Gewinnen einer anderen Gesellschaft dieses Konzerns
10. Jahre unbezahlte berstunden ersetzt verlangen Das EPA ist eine Erg nzung zum FSLA und verlangt von den Arbeitgebern gleiches Gehalt f r Arbeit gleichartiger Bef higung Bem hung und Verantwortung unabh ngig von dem Geschlecht zu bezahlen Um sich gegen eine EPA Klage erfolgreich zu verteidigen muss der Arbeitgeber darlegen dass jedwede unterschiedliche Bezahlung aufgrund der Dauer der Betriebszugeh rigkeit dem Verdienst der Quantit t und Qualit t der Produktion oder anderer Gr nden nicht aber auf dem Geschlecht beruhte Im Gegensatz zum FSLA findet das EPA auf jede Art von Arbeitnehmern Anwendung Verletzungen des EPA k nnen ebenfalls erhebliche Belastungen des Arbeitgebers nach sich ziehen Weibliche Arbeitnehmer die mit einer EPA Klage Erfolg haben sind nicht nur zu ihrem entgangenen Gehalt und dem Ersatz der Anwaltskosten sondern zu einer Zahlung sogar in doppelter H he ihrer eigentlichen Anspr che berechtigt wenn sie eine willk rliche Verletzung des EPA durch den Arbeitgeber beweisen B Einwanderungsgesetze Der Immigration Reform and Control Act IRCA betrifft alle Arbeitgeber unabh ngig von ihrer Gr e ICRA b rdet bedeutsame Geldstrafen gegen ber jedem Arbeitgeber auf der wissentlich Ausl nder ohne Aufenthalts bzw Arbeitserlaubnis einstellt Diese Verpflichtung wird durch das Erfordernis einer ausf hrlichen Buchf hrung im Hinblick auf die Identit t und die Arbeitserlaubnis eines jeden neuen Arbeitn
11. UCC gibt ein Kaufmann diese Garantieversprechen grunds tzlich bei allen Verk ufen im Rahmen seines Gesch ftsbetriebs ab es sei denn ein Ausschluss oder eine Beschr nkung erfolgt ausdr cklich Damit Waren allgemein gebrauchstauglich und marktg ngig sind m ssen sie unter anderem ihrem typischen Verwendungszweck gen gen angemessen verpackt und etikettiert sein den Angaben entsprechen die auf der Verpackung oder auf dem Etikett zu finden sind und wenn es sich um vertretbare Sachen handelt von durchschnittlich guter Qualit t sein Ein Verk ufer verletzt das konkludent abgegebene Garantieversprechen der Tauglichkeit f r den konkreten Verwendungszweck wenn er das Produkt in Kenntnis der Nichteignung f r den beabsichtigten Verwendungszweck verkauft Zu betonen ist dass die konkludenten Garantieversprechen der allgemeinen Gebrauchstauglichkeit und Marktg ngigkeit sowie der Tauglichkeit f r den konkreten Zweck grunds tzlich nur schriftlich und in bereinstimmung mit den Vorschriften des UCC ausgeschlossen oder beschr nkt werden k nnen C Falschdarstellung Hersteller oder Verk ufer haften f r Sch den die aus vors tzlich oder grob fahrl ssig von ihnen gemachten falschen Angaben resultieren so haftete beispielsweise ein Verk ufer wegen grob fahrl ssiger Baker amp McKenzie 167 Falschdarstellung auf Schadensersatz als eine gebrauchte zuvor von ihm als tot und harmlos bezeichnete Sodamaschine expl
12. Verlustbeteiligungen sowie Aussch ttungs und Kapitalbeteiligungsrechte zugewiesen werden siehe aber auch die Ausf hrungen unten zum Stichwort Besteuerung zur steuerlichen Zuordnung von Gewinnen und Verlusten Den bei einer LLC in diesem Zusammenhang bestehenden Gestaltungsm glichkeiten sind nur durch den Parteiwillen und die Phantasie der beteiligten Berater Grenzen gesetzt Allerdings m ssen bestimmte steuerrechtliche Voraussetzungen erf llt werden damit eine Gewinn und Verlustzuweisung auch steuerlich anerkannt wird Baker amp McKenzie 45 3 Bedeutung des Kapitals Wie bereits oben bei der Corporation erl utert ist das Recht der Kapitalaufbringung und der Kapitalerhaltung im US amerikanischen Gesellschaftsrecht flexibler Das Kapitalschutzkonzept spielt eine viel geringere Rolle als in anderen Rechtsordnungen Das Gewicht liegt in den Vereinigten Staaten mehr auf den Wachstumschancen eines Unternehmens als auf dem Erhalt dessen Grund bzw Stammkapitals Bei LLCs ist das Eigenkapital nur eine bilanzielle keine rechtliche Gr e Als solche spielt es bei Gr ndung und beim Betrieb der Gesellschaft eine nur untergeordnete Rolle D Organisation und F hrung der Limited Liability Companies 1 Organisation der LLC Eine Limited Liability Company muss mindestens einen Gesellschafter haben Die Managementstruktur kann aber wie bereits oben angedeutet in jeder erdenklichen Form nach den W nschen der Mitglieder ausgest
13. Vorteile Der grunds tzliche Vorteil einer Fusion besteht darin dass die bertragung der Wirtschaftsg ter und der Austausch der Gesellschaftsanteile des Zielunternehmens automatisch vonstatten gehen Die Gesellschafter des Zielunternehmens haben keine M glichkeit ihre Anteile zu behalten auch wenn Gesellschafter die die Fusion ablehnen ein Recht darauf haben ihre Anteile bewerten zu lassen und den ermittelten Wert als Gegenleistung f r ihre untergehenden Anteile zu verlangen Separate bertragungsurkunden sind nicht erforderlich Des Weiteren fallen bei einer Fusion blicherweise auch keine Steuern anl sslich der bertragung an Auch wertvolle Zulassungen Vertr ge oder andere Rechtspositionen lassen sich im Rahmen einer Fusion leichter als im Rahmen eines Asset Deals bertragen wobei die Verm genswerte au er im Fall eines Reverse Mergers nicht in derselben Gesellschaft verbleiben 2 Nachteile Die Fusion einer b rsennotierten Corporation kann sehr zeitaufwendig sein da eine Gesellschafterversammlung n tig ist und die US amerikanischen Proxy Rules eingehalten werden m ssen Falls es sich bei dem b rsennotierten Zielunternehmen um ein auch f r andere Bieter attraktives Objekt handelt kann die Verz gerung beim Vollzug der Fusion diesen Bietern erm glichen durch eine Erh hung des Preises f r die Aktien des Zielunternehmens mit dem urspr nglichen Bieter zu konkurrieren und m glicherweise den Erwerb gar zu vereite
14. berpr fen ob tats chlich auf Vertraulichkeit bestanden werden soll Baker amp McKenzie 207 H Der K ndigungsprozess In den Vereinigten Staaten werden die meisten Prozesse zwischen Arbeitgebern und Arbeitnehmern gef hrt wenn dem Arbeitnehmer gek ndigt wurde In der Tat mehr als 80 der arbeitsrechtlichen Rechtsstreitigkeiten werden aufgrund von K ndigungen gef hrt Aus diesem Grunde kommt Schadensverh tungsma nahmen f r den Bereich der K ndigungen eine besondere Bedeutung zu Um das Risiko von Rechtsstreitigkeiten in Bezug auf K ndigungen zu reduzieren sollten sich Arbeitgeber mit Informationsverfahren und Fairnesskonzeptionen auseinandersetzen Setzte der Arbeitgeber den Arbeitnehmer schriftlich von den Problemen in Kenntnis wurde eine Abmahnung ausgesprochen und hatte der Arbeitnehmer ausreichend Gelegenheit seine Arbeitsleistung zu verbessern wurde der Arbeitnehmer mit Fairness behandelt Soweit diese Voraussetzungen nicht erf llt sind ist die K ndigungsentscheidung aller Voraussicht nach voreilig und besonders gef hrlich bei einem Arbeitnehmer der nicht befriedigende Arbeitsleistungen gezeigt hat Die Grundprinzipien Information und Fairness haben unterschiedliche Konsequenzen in Bezug auf Verfahren und Mechanismen der K ndigung Um sicherzustellen dass dieser Prozess ordnungsgem abl uft sollten Arbeitgeber auf der Stelle ausgesprochene K ndigungen vermeiden K ndigungsentscheidungen die in g
15. cke vorzunehmen und falls Probleme auftauchen eine Phase I oder Phase III Pr fung einzuleiten die Bodenbohrungen sowie Luft und Wasser berpr fungen zur Feststellung etwaiger Umweltprobleme beinhalten Phase I und III Umweltpr fungen k nnen Offenlegungsverpflichtungen ausl sen Der K ufer sollte zudem sicherstellen dass s mtliche Abf lle die vom Anwesen entfernt wurden im Einklang mit den einschl gigen Rechtsvorschriften behandelt und entsorgt wurden Der K ufer kann n mlich f r eine unsachgem e Entsorgung der Abf lle au erhalb der Anlage durch Rechtsvorg nger oder Dritte z B einem von dem Zielunternehmen beauftragten Entsorgungsunternehmen haften Im Fall eines Asset Deals m ssen umweltrechtliche Zulassungen oder Lizenzen bertragen oder neu beantragt werden Bei Share Deals ist eine R cksprache mit Umweltbeh rden angebracht um sicherzustellen dass die Zulassungen nach nderung der Eigent merstruktur bei der zu erwerbenden Gesellschaft wirksam bleiben In einigen Bundesstaaten wie New Jersey und Connecticut k nnen dar ber hinaus vorherige Zustimmungen der bundesstaatlichen Beh rden zum Vollzug des Unternehmenserwerbs notwendig sein Da umweltrechtliche Verbindlichkeiten einen immensen Umfang haben k nnen sollten die vom Verk ufer bernommenen umweltrechtlichen Freistellungsbestimmungen betragsm ig und zeitlich unbegrenzt sein Baker amp McKenzie 121 2 Andere Lizenzen und Zulassungen Obwo
16. dies schon bei Errichtung des Joint Ventures festzulegen Die Joint Venture Partner m gen es jedoch vorziehen dass das Joint Venture Darlehen von dritter Seite in Anspruch nimmt die dann blicherweise durch B rgschaften der Joint Venture Partner abgesichert werden Kreditinstitute w nschen meist dass sich die Joint Venture Partner gesamtschuldnerisch verb rgen also dass jeder Joint Venture Partner f r die R ckzahlung der gesamten Darlehenssumme haftet Wenn die Joint Venture Partner in diesem Fall finanziell unterschiedlich stark sind ist der st rkere Partner bei einem Scheitern des Joint Ventures einem h heren Haftungsrisiko ausgesetzt Besteht das Joint Venture aus US amerikanischen und nicht US amerikanischen Joint Venture Partnern sehen sich die US amerikanischen Partner oftmals einem gr eren Risiko ausgesetzt weil es f r das Kreditinstitut unkomplizierter ist die B rgschaft in den Vereinigten Staaten geltend zu machen Dann versuchen die Parteien zuweilen auszuhandeln dass sie sich nur f r den Teil der jeweiligen Schuld verb rgen der ihrer Beteiligung am Joint Venture entspricht Baker amp McKenzie 69 c Beteiligungsverh ltnisse Gewinnverteilung Kapitalkonten Das Ausma des finanziellen Engagements der Joint Venture Partner eines Joint Ventures ist eine gesch ftliche Entscheidung Die Regelung der Kapitalbeteiligung und der Teilnahme an Gewinnen und Verlusten unterliegt weitestgehend der Privatautonomie Zwa
17. ge geschlossen Sind Sie auf Datensicherheitspannen hinreichend vorbereitet was Informations und Entsch digungspflichten betrifft Haben Sie zuverl ssige Datenl schverfahren etabliert die sicherstellen dass nicht mehr ben tigte Daten dauerhaft unzug nglich werden Sind alle Belehrungen und Einwilligungen akkurat und erteilt worden Die meisten Unternehmen brauchen Datenschutzbelehrungen f r Arbeitnehmer und Webseitenbesucher manche auch f r Telefon berwachung und Sicherheitskameras Sind US Spezialgesetze auf Ihr Vorhaben Unternehmen oder Marktsegment anwendbar In den Vereinigten Staaten gibt es Hunderte von Spezialgesetzen auf Bundesebene und in den Einzelstaaten im Datenschutzbereich die teilweise hohe Risiken in Form von Sammelklagen oder beh rdlicher Durchsetzung mit sich bringen Erhalten oder senden Sie Daten ber L ndergrenzen 276 US Recht beschr nkt grenz berschreitende Datentransfers in der Regel nicht aber viele Daten kommen aus Europa oder werden dorthin gesandt sodass eine Registrierung unter dem Safe Harbor Programm in Betracht gezogen werden sollte Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika berwachen Sie Mitarbeiter mittels Whistleblower hotline oder Technologien In den Vereinigten Staaten b rsennotierte Unternehmen m ssen sogenannte whistleblower hotlines einrichten und alle Mitarbeiter und Gesch ftspartner entsprechend informieren ber damit einhergehende Eingri
18. hrliche Betriebsformen und ihre m glichen Folgen hinweisen Warnungen 180 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika sollten ausdr cklich und eindeutig formuliert und in einem separaten Kapitel enthalten sein welches die korrekte und falsche Anwendung und Wartung des Produktes behandelt Ferner sollten Bedienungsanleitungen den K ufer dazu anhalten alle Sicherheitshinweise auch an die Personen weiterzuleiten die das Produkt tats chlich verwenden In vielen Produkthaftungsf llen ist das Management ordnungsgem informiert und gewarnt worden hat aber diese Warnungen gerade nicht an die tats chlichen Verwender des Produktes weitergegeben Das schriftliche Begleitmaterial sollte auch Hinweise zur regelm igen Inspektion oder Wartung enthalten falls diese notwendig ist und den Kunden dazu anhalten sich mit dem Hersteller in Verbindung zu setzen falls Fehlfunktionen beobachtet werden Auch das Wartungs und Verkaufspersonal sollte entsprechend informiert werden Dar ber hinaus sollten Sicherheits und Warnhinweise Etiketten Werbung und Bedienungsanleitungen regelm ig gepr ft und wenn n tig aktualisiert werden C Produktbeobachtung und Unterrichtung der K ufer Nachdem die Produkte in den Verkehr gebracht bzw verkauft wurden sollte der Hersteller die ihm bekannten Kunden ber neue Standards und technische Verbesserungen die die Sicherheit des Produktes betreffen ordnungsgem und sorgf ltig informieren Um die
19. insbesondere die Protokolle der Board Sitzungen und das Gesellschafterverzeichnis zu f hren In den Vereinigten Staaten ist es blich dass der Secretary der Gesellschaft die Rechtsmacht eines Officers beglaubigt wichtige Dokumente insbesondere Bankdokumente zu unterzeichnen Es gibt keine einem Handelsregister vergleichbare Einrichtung die dar ber Auskunft gibt wer f r eine Gesellschaft zeichnungsberechtigt ist Weil Au enstehende nicht die Vertretungsmacht eines Officer berpr fen k nnen verlangen sie bei wichtigen Transaktionen h ufig die 32 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Mitunterzeichnung durch den Secretary In dieser Funktion handelt der Secretary jedoch nicht als Vertreter der Gesellschaft sondern best tigt lediglich dass der f r die Gesellschaft auftretende Officer auch tats chlich dazu befugt ist die Gesellschaft zu vertreten sei es gem den Bylaws der Gesellschaft oder aufgrund eines entsprechenden Beschlusses des Board of Directors Schlie lich tr gt der Secretary daf r Sorge dass keiner der Officers seine Kompetenzen berschreitet wenn er die Gesellschaft vertritt In der Praxis erf llt diese Funktion insbesondere bei ausl ndischen Investoren zumeist ein Rechtsanwalt Das Board of Directors kann au erdem einen Assistant Secretary ernennen der bei Abwesenheit des Secretary handelt Weil es keine M glichkeit zur berpr fung der Stellung des Secretary gibt kann dieses Best tigungsverf
20. m gen ltere Arbeitnehmer in den Ruhestand zu zwingen um Kosten zu senken oder eine j ngere Arbeitnehmerschaft zu erhalten Neben diesen kulturellen Differenzen sind viele ausl ndische F hrungskr fte sich nicht des Umstandes bewusst dass Altersdiskriminierungsregelungen in den Vereinigten Staaten auf Baker amp McKenzie 195 Arbeitnehmer auch im Alter von 40 Jahren Anwendung finden und mit nur sehr engen Ausnahmen alle Versuche unterbinden einen Arbeitnehmer ob 60 65 oder sogar lter in den Ruhestand zu zwingen Wie zu erwarten ist es eindeutig verboten gegen einen Arbeitnehmer ber 40 zu u ern Du bist zu alt und deswegen musst du in Rente gehen oder das Unternehmen verlassen Indirekte Bem hungen die lteren Arbeitnehmer zur Aufgabe ihres Arbeitsplatzes oder zur Pensionierung zu zwingen sind ebenfalls verboten Ein Arbeitgeber kann zum Beispiel ltere Arbeitnehmer nicht zur cksetzen oder ihre Verg tungen k rzen um sie dazu zu veranlassen in Fr hrente zu gehen Gleichzeitig ist aber eine freiwillige Pensionierung nicht rechtswidrig Viele Unternehmen gebrauchen Fr hverrentungsprogramme auf Freiwilligenbasis um ihre Gehaltslisten von Zeit zu Zeit zu straffen Ma gebend ist dass einem Arbeitnehmer die wirkliche Wahl zwischen dem Status Quo und einer Abfindungsvereinbarung oder der Teilnahme an einem Fr hverrentungsprogramm gelassen wurde unter dem der Arbeitnehmer finanzielle Vorteile genie t Ar
21. statt oftmals am gleichen Tag In diesem Zusammenhang ist ein zweiter Bereich n mlich das reporting besonders wichtig Der Kreditgeber m chte m glichst pr zise Informationen ber den Status des Forderungspools haben und verlangt daher blicherweise fortgeschrittene Software um entsprechende Berichte kurzfristig erstellen zu k nnen Die Forderungsverwaltung und einziehung verbleibt beim Unternehmen Im Ergebnis f hrt dies dazu dass der Kundenkontakt so gut wie unber hrt bleibt Allerdings sind die Kreditgeber daran interessiert dass Forderungen so effizient wie m glich verwaltet und eingezogen werden und verlangen daher eine collection policy Mit anderen Worten das Unternehmen muss schriftlich niederlegen welche Schritte im Zuge der Verwaltung und Einziehung einer Forderungen unternommen werden so dass die Verbuchung von Preisnachl ssen Mahnungen und andere Ma nahmen der Beitreibung und Abschreibung von Forderung einheitlichen Prinzipien folgt Damit soll eine gewisse Transparenz und Uniformit t der Forderungsverwaltung und einziehung erzielt werden Die Finanzierung einer solchen Forderungsverbriefung kann entweder direkt durch ein Kreditinstitut erfolgen oder aber unter Mithilfe eines Kreditinstituts durch ein commercial paper conduit am Kapitalmarkt erfolgen Solche commercial paper conduits sind von Banken betriebene Zweckgesellschaften die kurzfristige Anleihen emittieren Im Gegensatz zu commercial paper das
22. 10 Steuern erl utert Baker amp McKenzie 55 Ill Limited Partnerships und Limited Liability Partnerships Eine Partnership ist ein Zusammenschluss von zwei oder mehr Personen um gemeinsam ein Gesch ft mit Gewinnerzielungsabsicht zu betreiben Eine Partnership ist blicherweise steuerlich transparent das hei t sie ist selbst nicht Besteuerungssubjekt Stattdessen werden ihre Eink nfte auf der Ebene der Partner besteuert Eine Partnership kann jedoch auch dazu optieren wie eine Corporation besteuert zu werden Partnerships sind entweder General Partnerships oder Limited Partnerships Alle Gesellschafter einer General Partnership die General Partner haften f r die Verbindlichkeiten der Gesellschaft in vollem Umfang pers nlich Da aber meist gerade die Haftungsbeschr nkung im Vordergrund steht soll auf die General Partnership im Rahmen dieses Handbuches nicht weiter eingegangen werden Limited Partnerships haben zwei Arten von Gesellschaftern die General Partners die pers nlich und unbeschr nkt haften und die Limited Partners deren Haftung auf die H he ihrer Einlage begrenzt ist Limited Partnerships sind ihrer Struktur nach nahezu identisch mit der deutschen Kommanditgesellschaft Die General Partners einer Limited Partnership haben die gleichen Rechte und Pflichten Haftungsverantwortlichkeit sowie Gesch fts und Vertretungsbefugnisse eingeschlossen wie die Partner eine General Partnership Somit finden
23. Abweichendes festlegen Nach dem Recht der meisten Bundesstaaten kann zum Beispiel bestimmt werden dass die Anwesenheit von mindestens einem Drittel der Directors ausreicht c Stimmrechtsvollmachten Die Directors einer Corporation d rfen sich bei der Abstimmung nicht vertreten lassen Grund daf r ist dass die Corporation bei den Entscheidungen von der pers nlichen Erfahrung und dem Urteilsverm gen der Directors profitieren soll d Beschlussfassung im Umlaufverfahren Die Directors k nnen auch einen schriftlichen Umlaufbeschluss fassen der von jedem einzelnen Director unterschrieben werden muss 30 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Aus diesem Grunde ist es nicht erforderlich berhaupt jemals Sitzungen abzuhalten auch nicht im Rahmen der Gr ndung der Gesellschaft Das ist f r ausl ndische Investoren sehr vorteilhaft c Das leitende Management die Officers Das Board of Directors delegiert blicherweise die Verantwortung f r das Tagesgesch ft der Corporation auf das leitende Management die so genannten Officers Weil es in den Vereinigten Staaten kein Handelsregister gibt verlassen sich Dritte blicherweise darauf dass jemand der als Officer auftritt ber die mit diesem Titel verbundenen Kompetenzen verf gt Die Titel sollten daher mit Sorgfalt gew hlt werden Officers haben in der Regel keine unbeschr nkte Vertretungsmacht und ein Dritter der mit der Corporation Gesch fte macht erwartet die
24. Asset Deal um den einfachsten Weg die Transaktion zu bewerkstelligen Ein weiterer Vorteil des Erwerbs einzelner Wirtschaftsg ter liegt darin dass nicht s mtliche Verbindlichkeiten bernommen werden m ssen Der bergang bestimmter Verbindlichkeiten auf den Erwerber l sst sich jedoch nicht vermeiden So lasten auf den erworbenen Wirtschaftsg tern z B ffentlich rechtliche Verbindlichkeiten wie bundesstaatliche Grundsteuern Auch umweltrechtliche Verbindlichkeiten k nnen auf den Erwerber der Wirtschaftsg ter bergehen Unter bestimmten Voraussetzungen gilt dies auch f r erhebliche Pensionszahlungsverpflichtungen Einige Bundesstaaten erlegen dem Erwerber Produkthaftungsverbindlichkeiten selbst hinsichtlich der vor dem Unternehmenskauf ver u erten Produkte auf blicherweise wird der Verk ufer in den Vereinigten Staaten den Erwerber im Kaufvertrag von derartigen Verpflichtungen freistellen was dem K ufer gen gen mag wenn es sich beim Ver u erer um ein finanziell gesundes Unternehmen handelt In einigen Bundesstaaten bleiben die verkauften Assets f r eine bestimmte Zeit nach Vollzug der Transaktion der Vollstreckung durch Gl ubiger des Verk ufers zug nglich wenn nicht bestimmte Verfahren die u a Mitteilungen an alle Gl ubiger des Verk ufers beinhalten eingehalten wurden Diese Verfahren sind recht aufwendig und werden bei gro en Verk ufern grunds tzlich nicht durchgef hrt so dass der K ufer in derartigen F l
25. Ausf llen und Einreichen von Formularen unterlaufen Weiterhin zu beachten ist dass ein Kaufmann der Waren importiert eine B rgschaft von einer US amerikanischen Versicherungsgesellschaft ben tigt Die B rgschaft dient als Sicherheit dass Z lle und Geldbu en f r Verst e gegen US amerikanische Importgesetze auch tats chlich gezahlt werden Je nach Fallkonstellation k nnen hunderte von US amerikanischen Gesetzen bei der Einfuhr bestimmter G ter in die Vereinigten Staaten einschl gig sein Aus zollrechtlicher Sicht hat ein Importeur jedoch gerade die folgenden drei Bereiche zu beachten Klassifizierung Bewertung und Kennzeichnung der zu importierenden G ter Alle Einfuhrg ter m ssen im Harmonized Tariff Schedule der Vereinigten Staaten klassifiziert sein Die Klassifizierung von G tern dient der Ermittlung der zu erhebenden Z lle Au erdem m ssen s mtliche Einfuhrg ter im Einklang mit geltendem Recht bewertet werden Zolls tze richten sich nach dem Wert der importierten G ter Die zu entrichtenden Z lle werden auf Grundlage der Klassifizierung und Bewertung der Importg ter ermittelt Schlie lich m ssen Importeure darauf achten dass die Waren mit dem Namen des jeweiligen Baker amp McKenzie 13 Herkunftslands in englischer Sprache gekennzeichnet sind so dass ein Endabnehmer in den Vereinigten Staaten in Erfahrung bringen kann aus welchem Land ein Produkt stammt Importeure sollten die Einhaltung zollrechtlicher
26. Bank wird blicherweise als Strukturierer Underwriter des commercial paper und Paying Agent fungieren Wenn commercial paper f llig wird kann es entweder aus Mitteln des Emittenten zur ckbezahlt werden oder aus den Ertr gen der Emission von neuem commercial paper Entsprechende Entscheidungen k nnen normalerweise innerhalb weniger Tage oder auch nur eines Tages getroffen werden US Recht erleichtert die Emission von derart kurzfristigen Anleihen in dem es sie von den ansonsten komplexen Gesetzesregelungen der Wertpapieremission ausnimmt Baker amp McKenzie 151 Wegen der Kreditw rdigkeit der Emittenten und der kurzen Laufzeiten der Anleihen sch tzt der Kapitalmarkt commercial paper als eine attraktive und risikoarme Investitionsm glichkeit B Mittel und langfristige Anleihen Zus tzlich oder alternativ zu kurzfristigen Anleihen und je nach Kapitalmarktbedingungen verbleibt die Emission von mittel oder l ngerfristigen Anleihen auf gesicherter oder ungesicherter Basis als weitere M glichkeit der Fremdfinanzierung F r diese bonds braucht das Unternehmen wiederum eine Bank als Strukturierer Underwriter und man braucht einen Trustee der Zahlungen an die Bondholder bernimmt gegebenenfalls Sicherheiten h lt Die Emission von bonds unterliegt im Gegensatz zu commercial paper zahlreichen gesetzlichen Regelungen und erfordert im allgemeinen insbesondere die Erstellung eines Verkaufsprospektes Gelegentlich kann es wirtsc
27. Bestimmungen in den Vereinigten Staaten ernst nehmen Bei der Beschreibung gesetzliche Vorgaben beachtet werden die festlegen wie ein Produkt zu klassifizieren und zu bewerten ist Aufgabe des CBP ist es die Richtigkeit der von einem Importeur angegebenen Daten zu berpr fen Importeure tragen also letztlich die Verantwortung daf r dass Klassifizierung und Bewertung der zu importierenden G ter im Einklang mit bestehenden Gesetzen vorgenommen werden Macht sich ein Importeur nicht hinreichend mit den bestehenden zollrechtlichen Bestimmungen vertraut oder missachtet er bei deren Anwendung und Auslegung die gebotene Sorgfalt k nnen ihm betr chtliche Bu gelder auferlegt werden 14 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Kapitel 2 US amerikanische Gesellschaften Das folgende Kapitel befasst sich mit einem robusteren Weg in den US amerikanischen Markt einzudringen als ber Direktverk ufe oder Verk ufe durch Handelsvertreter oder Vertragsh ndler Der Gesch ftsbetrieb durch eine US amerikanischen Gesellschaft Um ein tieferes Verst ndnis der mit einem solchen Engagement verbundenen Konsequenzen zu vermitteln befasst sich dieses Kapitel mit den verschiedenen Gesellschaftsformen die sich zur Einrichtung einer dauerhaften Pr senz anbieten Dabei stehen drei Gesellschaftsformen mit beschr nkter Haftung im Vordergrund Corporations Limited Liability Companies und Limited Partnerships Welche Gesellschaftsform letztlich am
28. Einzelfalles abh ngig War das Motiv f r die Ablehnung der Bewerbung wirklich die Gewerkschaftszugeh rigkeit des Bewerbers oder beruhte die Entscheidung des Arbeitgebers auf ganz logischen akzeptablen und legitimen Gr nden In solchen F llen hat sich die NLRB h ufig auf die Seite der Gewerkschaften gestellt und entschieden dass der Arbeitgeber mit der Ablehnung der Bewerbung des Gewerkschaftsorganisators gegen den NLRA versto en hat Um 200 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika diesem Problem zu begegnen ist dem Arbeitgeber anzuraten Einstellungsrichtlinien zu erlassen nach denen solche Bewerber die nur zeitweilige Besch ftigung suchen oder gleichzeitig f r mehr als einen Arbeitgeber t tig werden wollen nicht ber cksichtigt werden B Beschr nkungen des Rechts des Arbeitgebers an einer konzertierten Aktion teilnehmenden Arbeitnehmern zu k ndigen Der Schutz durch den NLRA beschr nkt sich nicht auf gewerkschaftszugeh rige Arbeitnehmer Das Gesetz sch tzt nahezu jeden Arbeitnehmer unter der Abteilungsleiter der Management und der Vorstandsebene Das Recht an konzertierten Aktionen teilzunehmen steht allen Arbeitnehmern unabh ngig von ihrer Gewerkschaftszugeh rigkeit zu Der NLRA verbietet Arbeitgebern gegnerische Ma nahmen gegen ber solchen Arbeitnehmern vorzunehmen die sich an konzertierten Aktionen beteiligen Gerichte werden eine K ndigung aufgrund der Beeintr chtigung des Rechts an einer konzert
29. Gesellschaftern bestimmte Gewinne und Verluste zuzuweisen Bei einer Zweigniederlassung ist dies ausgeschlossen D Besteuerung einer Corporation Eine ausl ndische Gesellschaft kann schlie lich auch nach dem Gesellschaftsrecht der einzelnen Bundesstaaten eine Corporation gr nden Die US amerikanische Corporation und nicht ihre ausl ndische Muttergesellschaft ist dann verpflichtet j hrlich ihre steuerbaren Eink nfte im 1120 F Formular zu erkl ren und die darauf entfallenden Steuern zu entrichten US amerikanische Corporations unterliegen einem K rperschaftsteuersatz Corporate Income Tax Rate von ca 15 bis 30 der zu versteuernden Eink nfte Baker amp McKenzie 255 ll Aussch ttungen einer Zweigniederlassung Partnership oder Corporation A berblick Aussch ttungen einer Zweigniederlassung einer Partnership oder einer Corporation unterliegen der Withholding Tax wenn es sich um Eink nfte handelt die ausgesch ttet werden Wird die Aussch ttung von einer Zweigniederlassung oder einer Partnership vorgenommen wird die Steuer nach dem so genannten Branch Profits Tax Regime erhoben Wird die Aussch ttung von einer Corporation vorgenommen finden dagegen die normalen Withholding Tax Regeln Anwendung Die Withholding Tax wird nach dem Bruttoprinzip erhoben und der Steuersatz kann wenn kein Doppelbesteuerungsabkommen besteht bis zu etwa 30 betragen Bestehen Doppelbesteuerungsabkommen reduziert sich der Steuersa
30. Insbesondere kann es in US Produkthaftungsf llen zur Verh ngung oder zum anderweitigen Erstreiten hoher Schadensersatzsummen kommen Schadensersatzzahlungen in Millionenh he vor 30 Jahren noch die Ausnahme sind heute keine Seltenheit Einzelne Gerichte in Illinois Kalifornien oder Texas haben in der Vergangenheit Betr ge von mehr als US 50 000 000 in Einzelf llen sogar von mehr als US 100 000 000 zugesprochen Z hlt man Gerichtsurteile hinzu in denen dar ber hinaus Strafschadensersatz verh ngt wurde so bewegen sich die Urteilssummen sogar in Milliardenh he Dar ber hinaus tendieren Rechtsprechung und Gesetzgebung dazu dem Verletzten Schadensersatz unabh ngig davon zu gew hren ob der Schaden vom Hersteller oder vom Verk ufer schuldhaft verursacht wurde Dem liegt die berlegung zugrunde dass es dem Hersteller und dem Verk ufer bei denen es sich in der Regel um Unternehmen handelt finanziell eher zugemutet werden kann den Schaden zu tragen Die Ausweitung der nach dem Delikts und Produkthaftungsrecht bestehenden Anspruchsgrundlagen ist miturs chlich f r die Unberechenbarkeit des US Produkthaftungsrechts dessen Risiko ohnehin f r Unternehmen nur schwer abzusch tzen ist Jedoch gibt es wie oben aufgezeigt gegen eine US Produkthaftungsklage durchaus Verteidigungsm glichkeiten Am besten beraten sind auf dem US Markt t tige Unternehmen jedoch wenn sie eine US Produkthaftungsstrategie also ei
31. Mitglieder Die Entscheidung ber die eine oder andere steuerliche Behandlung wird ausschlie lich durch das Ankreuzen des entsprechenden K stchens in der Steuererkl rung der LLC gef llt Sie ist nicht vom gew hlten Modell abh ngig Demzufolge kann eine LLC nach dem Corporate Modell wie eine Partnership und eine LLC nach dem Partnership Modell wie eine Corporation besteuert werden Aus dem Blickwinkel eines ausl ndischen Investors kann die Strukturierung einer LLC als Partnership dazu f hren dass er als Mitglied so besteuert wird als ob er in den Vereinigten Staaten eine Zweigniederlassung bei gleichzeitig beschr nkter Haftung betreiben w rde Dann muss der ausl ndische Investor in der Regel die nach US amerikanischem Recht auf die Gewinne von Zweigniederlassungen erhobene Steuer entrichten was f r ihn zu einer h heren steuerlichen Belastung und zu Einschr nkungen bei der Wahl des Aussch ttungszeitpunkts f hren kann Eine ausf hrliche Er rterung der Frage ob die steuerliche Qualifizierung als Niederlassung vorteilhaft ist liegt jenseits des f r dieses Handbuch gesteckten Rahmens Diese Frage sollte vielmehr im Einzelfall und dem Investor gegen ber unter Ber cksichtigung seines Herkunftslandes der Art seines geplanten Investments und der konkret in den Vereinigten Staaten geplanten Gesch ftst tigkeit beantwortet werden Einige der wesentlichen Gesichtspunkte die hierbei eine Rolle spielen werden jedoch in Kapitel
32. So besteht zum Beispiel bei einem Unternehmenserwerb zwischen den Parteien ab dem Closing kein dauerhafter Kontakt mehr auch wenn gegenseitige Anspr che noch 80 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika lange nach Closing geltend gemacht werden k nnen Trotz dieser M glichkeiten besteht jedoch ein Trend zu Streitvermeidungsregelungen die zu einer Streitbeilegung zwischen den beteiligten Parteien ohne Gerichts oder Schiedsverfahrens f hren sollen Derartige Regelungen sind besonders empfehlenswert wenn die Parteien dauerhaft miteinander zu tun haben und daher Streitigkeiten aus zahlreichen Gr nden und nicht zuletzt dadurch entstehen k nnen dass unterschiedliche Pers nlichkeiten der Partner aufeinander prallen a Schlichtung durch das Management Eine bliche Streitschlichtungsm glichkeit besteht darin einen Streit jener Managementebene zur Schlichtung zu bertragen die ber der Ebene angesiedelt ist die f r das Joint Venture verantwortlich ist Dahinter steckt die berlegung dass Personen die nicht aktiv in das Joint Venture involviert sind Streitigkeiten objektiver behandeln und l sen k nnen Entsprechende Klauseln sehen blicherweise vor dass der eine Joint Venture Partner den anderen davon benachrichtigt dass sich die betreffenden Mitglieder des Managements treffen m gen Im Allgemeinen sind pers nliche Treffen am ehesten dazu geeignet auftretende Differenzen beizulegen Meist muss das Treffen innerhalb ei
33. Staaten verbundenen Fragen fallen in die ausschlie liche Zust ndigkeit der US amerikanischen Bundesbeh rden Etliche in die Vereinigten Staaten eingef hrte Produkte unterliegen Einfuhrz llen die sich am Wert und der Klassifikation des eingef hrten Produktes ausrichten Die Zollbeh rden sind befugt die geltend gemachte Bewertung von Produkten anzugreifen insbesondere wenn es sich um Vorg nge zwischen einer nicht US amerikanischen Muttergesellschaft und ihrer US amerikanischen Tochtergesellschaft handelt Will ein nicht US amerikanischer K ufer das erworbene Unternehmen beispielsweise zum Zusammenbauen von aus dem Ausland eingef hrten Bauteilen und Werkst cken einsetzen sollte weit im Voraus festgestellt werden dass die Einfuhr der Bauteile und Werkst cke keinen Quotenregelungen die recht selten sind unterliegt und welche Einfuhrz lle f r den Import der Teile anfallen Es gibt bestimmte Wege der Zolleinfuhr wie z B ber foreign trade zones die f r einen nicht US amerikanischen K ufer von besonderem Interesse seien k nnen Nicht US amerikanische Produkte k nnen in eine foreign trade zone innerhalb der Vereinigten Staaten geliefert werden ohne dass dabei eine f rmliche Zolleinfuhr vorgenommen wird oder US Einfuhrz lle bezahlt werden m ssen Derartige Produkte k nnen gelagert f r den Export weiterverkauft oder w hrend ihres Verbleibs innerhalb der Zone zusammengebaut und dann wieder ausgef hrt werden ohne dass dabe
34. Steuerrecht als Partnership behandelt wird Eine US amerikanische oder eine deutsche Gesellschaft die durch die Limited Partners also den beschr nkt haftenden Gesellschaftern der Partnership kontrolliert wird ist der pers nlich haftende General Partner Aus der Sicht der deutschen Gesellschafter besteht der Vorteil einer solchen Limited Partnership Struktur darin dass nach dem Deutsch Amerikanischen Doppelbesteuerungsabkommen die Gewinne der US amerikanischen Gesellschaft von der deutschen Besteuerung ausgenommen sind Nach dem Doppelbesteuerungsabkommen sind bestimmte Eink nfte die eine in Deutschland ans ssige nat rliche Person oder eine in Deutschland ans ssige Gesellschaft in den Vereinigten Staaten versteuern muss von der deutschen Besteuerung ausgenommen Die Eink nfte der US amerikanischen Betriebsst tte einer deutschen nat rlichen Person oder einer deutschen Gesellschaft fallen unter diese Ausnahme Daher m ssen bei Verwendung einer derartigen Struktur die Gewinne des Gesch fts in den Vereinigten Staaten auch nur dort versteuert werden Die an die deutschen Gesellschafter ausgesch tteten Gewinne m ssen in Deutschland nicht noch ein weiteres Mal versteuert werden Letztlich aber das w rde den Rahmen eines Handbuchs sprengen ist dies aber nur f r Gesellschaften relevant die privat gehalten werden wie zum Beispiel die allermeisten Kommanditgesellschaften Eine Limited Partnership Struktur kann sich auch gegen be
35. Uniform Commercial Code UCC Die Vorschriften des UCC weichen in mehrfacher Hinsicht von Bestimmungen des deutschen B rgerlichen Gesetzbuches und anderer Zivilrechtsordnungen die dem r mischen Recht entstammen ab Wenn auch ein n heres Eingehen auf die bestehenden Unterschiede den Rahmen dieses Kapitels sprengen w rde verdeutlichen die folgenden Beispiele die Andersartigkeit des US amerikanischen Rechts im deutschen Recht und in anderen positivistischen Zivilrechtsordnungen hat ein Antrag auf Abschluss eines Vertrags bis zum Ablauf der Annahmefrist oder falls eine solche nicht bestimmt wurde f r einen von den Umst nden Baker amp McKenzie 1 des Einzelfalls abh ngigen Zeitraum bindende Wirkung Nach US amerikanischem Recht dagegen kann ein Antrag abgesehen von einer so genannten firm offer grunds tzlich bis zur Erkl rung der Annahme jederzeit zur ckgezogen werden im deutschen sterreichischen und anderen positivistischen Zivilrechtssystemen ist der Partei die durch einen Vertragsbruch Schaden erleidet ein Anspruch auf Naturalrestitution zugewiesen Gem den Vorschriften des UCC hingegen kann eine Naturalleistung nur dann verlangt werden wenn es sich bei dem Vertragsgegenstand um ein Unikat handelt und die Naturalrestitution sachgerecht ist nach den Vorschriften des deutschen und sterreichischen Handelsgesetzbuches obliegt es dem Kaufmann erworbene Produkte sofort nach Lieferung zu inspizieren und i
36. Venture in einem weit abgesteckten Gesch ftsbereich t tig wird ist es den Partnern oft generell untersagt in diesem Gesch ftsbereich t tig zu werden Auf diese Art werden alle Gesch ftschancen dieses Bereichs dem Joint Venture zugewiesen Wenn dagegen das Joint Venture nur in einem ganz beschr nkten Bereich t tig werden soll wird den Partnern h ufig lediglich untersagt in diesem eng beschr nkten Bereich t tig zu werden Der Joint Venture Vertrag kann auch in angemessenen zeitlichen Grenzen vorsehen dass es die Partner unterlassen Gesch fte mit Kunden des Joint Ventures durchzuf hren oder Kunden oder Angestellte des Joint Ventures abzuwerben Daneben ist es auch ratsam den Partnern zu untersagen vertrauliche Informationen des Joint Ventures zu nutzen oder weiterzugeben Wettbewerbsverbote m ssen den Vorgaben des Wettbewerbs und Kartellrechts auf Bundesebene federal antitrust laws gen gen Grunds tzlich muss die Gr ndung von Joint Ventures der Bundesverwaltung angezeigt und von dieser genehmigt werden wenn es sich um bedeutsame Partner handelt und der Wert der Transaktion US 50 Mio bersteigt Jedoch werden auch derartige Joint Ventures und die mit ihnen verbundenen Wettbewerbsbeschr nkungen grunds tzlich akzeptiert es sei denn die Partner erlangen infolge des Joint Ventures eine nicht hinnehmbare marktbeherrschende Stellung In vielen F llen lautet die entscheidende Frage ob die Partner wirklich ein Joint Ve
37. Zulassung dadurch dass ein einfacher Antrag gestellt eine Zulassungsgeb hr entrichtet und eine notariell beglaubigte und gegebenenfalls legalisierte Kopie des Gesellschaftsvertrags in englischer Sprache oder unter Beif gung einer beglaubigten bersetzung eingereicht wird Der damit verbundene Aufwand ist also gering Il Tochtergesellschaften Meistens betreiben ausl ndische Unternehmen ihr US Gesch ft ber Tochtergesellschaften Die Gr ndung einer solchen Tochtergesellschaft unterliegt keinen komplizierten bundesrechtlichen Vorschriften und Registrierungsverfahren Vielmehr werden Corporations Limited Liability Companies und andere Gesellschaften nach dem Recht der Bundesstaaten errichtet Wie schon zuvor erl utert ist es in den Vereinigten Staaten vergleichsweise leicht eine Corporation eine Partnership oder eine Limited Liability Company 62 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika zu gr nden Eines beh rdlichen oder gerichtlichen Genehmigungsakts bedarf es nicht Ebenso wenig ist es erforderlich die Werthaltigkeit von Sacheinlagen pr fen zu lassen Jede Gesellschaft soll daher innerhalb von maximal 48 Stunden gegr ndet werden k nnen Mit einer US amerikanischen Tochtergesellschaft kann das US Gesch ft flexibel gef hrt werden Dabei bietet sie gleichzeitig ihrer Muttergesellschaft Schutz Die Finanzierung der Tochtergesellschaft erfolgt eigenst ndig und je nach Bedarf Die Muttergesellschaft wird zudem grun
38. abgetreten und dienen als Basis f r die Berechnung der maximalen Kreditsumme die beim Start des Programms ausgezahlt werden kann Bezahlte Forderungen werden dann von Zeit zu Zeit mit neuen Forderungen ersetzt Im Ergebnis von saisonalen oder anderen Schwankungen abgesehen verbleibt damit eine weitgehend stetiger Pool von Forderungen In regelm igen Abst nden t glich 148 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika w chentlich oder monatlich je nach Volumen des Programms wird der genaue Bestand der Forderungen errechnet der dann wiederum als Basis f r die Berechnung der jeweils aktuellen maximalen Kreditsumme dient Hinsichtlich des Cashflows kommt es beim Start des Programms zu einer Auszahlung der Kreditsumme an die SPV die davon wiederum den Kaufpreis der Forderungen an das Unternehmen bezahlt Dies findet meist in einem Schritt statt so dass die Zahlung direkt an das Unternehmen erfolgt Im weiteren Verlauf der Transaktion werden dann alle Kundenzahlungen abz glich der monatlichen Finanzierungskosten an die SPV und von dort an das Unternehmen weitergeleitet wobei dies in der Praxis wiederum meist in einem Schritt stattfindet Die meisten Kredite sind als Kreditlinien strukturiert so dass das Unternehmen entsprechend seines Liquidit tsbedarfs den Kredit jederzeit beanspruchen oder reduzieren kann Sollte ein Unternehmen seine erste Forderungsverbriefung in Auge fassen gibt es allerdings einige Dinge zu beachten
39. als auch im US amerikanischen und deutschen Recht verweisen Viele unserer US German Practice Group Anw lte haben Teile ihrer Ausbildung in Deutschland und in den Vereinigten Staaten absolviert Neben den in den Vereinigten Staaten fest angestellten deutschsprachigen Anw lten haben unsere nordamerikanischen B ros im Rahmen des firmeninternen Austauschprogramms regelm ig Anw lte aus den deutschen sterreichischen und schweizerischen Niederlassungen f r einen Zeitraum von bis zu einem Jahr zu Gast Baker amp McKenzie in Deutschland Im Jahre 1962 wurde in Frankfurt am Main der erste deutsche Standort von Baker amp McKenzie er ffnet Damit z hlte das Frankfurter B ro zu einer der ersten Niederlassungen einer internationalen Anwaltssoziet t in Deutschland Im Laufe der 1990 Jahre kamen weitere B ros in Berlin 1990 M nchen 1997 und D sseldorf 1999 hinzu Als eine der f hrenden Anwaltskanzleien in Deutschland beraten wir nationale und internationale Unternehmen auf s mtlichen Gebieten des Wirtschaftsrechts An unseren vier deutschen Standorten arbeiten derzeit mehr als 200 Rechtsanw lte und Steuerberater von denen viele zugleich Notare Wirtschaftspr fer Fachanw lte f r Steuerrecht Arbeitsrecht oder Verwaltungsrecht sind Die meisten unserer deutschen Anw lte haben zus tzlich ein fremdes Recht studiert und im Ausland praktiziert Willkommen in Amerika Baker amp McKenzie in der Schweiz Mit B ros in Z
40. an wesentlichen Entscheidungen dagegen nicht ausreichen kann zeigt sich auch an gesetzlichen Bestimmungen Das Gesellschaftsrecht vieler Bundesstaaten schreibt vor dass bestimmte Transaktionen wie zum Beispiel bestimmte Formen der Verschmelzung oder die Ver u erung wesentlicher Verm gensteile der Zustimmung der Gesellschafter bed rfen Dies ist Ausdruck des allgemeinen Gedankens dass die Gesellschafter an wesentlichen Entscheidungen der Gesellschaft partizipieren sollen Was das Gesetz verlangt kann nicht mit dem Verlust der beschr nkten Haftung bestraft werden Es ist im US amerikanischen Recht folglich durchaus m glich dass eine US Tochtergesellschaft auch dann eine eigenst ndige juristische Person bleibt wenn die Muttergesellschaft die Aktivit ten der Tochtergesellschaft berwacht und zu diesem Zweck strenge Kontrollmechanismen eingef hrt hat Um einen Haftungsdurchgriff zu vermeiden ist es jedoch unumg nglich dass die Muttergesellschaft diese berwachung und Kontrolle weitestgehend durch das Board of Directors aus ben l sst C Board of Directors Officers Die Gesch fte einer US Corporation werden blicherweise vom Board of Directors gef hrt Die Handlungen des Boards unterliegen dabei dem Recht des Gr ndungsstaates der Gesellschaft Es ist grunds tzlich ratsam ein Board zu haben das mehr als ein Mitglied hat blich sind Boards mit drei oder f nf Mitgliedern und dem m glicherweise ein oder zwei Direc
41. auf sie die normalen Grunds tze des Partnership Rechts Anwendung Die General Partner f hren die Gesch fte der Partnership sie sind am Gewinn und Verlust der Partnership beteiligt und haften pers nlich und unbeschr nkt Im Gegensatz dazu ist die Haftung der Limited Partner auf ihre Einlage beschr nkt Diese Haftungsbeschr nkung hat jedoch ihren Preis Den Limited Partners ist es grunds tzlich nicht gestattet die Gesch fte der Partnership zu f hren Limited Partnerships bieten also die M glichkeit sich an einer Gesellschaft und ihren Gewinnen zu 56 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika beteiligen ohne gleichzeitig f r die Verbindlichkeiten der Gesellschaft haften zu m ssen blicherweise haben Limited Partnerships eine Corporation als General Partner wie die deutsche GmbH amp Co KG Auch wenn sich die Limited Partners normalerweise nicht direkt an der Gesch ftsf hrung der Limited Partnership beteiligen k nnen ohne ihre Haftungsbeschr nkung zu gef hrden k nnen sie in diesem Fall durch den Corporate General Partner indirekt auf die Gesch ftsf hrung Einfluss nehmen Die Rechtsordnungen von Delaware und einigen anderen Bundesstaaten legen sogar ausdr cklich fest dass es nicht zu einer Haftungserweiterung wegen einer Beteiligung an der Gesch ftsf hrung kommt wenn ein Limited Partner als Director oder Officer des Corporate General Partners t tig wird Somit ist es m glich eine Limited Partnership in h
42. ausl ndischen Investor gehalten wird weil es dann keiner Mitgliederversammlung des einzigen Mitglieds bedarf Beim Partnership Modell sind die Mitglieder alle aktiv an der Gesch ftsf hrung der Gesellschaft beteiligt und haben das Recht individuell und ohne eine Versammlung Entscheidungen f r die LLC zu treffen Doch auch in diesem Modell kann vorgesehen werden dass bei besonders wichtigen Baker amp McKenzie 47 Angelegenheiten ein Beschluss aller Mitglieder herbeigef hrt werden muss 2 Ausscheiden Dissociation eines Gesellschafters Der Begriff Dissociation wird in den Vereinigten Staaten im Zusammenhang mit LLCs und Partnerships verwendet Er bezieht sich grunds tzlich auf alle F lle in denen ein Gesellschafter seinen Status als Gesellschafter verliert Daf r gibt es die unterschiedlichsten Gr nde a Anteils bertragung Wenn ein Mitglied seinen Mitgliedschaftsanteil bertr gt verliert er seine Stellung als Gesellschafter Auch wenn dies in vielen LLC Gesetzen als Dissociation behandelt wird ist dies nicht der typische Fall weil es ein nachfolgendes Mitglied gibt Daher werden sich viele der im Weiteren behandelten Fragen bei der Anteils bertragung nicht stellen b Freiwilliges Ausscheiden Da LLC Gesetze der Bundesstaaten h ufig aus den Partnership Gesetzen entwickelt wurden berechtigten sie blicherweise die Mitglieder aufgrund eines eigenst ndigen Entschlusses aus der Gesellschaft auszuscheiden An
43. ausl ndischen Gesellschaft bermittelt und diese dar ber entscheidet ob die Bestellung angenommen und der entsprechende Vertrag abgeschlossen wird Sind die Sales Representatives wie die in Deutschland bekannten Handelsvertreter dagegen berechtigt die Kundenvertr ge im Namen der ausl ndischen Gesellschaft auszuhandeln und abzuschlie en f hrt 252 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika dies im Regelfall zur Begr ndung einer Betriebsst tte und damit zur Steuerpflicht Zu beachten ist auch dass unabh ngig von den vorherigen Ausf hrungen die von einer ausl ndischen Gesellschaft erzielten Eink nfte aus Immobilien Land Geb ude Einrichtungen immer dem US amerikanischen Einkommensteuerrecht unterliegen Kauft also beispielsweise eine ausl ndische Gesellschaft ein Grundst ck in New York und verkauft sie dieses zwei Jahre sp ter mit Gewinn so unterliegt dieser Gewinn der US amerikanischen K rperschaftsteuer Corporate Income Tax und zwar selbst dann wenn die ausl ndische Gesellschaft im brigen keine anderen Gesch fte in den Vereinigten Staaten get tigt hat B Besteuerung einer echten und einer so genannten hybriden Zweigniederlassung Eine ausl ndische Gesellschaft kann schon durch die blo e Gesch ftsaufnahme in den Vereinigten Staaten eine echte Zweigniederlassung Pure Branch er ffnen Die ausl ndische Gesellschaft kann stattdessen aber auch eine Ein Mann Limited Liability Company gr nden Wen
44. beiden Unternehmen die Frage ob berhaupt ein Vertrag zustande gekommen ist und wenn ja welche vertraglichen Bestimmungen gelten die AGB des Herstellers oder die US Terms and Conditions des US Vertragspartners Um diese Problematik zu vermeiden ist es soweit m glich grunds tzlich empfehlenswert Vertr ge mit US Vertragspartnern individuell auszuhandeln so dass inhaltliche Unstimmigkeiten von vornherein ausgeschlossen werden und beide Parteien ihre jeweiligen vertraglichen Rechte und Pflichten kennen F Zusammenfassung Die folgende nicht als abschlie end zu verstehende Aufz hlung listet einige wesentliche Punkte die zu beachten sind um das Produkthaftungsrisiko zu minimieren Bundesrecht und das Recht der Bundesstaaten sind strikt zu befolgen 184 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Das Produkt sollte so hergestellt werden dass es bei zweckentsprechender Verwendung und auch bei vorhersehbarem Missbrauch ausreichend sicher ist Qualit tskontrollprozesse sind so einzurichten dass sie nicht nur nach eigenen Qualit tsproblemen suchen sondern auch Material von Zulieferern pr fen um die Produktsicherheit zu gew hrleisten die Kontrollen sind ordnungsgem zu dokumentieren Der Hersteller sollte soweit geboten klare und verst ndliche Instruktions und Warnhinweise geben Die sorgf ltige produktbezogene Dokumentation und ihre ordnungsgem e Aufbewahrung muss sicherg
45. bekr ftigten die Vereinigten Staaten und die EU ihre Entschlossenheit am Safe Harbor Programm festzuhalten auch nachdem die neue EU Datenschutzgrundverordnung ggf in Kraft tritt VIII Vergleich zum europ ischen Datenschutzrecht was es in den Vereinigten Staaten nicht gibt In den Vereinigten Staaten alles gibt es keine umfassenden Datenschutzgesetze im europ ischen Stil mit einheitlich und weit definierten Begriffen wie personenbezogene Daten oder verarbeiten Jedes Gesetz sieht sehr begrenzte Anwendungsbereiche und Adressaten vor Begriffe wie personally identifying information werden von Gesetz zu Gesetz unterschiedlich und beschr nkt definiert Es gibt auch keine Gesetzes oder Erlaubnisvorbehalte und keine Datenvermeidungsgebote Die Verarbeitung personenbezogener Daten ist grunds tzlich erlaubt Dies gilt f r den Staat und die Privatwirtschaft gleicherma en Es gibt keine Datenschutzbeh rden im europ ischen Sinne Privacy laws und Verbraucherschutzgesetze werden zivilrechtlich vor den ordentlichen Gerichten durchsetzt z B durch Sammelklagen class 274 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika actions und auch von allgemeinen Justizbeh rden einschlie lich Federal Trade Commission und State Attorneys General Datenbanken m ssen nicht registriert und Datenverarbeitungsaktivit ten nicht beh rdlich angezeigt werden Grenz berschreitende Transfers von personenbezogenen Daten
46. der Beteiligung kann von den Parteien grunds tzlich beliebig eingeschr nkt werden Zwar werden Beteiligungen an einer gemeinsamen Gesellschaft als Verm gensbesitz Property angesehen auf den das Rechtsprinzip der freien bertragbarkeit Anwendung findet Aber nach dem Recht der meisten Bundesstaaten kann die bertragung der Beteiligung an einer Partnership oder einer Limited Liability Company von der Zustimmung der brigen Gesellschafter oder der Manager beziehungsweise dem Board of Directors abh ngig gemacht werden Bei Corporations ist es zwar grunds tzlich nicht m glich die bertragbarkeit der Shares einzuschr nken dies gilt aber nicht in gleicher Weise f r Corporations mit einem beschr nkten Gesellschafterkreis so genannte Close Corporations Die meisten Gesetze der Bundesstaaten sehen f r Close Corporations vor dass die bertragung von Shares der Zustimmung der brigen Gesellschafter bedarf Auch wenn rechtlich wirksam vereinbart werden kann dass jede bertragung der Zustimmung der Mitgesellschafter bedarf entscheiden sich viele Partner daf r nur ein Andienungs oder ein Vorkaufsrecht zu vereinbaren Auch wenn dies eine scheinbar flexiblere Regelung darstellt verursachen derartige Klauseln sp ter oft Probleme je nachdem wie sie ausgestaltet sind Im Falle eines Andienungsrechts muss der Partner der beabsichtigt seine Beteiligung zu bertragen die Beteiligung zu zuvor festgelegten Bedingungen zun chst dem ander
47. der dem K ufer infolge der Garantieverletzung entstanden ist IV Sicherungsrecht Sicherungsrechte bilden ein weiteres Spezialthema das beim Verkauf von G tern in den Vereinigten Staaten zu beachten ist Im Gegensatz zum deutschen sterreichischen oder schweizerischen Recht kennt das amerikanische Recht die Rechtsfigur des Eigentumsvorbehalts nicht Grunds tzlich verbleibt dem Verk ufer in den Vereinigten Staaten nicht das Eigentum an der Kaufsache bis zum Erhalt des 6 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Kaufpreises Ganz im Gegenteil in den Vereinigten Staaten geht mit Unterzeichnung des Kaufvertrags das Eigentum am verkauften Gegenstand auf den K ufer ber Verk ufer in den Vereinigten Staaten sichern ihre Interessen an verkauften aber nicht vollst ndig bezahlten G tern durch Erwerb eines so genannten security interest ab Ein security interest l sst sich am ehesten mit einem Registerpfandrecht vergleichen Gesetzlich ist das Recht der security interests in den Vereinigten Staaten in Artikel 9 des UCC niedergelegt Eine detaillierte Auseinandersetzung mit den zahlreichen Nuancen von Artikel 9 des UCC w rde den Rahmen dieses Handbuchs sprengen Ein kurzer berblick ber die wichtigsten Grunds tze von Artikel 9 UCC d rfte an dieser Stelle aber hilfreich und angemessen sein Attachment und perfection sind die beiden zum Verst ndnis von Artikel 9 des UCC unentbehrlichen Schl sselprinzipien Attachment ist ei
48. die Tochtergesellschaft erh lt ihr Gesch ft ausschlie lich von der Mutter die Muttergesellschaft behandelt das Verm gen ihrer Tochtergesellschaft wie eigenes Verm gen das Tagesgesch ft beider Gesellschaften wird nicht sauber auseinander gehalten und die Tochtergesellschaft h lt auch grundlegende gesellschaftsrechtliche F rmlichkeiten nicht ein Sie f hrt keine eigenen B cher und es werden keine Stockholder Meetings und Board Meetings abgehalten In entsprechender Weise kommt es auf diese Merkmale an wenn es nicht um den Haftungsdurchgriff auf das Verm gen der Muttergesellschaft sondern auf das Verm gen eines sonstigen verbundenen Unternehmens geht Zudem haben sich in Fortentwicklung des Grundsatzurteils zu den Alter Ego F llen und der Rechtsprechung zu den nstrumentality F llen die folgenden weiteren Merkmale als relevant erwiesen die Tochtergesellschaft tritt wie eine Abteilung der Muttergesellschaft auf das Gesch ft der Tochtergesellschaft und deren wirtschaftliche Verantwortung hierf r wird als Angelegenheit der Mutter dargestellt Baker amp McKenzie 225 die Directors und Officers der Tochtergesellschaft handeln nicht unabh ngig im Interesse der Tochter sondern folgen im Interesse der Muttergesellschaft deren Weisungen Gesch fte zwischen Gesellschafter und Gesellschaft insbesondere Darlehen werden nicht zu markt blichen Bedingungen at arm s length get tigt sondern be
49. diese Verteidigungsmittel zudem dann aus wenn der Kl ger das Produkt berhaupt nicht verwendet hat sondern nur zuf llig verletzt wurde Der Richter oder die Geschworenen d rfen bei der Entscheidung ob eine Risiko bernahme oder ein Mitverschulden vorliegt auch individuelle Erfahrungen und F higkeiten des Kl gers ber cksichtigen und untersuchen inwieweit der Kl ger in der Lage war den Fehler zu erkennen Oftmals werden im Rahmen der Sachverhaltsermittlung Gebrauchsanweisungen oder andere Unterlagen und Schriftst cke entdeckt die belegen dass der Kl ger Kenntnis des betreffenden Produktfehlers hatte Aus der Sicht des Herstellers oder des H ndlers ist es daher wichtig Kunden und Nutzer unverz glich ber alle bei einem Produkt entdeckten Fehler klar zu informieren Wird das Produkt nach einer solchen klaren Mitteilung weiter benutzt bestehen gute Chancen sich gegen einen Anspruch aufgrund verschuldensunabh ngiger Produkthaftung erfolgreich verteidigen zu k nnen F Zweckentfremdung Ein Produkt wird zweckentfremdet wenn es auf eine Art und Weise verwendet wird die vom Hersteller nicht beabsichtigt und f r ihn auch nicht vorhersehbar war product misuse or abuse Nach dem Baker amp McKenzie 177 Recht mancher Bundesstaaten kann die Zweckentfremdung des Produktes als Verteidigungsmittel geltend gemacht werden Sie ist vom Beklagten darzulegen und zu beweisen Nach dem Recht anderer Bundesstaaten geh rt es schon
50. durch gegenw rtige oder ehemalige Arbeitnehmer sind in den Vereinigten Staaten sehr komplex Die zivilrechtlichen Rechtsbehelfe umfassen Schadensersatzanspr che und einstweilige Verf gungen Die allgemeinen zivilrechtlichen Rechtsinstitute k nnen zudem in Spiel kommen je nach dem was der Arbeitnehmer getan hat und wann In der Tat ist eine Vielzahl von Prozessen in einer Vielzahl von Bundesstaaten in diesen F llen nicht ungew hnlich A Die Notwendigkeit schriftlicher Vereinbarungen zu Beginn der Besch ftigung Ein Unternehmen kann diese Probleme vermeiden indem es von Schl sselarbeitnehmern verlangt zu Beginn ihrer Besch ftigung eine Vereinbarung zu unterzeichnen mit dem die Eigent merstellung des Unternehmens an Patenten Gesch ftsgeheimnissen und anderen firmeneigenen Gegenst nden anerkannt wird Solche Vereinbarungen Baker amp McKenzie 217 sollten mit Vorsicht verfasst werden um die Beibehaltung der at will Besch ftigung zu sichern Ohne schriftliche Vereinbarungen kann die Inhaberschaft geistigen Eigentums in Gefahr sein Wenn das Unternehmen zudem der Auffassung ist dass ein Arbeitnehmer nach Beendigung des Arbeitsverh ltnisses nicht in unmittelbaren Wettbewerb mit dem Arbeitgeber treten darf ist ein schriftliches Wettbewerbsverbot wesentlich Ein Arbeitgeber sollte diese Typen von Vertr gen nicht mit jedem Arbeitnehmer seines Unternehmens abschlie en Vielmehr sollten diese Vertr ge nur in dem zum Schutz des U
51. einer LLC Membership Interests oder Membership Units genannt und k nnen entweder in Urkunden verbrieft oder aber lediglich im LLC Agreement oder in einem von der Gesellschaft zu f hrenden Mitgliederverzeichnis aufgef hrt sein Urkunden ber Mitgliedschaften d rfen keine Inhaberpapiere sein Mitgliedschaften werden gegen Bareinlage gegen Einlage von beweglichen oder unbeweglichen Sachen gegen die Verpflichtung eine Bar oder Sacheinlage zu erbringen gegen eine bereits erbrachte und in manchen Bundesstaaten sogar gegen eine erst noch zu erbringende Dienstleistung ausgegeben Ein Gutachten oder eine gerichtliche Best tigung ist weder f r die Bewertung einer Einlage noch f r die Ausgabe von Mitgliedschaftsanteilen erforderlich Es gen gt wenn die Mitglieder selbst und in gutem Glauben eine Bewertung vornehmen Die Mitgliedschaftsverh ltnisse m ssen nicht die Wertverh ltnisse der erbrachten Einlagen widerspiegeln 2 Stimmrecht und andere Mitgliedschaftsrechte Ein Mitglied muss nicht unbedingt ein Stimmrecht haben oder auf sonstige Weise berechtigt sein auf die Gesch ftsf hrung der LLC Einfluss zu nehmen Allerdings kann das Recht eines Mitglieds ber bestimmte finanzielle und andere Vorg nge innerhalb der Gesellschaft Auskunft zu verlangen in den meisten Bundesstaaten nicht eingeschr nkt oder abgedungen werden Den Mitgliedern k nnen unterschiedlich gro e und nicht proportional zu ihrer jeweiligen Einlage stehende Gewinn bzw
52. es dauerhaft und nachhaltig in den Vereinigten Staaten pr sent sein will Das deutsche Unternehmen kann sich daf r entscheiden eine Zweigniederlassung zu errichten oder eine Tochtergesellschaft zu gr nden Es kann stattdessen aber auch einfach ein bereits bestehendes US amerikanisches Unternehmen erwerben In diesem Kapitel geht es zun chst um die erste M glichkeit also um die Errichtung einer Zweigstelle die Gr ndung einer Tochtergesellschaft oder eines Joint Ventures Im sich anschlie enden Kapitel Unternehmensk ufe in den Vereinigten Staaten wird es dagegen um die zweite M glichkeit des Markteintritts gehen den Erwerb einer oder die Verschmelzung mit einer bereits bestehenden US amerikanischen Gesellschaft l Zweigniederlassungen Eine ausl ndische Gesellschaft kann zwar in den Vereinigten Staaten eine Zweigniederlassung errichten Damit sind aber wesentliche Nachteile verbunden insbesondere unter steuerlichen Aspekten und Haftungsgesichtspunkten Eine Darstellung der steuerlichen Nachteile ist in Kapitel 10 Steuern enthalten Haftungsaspekte werden in Kapitel 9 Haftungsfragen behandelt Zweigniederlassungen ausl ndischer Gesellschaften unterliegen in den Vereinigten Staaten keinen bundesrechtlichen Vorschriften und m ssen sich auch nicht in einem bundesweiten Register eintragen lassen Allerdings verlangen die Bundesstaaten dass eine ausl ndische Gesellschaft ihre Gesch ftst tigkeit erst nach Erhal
53. fte und Mitarbeiter vorsehen Mitarbeiter sollten sowohl im Hinblick auf eine angemessene Nutzung sozialer Medien am Arbeitsplatz als auch eine angemessene Kommunikation in sozialen Medien im Allgemeinen geschult werden Manager sollten Training im Zusammenhang mit der Umsetzung der Richtlinie und dem Umgang mit Verst en erhalten F hrungskr fte sollten darauf hingewiesen werden dass sie als Vorgesetzte auf nicht ffentliche Kommunikation von Mitarbeitern nicht ohne vorherige R cksprache mit einem Mitglied der Personalabteilung oder einem Justiziar zugreifen d rfen Arbeitgeber sollten auch eine Verfahrensweise im Umgang mit arbeitsbezogenen Beschwerden haben auf die Vorgesetzte im Zusammenang mit Kommunikation in sozialen Medien aufmerksam werden 220 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Kapitel 9 Haftungsfragen Im folgenden Kapitel wird zun chst erl utert unter welchen Voraussetzungen das US amerikanische Recht einen Haftungsdurchgriff auf die Gesellschafter eines Unternehmens sog Piercing The Corporate Veil zul sst unten I und II Die sich anschlie ende Betriebsanleitung f r US Tochtergesellschaften unten III und IV soll dabei helfen die beschr nkte Haftung der Gesellschafter zu erhalten und einen Haftungsdurchgriff auf die Gesellschafter zu vermeiden Zu guter letzt geht es in diesem Kapitel um die Haftung des Rechtsnachfolgers die so genannte Successor Liability unten V l Haftungsdur
54. ftst tigkeit oder die finanzielle Lage des Unternehmens seit der letzten Bilanz oder seit einem anderen Stichtag keine negativen wesentlichen Ver nderungen erfahren hat Die Abwesenheit wesentlicher negativer nderungen stellt zudem h ufig eine Bedingung f r das Closing dar Dar ber hinaus wird das Recht des Verk ufers das Unternehmen zwischen Unterzeichnung des Vertrages und Closing anders als nach bisheriger Praxis und au erhalb des normalen Gesch ftsganges zu f hren Baker amp McKenzie 129 eingeschr nkt Dem Verk ufer wird verboten das Unternehmen wesentlich zu ver ndern gr ere K ufe oder Investitionen zu t tigen erhebliche Verpflichtungen oder Verbindlichkeiten einzugehen oder die Verg tung oder sonstige Bez ge der Arbeitnehmer ohne die Zustimmung des Erwerbers zu ver ndern VI Sonstige Rechtsfragen Neben den vorstehend er rterten Rechtsfragen gibt es eine Vielzahl sonstiger rechtlicher Fragestellungen die im Rahmen eines Unternehmenskaufs zu beachten sind A Vertriebsh ndler und Handelsvertreter Im Rahmen von Unternehmensk ufen werden blicherweise die wesentlichen Vertriebsvertr ge und Abmachungen offen gelegt Anders als in etlichen anderen L ndern kann der Erwerber in den meisten Bundesstaaten Vertriebsh ndler und Handelsvertreter ohne Zahlung eines Ausgleichs k ndigen Lediglich in wenigen Bundesstaaten ist ein Ausgleich vorgesehen Generell gibt es in den Vereinigten Staaten allerdings den T
55. geeignetsten ist die Pr senz auf dem US Markt zu etablieren h ngt von vielen insbesondere steuerlichen Aspekten ab l Corporations Die einzige Gesellschaft in den Vereinigten Staaten bei der Aktien Shares gezeichnet werden ist die Corporation Das US amerikanische Gesellschaftsrecht enth lt f r die Corporation nur wenige zwingende Vorschriften Auch wenn die Corporation meistens mit der deutschen Aktiengesellschaft verglichen wird hneln die gesetzlichen Vorgaben doch eher den flexiblen Regelungen des deutschen GmbH Rechts ohne die Zahl der Anteilseigner die Close Corporation ausgenommen zu begrenzen und die bertragbarkeit der Akten einzuschr nken Der Gestaltungsspielraum ist gro so dass sich eine Corporation weitestgehend frei nach Wunsch und Bedarf des ausl ndischen Investors gestalten l sst A Gr ndung einer Corporation 1 Gr ndungsort In den Vereinigten Staaten gibt es kein bundeseinheitliches Gesellschaftsrecht Die Regelung der Gr ndung einer Corporation und ihres weiteren Gesch ftsbetriebs ist in gro em Umfang den Baker amp McKenzie 15 einzelnen Bundesstaaten berlassen Eine Corporation kann nach dem Recht eines jeden Bundesstaates gegr ndet werden ihren Gesch ftssitz aber in einem anderen Bundesstaat haben Wichtig f r die Anerkennung der Rechtsform ist nur dass die Gesellschaft in jedem Staat in dem sie Gesch fte betreibt dazu auch berechtigt ist Dies bedeutet dass Investor
56. in jeden Joint Venture Vertrag aufgenommen werden Es kann F lle geben in denen sich zwar die Herrschaftsverh ltnisse ndern aber die unmittelbar mit dem Betreiben des Joint Ventures befassten Personen die gleichen bleiben und der Herrschaftswechsel auch im brigen keine Auswirkungen auf das Joint Venture hat Gibt es Gr nde das Joint Venture zu beenden ist dieses aber gleichzeitig wirtschaftlich erfolgreich so ist es in der Regel sinnvoller das laufende Unternehmen zu ver u ern anstatt es zu zerschlagen und die einzelnen Verm gensgegenst nde zu verkaufen In einer solchen Situation kann es angemessen sein eine Investment Bank mit der Begutachtung der Verkaufschancen des Unternehmens zu beauftragen und wenn ein Verkauf als Ganzes sinnvoll erscheint diesen sei es im Wege eines Auktionsverfahrens oder auf andere Art durchzuf hren Auf diesem Weg wird in solchen F llen f r die beteiligten Partner wahrscheinlich der gr tm gliche Gewinn erzielt Bei einem solchen Vorgehen sind die Partner brigens nicht daran gehindert selbst als Bieter aufzutreten Eine Variante dieser Vorgehensweise besteht darin einem Partner die Initiative zur Beendigung und zum Verkauf des Joint Ventures zu berlassen Diese Variante ist insbesondere dann geeignet wenn ein mehrheitlich beteiligter Partner seine Beteiligung bertragen m chte Dem Partner der das Unternehmen verkaufen m chte ist dann gestattet einen Verkauf sei es durch e
57. ist 3 Unver nderte Fortf hrung des Gesch fts Die Rechtsprechung bejaht eine Haftung des Verm genserwerbers auch in den F llen in denen die Gesellschafter und das Management von Verk ufer und K ufergesellschaft identisch sind und der Gesch ftsbetrieb unter der alten Firma in denselben Gesch ftsr umen und mit demselben Personal fortgef hrt wird So wurde beispielsweise eine Haftung der K ufergesellschaft bejaht wenn nur ein einzelner Gesch ftsbereich erworben aber auf dieselbe Art und Weise wie bei der Verk ufergesellschaft fortgef hrt wurde Besteht die Baker amp McKenzie 245 Verk ufergesellschaft nach der Verm gens bertragung indes fort und ist sie in der Lage die Gl ubiger zu befriedigen wird ein Gericht in den allermeisten F llen eine Haftung des Verm genserwerbers ablehnen 4 Missbr uchliche Gl ubigerbenachteiligung Nach der Rechtsprechung kann der Verm genserwerber schlie lich den Gl ubigern des Ver u erers dann haften wenn der Ver u erer durch die Transaktion missbr uchlich und in betr gerischer Weise versucht seine Gl ubiger zu benachteiligen Die ersten Gerichtsentscheidungen die eine Haftung auf dieser Grundlage annahmen begr ndeten dies damit dass es ein Betrug gegen ber den Gl ubigern sei wenn ein Schuldner sich des Verm gens entledigt das er ben tigt um ihre Anspr che zu befriedigen Ein derartig betr gerisches Handeln ist unter drei Voraussetzungen gegeben 1 Beide
58. lich ist das einzelstaatliche Recht nur f r Verst e innerhalb eines Bundesstaates entworfen Im Falle einer Kollision zwischen Bundesrecht und dem Recht eines Einzelstaates ist Bundes und bundesstaatliches Recht nebeneinander anzuwenden auch wenn dies zu unterschiedlichen Ergebnissen f hrt Eine Auseinandersetzung mit dem Kartellrecht der Einzelstaaten ist hier nicht m glich da dies den vorgegebenen Rahmen sprengen w rde Es sei aber darauf hingewiesen dass auch einzelstaatliches Recht Anwendung auf ausl ndische bzw internationale Sachverhalte finden kann Die ma geblichen quellen des US Bundeskartellrechts sind der Sherman Act und der Clayton Act F r die Durchsetzung des Bundeskartellrechts sind die Federal Trade Commission FTC sowie das Department of Justice DOJ zust ndig Dar ber hinaus sind Privatklagen erlaubt A Sherman Act Section 1 Sherman Act stellt Verhalten unter Strafe bei dem sich mehrere Marktteilnehmer zusammenschlie en um den Handelsverkehr zwischen mehreren Bundesstaaten oder mit anderen L ndern zu behindern contract combination or conspiracy in restraint of trade or commerce among the several states or with foreign nations Diese Regelung mit 1 GWB und Art 101 AEUV vergleichbar ist sehr weit gefasst und verbietet bei einer wortlautgetreuen Auslegung alle Absprachen mit wettbewerbsbeschr nkendem Charakter unabh ngig von Marktstellung und verfolgten Zwecken der Beteiligten Um die unt
59. muss diesem die M glichkeit gegeben werden die Weitergabe zu untersagen und er muss auf diese M glichkeit hingewiesen werden Eine weitere Ausnahme bildet die Weitergabe an Dienstleister wenn die Subunternehmen vertraglich verpflichtet werden einen gleichwertigen Schutz der Daten sicherzustellen und ihrerseits die Daten nicht weitergeben Jeder Anbieter muss seinen Kunden j hrlich schriftlich darlegen ob wie und in welchem Umfang er Daten an Dritte weitergegeben hat und welche Ma nahmen er zur Sicherung der nicht ffentlichen Informationen seiner Kunden unternommen hat Baker amp McKenzie 267 D Bonit tsdaten Fair Credit Reporting Act Im Fair Credit Reporting Act werden Auskunfteien consumer reporting agencies reguliert Berichte d rfen f r Zwecke bestimmter Entscheidungen erstellt werden bzgl Kreditvergabe Einstellungen Versicherungen und anderer legitimer Transaktionen Der Verbraucher muss von negativen Entscheidungen unterrichtet werden und im Zusammenhang mit Bewerbungen um einen Arbeitsplatz vorher schriftlich zustimmen Verbraucher haben ein Recht auf eine Kopie des Berichts und k nnen unrichtige Eintr ge in einem formalen Verfahren bestreiten E Werbe E Mails CAN SPAM Act Das Versenden von nicht angeforderten Werbe E Mails ist in den Vereinigten Staaten nicht grunds tzlich verboten jedoch im CAN SPAM Act bundesgesetzlich reguliert Der Gesetzestitel CAN SPAM steht f r Controlling the Assa
60. of Directors gew hlt und k nnen jederzeit abberufen werden Im besten Fall hat eine US amerikanische Tochtergesellschaft ihre eigenen Officers Dies schlie t aber nicht aus dass ein Vertreter der ausl ndischen Muttergesellschaft zum Chairman des Board of Directors ernannt wird D Gesellschaftsrechtliche Formalit ten und Aufzeichnungen Es ist wichtig dass jeder Officer dem Board of Directors der US Tochtergesellschaft berichtet anstatt sich direkt an Besch ftigte der ausl ndischen Muttergesellschaft zu wenden In den Vereinigten Staaten gibt es kein Handelsregister dem die Vertretungsmacht der Officers einer Corporation zu entnehmen ist Auch schriftliche Vollmachten werden selten erteilt In der Regel m ssen daher wesentliche Handlungen die ein Officer namens der Corporation vornehmen m chte zum Beispiel die meisten Bankgesch fte vom Board genehmigt werden Zu Einzelheiten betreffend die Funktion und die Arbeitsweise des Board of Directors und der Officers siehe oben Kapitel 2 US amerikanische Gesellschaften Einige Baker amp McKenzie 237 Gerichtsentscheidungen haben den Fortbestand einer Corporation und damit die Ablehnung eines Haftungsdurchgriffs unter anderem auch darauf gest tzt dass die Gesellschaft ordnungsgem e Aufzeichnungen vorweisen konnte So begr ndete beispielsweise ein Gericht die Eigenst ndigkeit und unabh ngige F hrung einer Corporation mit den detaillierten Protokollen der Gesellschafterv
61. perfection ordnungsgem zu erlangen Dem vermeintlich gesicherten Verk ufer stehen gegen einen s umigen K ufer weitaus schw chere Rechtsbehelfe zur Verf gung Insbesondere ist ihm das Recht der vorrangigen Inanspruchnahme des Schuldners nicht zugewiesen V Produkthaftungsrecht Produkthaftung und Ausgleich f r Sch den die Personen im Umgang mit Waren erlitten haben haben in den Vereinigten Staaten eine ausf hrliche Regelung erfahren hnlich wie in anderen L ndern haften Hersteller die ihre Waren in den Vereinigten Staaten verkaufen f r Sch den die durch fahrl ssiges Verhalten des Herstellers oder des Verk ufers entstehen Ein Hersteller kann dar ber hinaus auch f r Garantieverletzungen haftbar gemacht werden In bestimmten F llen schlie lich trifft den Hersteller oder Verk ufer sogar eine verschuldensunabh ngige Haftung sollten Dritte bei der Nutzung des von ihnen vertriebenen Produkts zu Schaden kommen Die meisten Unternehmen die Produkte in den Vereinigten Staaten vertreiben schlie en daher entweder in den Vereinigten Staaten oder ihrem Heimatland vor einem T tigwerden auf dem US amerikanischen Markt entsprechende Versicherungen ab Das Thema 10 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Produkthaftungsrecht in den Vereinigten Staaten wird in Kapitel 7 ausf hrlich behandelt VI Unlauterer Wettbewerb Nach dem Federal Trade Commission Act sind unfaire und t uschende Wettbewerbsmethoden gesetzesw
62. seinen Anspruch auf mechanische Defekte des Produktes st tzt In anderen Bundesstaaten kann mit dem Beweis dass das Produkt dem Stand der Technik entspricht gleichzeitig der Beweis erbracht werden dass das Produkt nicht fehlerhaft ist In manchen Bundesstaaten zum Beispiel in Illinois ist der Stand der Technik Einwand dagegen insgesamt ausgeschlossen C Verj hrung Der Verj hrung statute of limitation kommt eine wesentliche Bedeutung zu Wird sie in einem fr hen Verfahrensstadium erfolgreich geltend gemacht kann der Rechtstreit beendet werden ohne dass ein mit Kosten und M hen verbundenes Beweis und Gerichtsverfahren durchgef hrt werden muss Verj hrung tritt in der Regel dann ein wenn der Gesch digte es vers umt nach Entstehen seines Schadensersatzanspruchs binnen einer gesetzlich festgelegten Frist Klage zu erheben Die L nge dieser Frist unterscheidet sich von Bundesstaat zu Bundesstaat und h ngt zudem von den geltend gemachten Anspruchsgrundlagen ab Oft ist es schwierig zu bestimmen welche Verj hrungsvorschrift anwendbar ist und wann der Lauf der Frist begonnen hat In vielen Bundesstaaten wird der so genannte Entdeckungsgrundsatz angewandt Danach beginnt die Frist nicht zu laufen solange der Kl ger nicht entdeckt hat dass sein Schaden durch das Produkt verursacht wurde da erst ab diesem Zeitpunkt ein deliktsrechtlicher Anspruch gegeben ist Ist ein Anspruch aus verschuldensunabh ngiger Baker amp McKen
63. selbst keine Krankenbehandlungen anbieten Das Gesetz gew hrt den Patienten Kontrolle ber gesch tzte personenbezogene Gesundheitsdaten 266 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Protected Health Information wie etwa Einsichtnahme und Zugangsbeschr nkungen Die Verwendung von Daten die nicht zur Behandlung oder Abrechnung payment or healthcare operations ben tigt werden bedarf jeweils der Zustimmung des Patienten Von HIPAA erfasste Unternehmen und Organisationen d rfen Datenverarbeitungsprozesse nur dann an Dienstleister business associates auslagern wenn diese vertraglich und tats chlich hinreichende Datensicherheit garantieren Die Dienstleister selbst sind ebenfalls gesetzlich verpflichtet ad quate Datensicherungsma nahmen zu ergreifen und vertraglich zu garantieren auch wenn sie au erhalb der Vereinigten Staaten niedergelassen sind Die Anforderungen an technische und organisatorische Vorkehrungen sind hoch Verst e gegen HIPAA k nnen empfindliche Geldstrafen und bis zu zehn Jahre Haft zur Folge haben C Finanzwesen Graham Leach Bliley Act Unter der Financial Privacy Rule des Graham Leach Bliley Acts m ssen Banken und bestimmte andere Finanzdienstleistungsunternehmen bestimmte Datensicherheitsma nahmen ergreifen und Kundendaten vertraulich behandeln Ausnahmsweise d rfen Informationen weitergegeben werden wenn der Anbieter seinen Kunden hier ber umfangreich im Vorhinein aufkl rt Hierbei
64. t tig werden wollen in dem sie nicht gegr ndet wurden k nnen dies grunds tzlich tun m ssen aber zuvor einen ordnungsgem en Antrag auf Zulassung in dem entsprechenden Bundesstaat stellen In letzter Zeit haben fast alle Bundesstaaten gesetzliche Regelungen erlassen die es General Partnerships erlauben sich registrieren zu lassen und dadurch die Haftung ihrer Partner ganz oder teilweise zu beschr nken In Delaware Illinois und einigen anderen Staaten trifft die Partner keinerlei pers nliche Haftung f r alle Verbindlichkeiten der Partnership die nach der Registrierung der Partnership als Limited Liability Partnership entstehen Diese M glichkeit der Haftungsbeschr nkung besteht in anderen Bundesstaaten jedoch nicht in gleichem Ma e In New York sind zum Beispiel Limited Liability Partnerships f r kaufm nnische Zwecke berhaupt nicht zugelassen Wenn eine Investition in einem Gliedstaat in Betracht gezogen wird der eine umfassende Haftungsbeschr nkung f r registrierte Limited Liability Partnerships bietet sollte diese Rechtsform als Investitionsvehikel in Betracht gezogen werden insbesondere dann wenn eine Partnership auch aus anderen Gr nden vorteilhaft ist General Partnerships und Limited Partnerships waren lange Zeit die bevorzugte Rechtsform f r Joint Ventures doch seitdem die M glichkeit besteht eine Limited Liability Company zu gr nden ist ihre Zahl deutlich zur ckgegangen Doch werden Limited Partners
65. the prior permission of the editor Save where otherwise indicated law and practice are stated as at January 2013 Baker amp McKenzie International is a Swiss Verein with member law firms around the world In accordance with the common terminology used in professional service organizations reference to a partner means a person who is a partner or equivalent in such a law firm Similarly reference to an office means an office of any such law firm Willkommen in Amerika Baker amp McKenzie Weltweit Baker amp McKenzie wurde 1949 gegr ndet Inzwischen besteht die Kanzlei aus 73 B ros in 46 L ndern und besch ftigt mehr als 4 000 Rechtsanw lte in den Finanz und Technologiezentren der Welt Die Kanzlei bietet Unternehmen ein integriertes Konzept aus nationaler und grenz berschreitender Rechtsberatung an und kann an allen Standorten auf erfahrene Anw lte die mit dem jeweils nationalen Recht und den unterschiedlichen Wirtschafts und Investmenttrends ihres Landes bestens vertraut sind zur ckgreifen Als Mitglieder einer Full Service Kanzlei sind die Rechtsanw lte von Baker amp McKenzie in der Lage komplexe grenz und industrie berschreitende Transaktionen erfolgreich abzuwickeln Unser besonderes Augenmerk gilt dabei der kosten und ressourceneffizienten Beratung unserer Mandanten sei es in ihren Heimatm rkten oder im Ausland Baker amp McKenzie in den Vereinigten Staaten Baker amp McKenzie ist zw
66. und andererseits das Fehlen eines Sozialsystems wodurch hohe Schadensersatzleistungen zur Existenzsicherung n tig werden w hrend andernorts etwa Sozialversicherungen diese Funktion bernehmen w rden 2 Strafschadensersatz punitive damages Der Zweck von Strafschadensersatz punitive damages besteht nicht darin den Kl ger zu entsch digen sondern darin den Sch diger zu bestrafen Strafschadensersatz wird in der Regel nur dann zugesprochen wenn der Sch diger absichtlich oder grob fahrl ssig gehandelt hat In den allermeisten ausl ndischen Rechtsordnungen ist das Institut des Strafschadensersatzes unbekannt Auch wenn das Risiko von Strafschadensersatzzahlungen nicht gro sein mag bedeutet doch die M glichkeit dass dem Kl ger in einem Rechtsstreit Strafschadensersatz zugesprochen werden k nnte einen wichtigen Unterschied f r Unternehmer die auf dem US amerikanischen Markt t tig werden oder sind ll Das US amerikanische Produkthaftungsrecht im berblick In einem US amerikanischen Produkthaftungsrechtsstreit k nnen Kl ger ihre Anspr che auf vier unterschiedliche Grundlagen st tzen auf Fahrl ssigkeit negligence auf Garantieverletzung breach of warranty auf Falschdarstellung misrepresentation und auf die verschuldensunabh ngige Produkthaftung bzw die Gef hrdungshaftung f r Produktfehler strict products liability In den meisten Produkthaftungsf llen kann der Kl ger w hlen ob er seinen Anspruc
67. und der Gewinnberechtigung abweichen Etwaige Gewinne k nnen beispielsweise zu 70 dem einen und zu 30 dem anderen Joint Venture Partner zugewiesen sein w hrend beide Partner tats chlich jeweils zu 50 die Stimmrechte aus ben In diesem Fall beherrscht keiner der Partner das Joint Venture obwohl dem einen Partner der Gro teil des erzielten Gewinns zusteht Klassischerweise werden bei einer Corporation die wesentlichen Fragen vom Board of Directors entschieden das von den Gesellschaftern gew hlt wird Bei einer Partnership ben dagegen die unbeschr nkt haftenden Gesellschafter General Partners die Entscheidungsgewalt unmittelbar aus Von diesen traditionellen Konzepten sind viele Bundesstaaten jedoch abgewichen und sehen deutlich flexiblere Regelungen vor etwa f r die Limited Liability Company Weitere Einzelheiten zu diesem Thema finden sich in Kapitel 2 US amerikanische Gesellschaften 6 Arbeitnehmer Leistungen der Gesellschafter Nur bestimmte Joint Venture Formen n mlich so genannte Operative Joint Ventures kommen ohne eigene Arbeitnehmer aus Bei Operative Joint Ventures werden alle Gesch fte durch Arbeitnehmer der beteiligten Joint Venture Partner nicht dagegen des Joint Ventures gef hrt Die Arbeitnehmer treten dabei auch nur im Namen der Joint Venture Partner nicht aber im Namen des Joint Ventures auf So genannte Structural Joint Ventures bei denen die Joint Venture Partner eine gemeinsam Gesells
68. und wie Pensionen angemessen finanziert und gesch tzt werden Dieses Gesetz trifft Regelungen auch in Bezug auf Sozialpl ne die Sozialleistungen f r Krankheiten Unf lle Behinderung und Tod festlegen Um in den Genuss von Steuerverg nstigungen zu gelangen die mit qualifizierten Pensions und Sozialleistungspl nen verbunden sind m ssen die Arbeitgeber bestimmte Informationen sowohl gegen ber 214 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika den Planteilnehmern also den Arbeitnehmern und ihren Familien als auch gegen ber dem US Department of Labor und dem IRS der zwei mit der Durchsetzung des ERISA betrauten Bundesbeh rden offen legen Dar ber hinaus b rdet ERISA den Arbeitgebern Treupflichten auf um die Verwaltung der Zusatzleistungspl ne in strikter Konformit t mit den geschriebenen Pl nen und ausschlie lich im Interesse der Planbeteiligten sicherzustellen Die unter ERISA m glichen Strafen in F llen der Nichtangabe der erforderlichen Information oder des Versto es gegen Treupflichten k nnen sehr strenge Formen annehmen Arbeitnehmer Planteilnehmer und Beg nstigte k nnen Klagen bei Bundesgerichten mit der Begr ndung einreichen der Arbeitgeber habe gegen seine Verpflichtungen unter ERISA versto en Aufgrund des Consolidated Omnisbus Budget Reconciliation Act COBRA kommt ERISA auch ins Spiel wenn einem Arbeitnehmer gek ndigt wird COBRA verpflichtet Arbeitgeber mit 20 oder mehr Arbeitnehmern die Fortsetz
69. unterliegen keinen besonderen Restriktionen IX Checkliste Datenschutz Checklisten helfen Tagesordnungen f r Sitzungen zu erstellen konkrete Aufgaben f r Projekte zu definieren und Testfragen zur berpr fung von Datenschutzprogrammen zu erarbeiten Sie sollten aber keine falsche Vorstellungen bzgl Vollst ndigkeit oder Sicherheit geben Weiterf hrend siehe Baker amp McKenzie Global Privacy Handbook und Determann s Fieldguide to International Data Privacy Law Compliance 2012 Wer ist in Ihrer Organisation f r US Datenschutz verantwortlich Formell einen Datenschutzbeauftragten bestellen m ssen nur bestimmte Unternehmen im Gesundheitswesen covered entities gem HIPAA Jede Organisation sollte aber zumindest intern einen Verantwortlichen und Ansprechpartner bzgl US Datenschutz benennen Sind alle Funktionstr ger hinsichtlich Datenschutz angemessen geschult und aufgabenspezifisch angewiesen Was unternimmt Ihre Organisation um Daten sicher zu bewahren Haben Sie unternehmens und aufgabenspezifische Datensicherheitsrichtlinien die hinreichend physische technische und administrative Datensicherheitsma nahmen beschreiben zum Beispiel bzgl Datenzugang und Verschl sselung Baker amp McKenzie 275 Sind alle Mitarbeiter mit den Richtlinien vertraut und halten sie ein Werden Dienstleister sorgf ltig ausgesucht angewiesen und berwacht was Datensicherheit betrifft Sind angemessene Vertr
70. verrechnet werden Ist dagegen die ausl ndische Muttergesellschaft an ihren US amerikanischen Tochtergesellschaften unmittelbar beteiligt ist eine gemeinsame Versteuerung der Eink nfte der Tochtergesellschaften ausgeschlossen Es ist also in der Regel vorteilhaft wenn eine ausl ndische Gesellschaft ihre US amerikanischen Tochtergesellschaften an denen sie zu mehr als 80 beteiligt ist unter Zwischenschaltung einer US amerikanischen Holdinggesellschaft h lt die dann f r alle US amerikanischen Gesellschaften gemeinsam die Steuer erkl rt Nur Corporations k nnen eine Organschaft bilden Zweigniederlassungen und Partnerships k nnen dagegen grunds tzlich nicht teilnehmen Dies gilt jedoch nicht f r Limited Liability Companies oder f r Partnerships die nach dem Recht der Bundesstaaten errichtet wurden und ihr nach US amerikanischem Steuerrecht bestehendes Wahlrecht ausge bt haben steuerlich als Corporation behandelt zu werden Dann k nnen auch diese Gesellschaften an der gemeinsamen Veranlagung teilnehmen VI Gesch fte zwischen miteinander verbundenen Personen Die US amerikanische Steuerbeh rde Internal Revenue Service IRS ist berechtigt Eink nfte Abz ge oder Guthaben von Steuerpflichtigen die sich nahe stehen neu zuzuordnen wenn feststeht dass sich Gesch fte die nicht zu markt blichen Konditionen at arm s length get tigt wurden auf die H he der Eink nfte dieser Steuerpflichtigen ausgewirkt haben Part
71. wenn Mutter und Tochtergesellschaft auch noch teilweise identische Directors und Officers haben Eine good business practice erfordert dar ber hinaus dass die Muttergesellschaft die Gesch fte und die wirtschaftlichen Verh ltnisse der Tochtergesellschaft regelm ig kontrolliert Eine solche berwachung und die darin liegende Genehmigung f hren sofern sie ordnungsgem erfolgen nicht dazu dass die Tochtergesellschaft zum Alter Ego der Muttergesellschaft wird und die Voraussetzungen 232 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika einer Durchgriffshaftung vorliegen Das unmittelbare oder mittelbare Halten einer Anteilsmehrheit vermitteln dem Mehrheitsgesellschafter die blichen Gesellschafterrechte z B das Recht Directors zu bestellen oder ber die Gesamtstrategie der Gesellschaft zu entscheiden ohne den Schutz der Haftungsbeschr nkung zu verlieren Es ist selbstverst ndlich dass eine Muttergesellschaft ihre Tochtergesellschaft allgemein berwacht Eine solche berwachung ist daher unproblematisch solange die Muttergesellschaft nicht unmittelbar in das Tagesgesch ft der Tochter eingreift Unproblematisch ist es daher wenn die Muttergesellschaft bei der Tochtergesellschaft nur die allgemeine Gesch ftsentwicklung berwacht Finanzierung und Budgetierung beaufsichtigt und die Gesamtstrategie festlegt Die Muttergesellschaft darf auch unmittelbar an der Finanzierung der Tochtergesellschaft und bei deren grund
72. werden Zun chst ben tigt das Zielunternehmen wie in Kapitel 1 besprochen unter anderem eine Zollkaution falls es Produkte einf hrt Wenn die Verm genswerte des Zielunternehmens durch eine neu gegr ndete Gesellschaft erworben wurden ben tigt diese Gesellschaft auf ihren eigenen Namen eine Zollkaution Im Fall eines Share Deals ist eine neue Zollkaution dagegen nicht erforderlich wenn das Zielunternehmen unter seiner bisherigen Firma t tig bleibt Sofern die Firma ge ndert wird muss das Zielunternehmen beim Bureau of Customs and Border Protection seine Eintragung als Importeur entsprechend ndern und diese nderung in eine Anlage zur Zollkaution bernehmen oder eine v llig neue Zollkaution mit dem neuen Unternehmensnamen beantragen 136 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Zweitens falls das Zielunternehmen Produkte aufgrund von Genehmigungen des US Department of State Commerce und oder Treasury exportiert bed rfen diese Genehmigungen einer bertragung im Einklang mit den anwendbaren Rechtsvorschriften oder m ssen im Namen des neuen Rechtstr gers nochmals beantragt werden Sowohl das US Department of State als auch das US Department of Commerce nehmen an dass ein Exportgesch ft vorliegt sobald bestimmte Ausl nder w hrend ihrer Anwesenheit in den Vereinigten Staaten mit Informationen ber Waren in Ber hrung kommen deren Export kontrolliert wird Dann liegt der Tatbestand eines deemed export vor F
73. wird herk mmlich als truth clause Wahrheitsklausel bezeichnet Die Beglaubigung sollte beinhalten dass der Arbeitgeber dem Arbeitnehmer jederzeit k ndigen kann sollte sich herausstellen dass falsche oder unvollst ndige Angaben in Bezug auf den Hintergrund die Ausbildung oder die Arbeitserfahrung gemacht wurden Betrug durch F lschung des Lebenslaufs resume fraud ist im Zusammenhang mit dem Anti Diskriminierungsrecht ein wichtiges Thema Die Beglaubigung des Bewerbers mag bei Diskriminierungsvorw rfen als zus tzliches Verteidigungsmittel des Arbeitgebers verwendet werden Weiterhin sollte das Bewerbungsformular eine Aussage dahin enthalten dass der Arbeitgeber ein Equal Opportunity Employer ist also ein Arbeitgeber der jedem Arbeitnehmer Chancengleichheit gew hrt Diese Klausel kann als Verteidigung gegen die Klage des Bewerbers verwendet werden der Arbeitgeber habe aus diskriminierenden Gr nden die Bewerbung abgelehnt Schlie lich sollten aus dem Ausland stammende Arbeitgeber sich vergegenw rtigen dass die Bewerbungsformulare keine Fragen beinhalten d rfen die gegen das Anti Diskriminierungsrecht versto en Im Gegensatz zu vielen anderen Staaten ist es in Amerika grunds tzlich rechtswidrig wenn der Arbeitgeber Fragen ber Eigenschaften des Bewerbers stellt die nach dem Diskriminierungsrecht als besondere Kategorie gesch tzt sind beispielsweise Frage nach Behinderung dem Alter dem 204 Baker amp McKenzie Willkomme
74. zu einem gewissen Grad durch die Freistellungsverpflichtung des Verk ufers hinsichtlich nicht offen gelegter Verbindlichkeiten begrenzt die gew hnlich Bestandteil US amerikanischer Unternehmenskaufvertr ge ist Im Rahmen von Asset Deals sind die Verbindlichkeiten die bernommen werden genauso detailliert zu bezeichnen wie die Verbindlichkeiten die beim Verk ufer verbleiben Der K ufer bernimmt alle Verbindlichkeiten die nach dem Closing aus ihm bertragenen Vertr gen resultieren Verbindlichkeiten aufgrund von Vertragsverletzungen vor dem Closing sollten als Kaufgegenstand ausdr cklich ausgeschlossen werden Des Weiteren sollte ein K ufer erw gen Verbindlichkeiten aus Lieferungen und Leistungen zu bernehmen da es in seinem Interesse ist dass diese Verbindlichkeiten korrekt erf llt werden Das Ausma der bernommenen Verbindlichkeiten kann als Teil des Gesamtkaufpreises ber cksichtigt werden Grunds tzlich verbleiben Verbindlichkeiten die nicht ausdr cklich vom K ufer bernommen werden beim Verk ufer 6 Zusicherungen und Garantien Zusicherungen und Garantien machen einen gro en Teil des Vertrags aus und betreffen die f r die Parteien besonders wichtigen Fragen Weitere Einzelheiten zu diesem Thema werden unten im Abschnitt Wesentliche Rechtsfragen f r den K ufer er rtert In den Vereinigten Staaten erfolgen Unternehmensk ufe auf Grundlage einer vollst ndigen Offenlegung s mtlicher Aspekte des erw
75. Agreement kann daher vorsehen dass sich Directors vertreten lassen d rfen ein Vorstandsamt im Wechsel mit anderen Personen ausge bt oder f r jedes Vorstandsamt ein Vertreter bestellt wird Letzteres ist allerdings in den Vereinigten Staaten un blich 2 Officers Limited Liability Companies die nach dem Corporate Modell oder nach einem Hybrid Modell errichtet werden k nnen zur Erledigung des Tagesgesch fts Officers einsetzen Wie bereits oben erw hnt kann dies von Vorteil sein wenn die Gesch ftspartner es gewohnt sind mit dem President einer Gesellschaft zu verhandeln Die Officers werden abh ngig vom jeweiligen Modell von den Mitgliedern oder vom Board of Directors bestellt und k nnen grunds tzlich jederzeit wieder abberufen werden Zu den Officers geh ren in der Regel der President und der Secretary manchmal auch Baker amp McKenzie 51 ein oder mehrere Vice Presidents sowie ein Schatzmeister Treasurer Der President handelt blicherweise als Chief Executive Officer der LLC auch wenn man sich daf r entscheiden kann diesen Posten vom Vorsitzenden des Board of Directors wahrnehmen zu lassen Als Hauptgesch ftsf hrer hat der President die allgemeine Befugnis die LLC im Rahmen des blichen Gesch ftsbetriebs zu vertreten Allerdings bed rfen alle wichtigen gesellschaftsbezogenen Entscheidungen einschlie lich der meisten Grundst cksgesch fte und der meisten Gesch fte mit Banken der Zustimmung des Board
76. Beispiel Gesch ftschancen nicht zu ihrem eigenen Vorteil nutzen wenn sie davon in ihrer Funktion als Director oder Officer erfahren haben Sie m ssen au erdem jedes pers nliche Interesse offen legen und sich selbst f r befangen erkl ren wenn sie etwa bei einer Abstimmung des Board of Directors oder in ihrer Funktion als Officer in einen Interessenskonflikt geraten Directors und Officers die diesen Pflichten gen gen haften der Corporation oder den Gesellschaftern grunds tzlich nicht Au er der Gesellschaft und den Gesellschaftern sind die Directors und Officers als solche 34 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika niemandem zur Treue verpflichtet Daher haften sie grunds tzlich weder Angestellten Gl ubigern der Gemeinde in der die Gesellschaft ihren Gesch ftsbetrieb unterh lt oder sonstigen Dritten und zwar selbst dann nicht wenn sie unter den gleichen Bedingungen in einer ausl ndischen Gesellschaft haftbar w ren Dagegen ist die Corporation in fast allen F llen f r die Handlungen ihrer Directors Officers und Angestellten haftbar sofern diese im Rahmen ihrer Befugnisse gehandelt haben Grunds tzlich trifft weder Directors noch Officers eine pers nliche Verantwortung f r zivil oder strafrechtlich relevante Handlungen der Corporation an denen sie nicht beteiligt waren und die sie weder ausdr cklich noch stillschweigend gebilligt haben Vielmehr wird die Gesellschaft selbst strafrechtlich zur Verantwort
77. Bundesstaaten bedarf es nur eines Gr nders Die Anteilseigner zeichnen alle Shares die bei Gr ndung der Gesellschaft ausgegeben werden und leisten ihre Einlage Dies kann noch vor Einreichen der Gr ndungsurkunde geschehen Ein Mindestkapital muss nicht aufgebracht werden Der Gr ndungsvorstand Initial Board of Directors dessen Mitglieder entweder in der Gr ndungsurkunde benannt oder vom Gr nder bestellt werden halten die Gr ndungsversammlung ab auf der meist folgende Tagesordnungspunkte behandelt werden Genehmigung der Gr ndungsurkunde und der Handlungen des Gr nders Verabschiedung der Bylaws Die Bylaws regeln die Organisation und den Betrieb der Gesellschaft Gr ndungsurkunde und Bylaws in ihrer Gesamtheit entsprechen etwa der im deutschen Recht bekannten Satzung Die Bylaws einer privat gehaltenen Corporation bleiben ein nicht ffentliches Dokument das hei t sie werden nicht beim Secretary of State eingereicht Die Bylaws k nnen nur durch stimmberechtigte Anteilseigner erg nzt werden es sei denn in der Gr ndungsurkunde ist etwas anderes vorgesehen 18 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Wesentliche Unterschiede im Recht der einzelnen Bundesstaaten bestehen insoweit nicht Bestellung der Officers der Corporation Erm chtigung der Officers in allen Bundesstaaten einen Antrag auf Zulassung der Corporation zum Gesch ftsbetrieb zu stellen in denen eine solche Zulassung aufgrund der Art un
78. Children s Online Privacy Protection Act COPPA gilt f r Betreiber von Webseiten die wissentlich personenbezogene Daten von Kindern unter 13 Jahren sammeln oder deren Webseiten Kinder unter 13 Jahren ansprechen Betreiber k nnen ersteres vermeiden in dem sie Webseiten Besucher entweder nicht nach ihrem Alter fragen oder aber den Zugang sperren wenn das Alter mit unter 13 Jahren angegeben wird Die zweite Alternative ist allerdings schwerer zu vermeiden Ob eine Webseite Kinder unter 13 Jahre anspricht ist eine Frage nach Tatsachen die nicht durch Erkl rungen z B Webseite ist nur f r Erwachsene in den Benutzungsbedingungen beeinflusst werden k nnen Wenn COPPA einschl gig ist muss der Betreiber eine verifizierbare elterliche Einwilligung einholen bevor Daten von Kindern erhoben werden Eltern k nnen auch nachtr glich die Nutzung von Daten ihrer Kinder untersagen und Einsicht verlangen Webseitenbetreiber d rfen von Kindern nicht als Zulassungsbedingung verlangen dass Kinder mehr Daten von sich preisgeben als f r die Nutzung der Webseite notwendig ist Die Federal Trade Commission verfolgt Verletzungen von COPPA und zertifiziert sogenannte Safe Harbor Programme Unternehmen und Verb nde k nnen Richtlinien entwickeln und der Federal Trade Commission zur Pr fung vorgelegen Wer zertifizierte Richtlinien beachtet kann insoweit nicht nach COPPA verfolgt werden Dies ist f r die Praxis wichtig weil sonst erheblic
79. Corporation ist das blicherweise von nicht US amerikanischen K ufern eingesetzte Akquisitionsvehikel In den Vereinigten Staaten ist die Corporation die einzige Form einer Gesellschaft auf Aktien Sie kann sehr z gig gegr ndet werden da ihre Gr ndung weder eine vorausgehende Zustimmung einer Beh rde noch eine langfristige Durchsicht oder Bearbeitung von Dokumenten oder eine externe Bewertung der Einlagen erfordert Mit Ausnahme der vorstehend dargestellten Industriezweige gibt es f r nicht US amerikanische Akteure keine Begrenzungen beim Erwerb einer Gesellschafterstellung in einer US amerikanischen Corporation Weitere Informationen zu US amerikanischen Corporations finden sich in Kapitel 2 US amerikanische Gesellschaften 4 Holding Gesellschaften Wird eine Corporation oder eine LLC zum Erwerb von Aktien eingesetzt kann dadurch eine Holding Gesellschaftsstruktur eingerichtet werden Eine US amerikanische Holding Gesellschaft kann eingesetzt werden falls es um den Erwerb von Verm gensgegenst nden geht oder falls der Erwerb mittels einer Fusion bewirkt werden soll Eine derartige Struktur ist in den Vereinigten Staaten erlaubt und relativ einfach da eine US amerikanische Corporation und die meisten LLCs als Ein Personen Gesellschaften m glich sind Die US amerikanischen Gesellschaften der Unternehmensgruppe k nnen eine konsolidierte Einkommenssteuererkl rung abgeben Insbesondere dann wenn ein nicht US amerikanischer K ufer w
80. F llen stellen aber st rker auf die wirtschaftliche Integration der verbundenen Unternehmen ab hnlich sind auch die so genannten Sham Or Shell F lle dadurch gekennzeichnet dass die Muttergesellschaft oder auch ein Mehrheitsgesellschafter die Geschicke der Corporation in einem derartigen Ma lenkt dass keine Anhaltspunkte mehr daf r bestehen dass die Corporation Eigenst ndigkeit genie t In einigen Bundesstaaten kann es dar ber hinaus zu einer Konzernhaftung aufgrund vertretungsrechtlicher Grunds tze kommen Concept of Agency Auf der Grundlage dieser Fallgruppen lassen sich Merkmale formulieren die von US amerikanischen Gerichten bei der Entscheidung ob eine Durchgriffshaftung m glich ist oder nicht herangezogen werden Obwohl sich diese Merkmale von Bundesstaat zu Bundesstaat im Einzelnen unterscheiden kann zusammenfassend festgehalten werden dass die Gerichte insbesondere darauf abstellen ob sich die Interessen und Anteilsverh ltnisse derart decken dass die Corporation und ihr Gesellschafter praktisch nicht mehr unterschieden werden k nnen und ob die Annahme einer beschr nkten Haftung dazu f hren w rde dass betr gerische oder Baker amp McKenzie 223 unrechtm ige Vorgehensweisen von der Rechtsordnung gebilligt w rden Il Merkmale die einen Haftungsdurchgriff nahe legen Die Bestimmung welche von mehreren bundesstaatlichen Rechtsordnungen auf die Frage der Durchgriffshaftung Anwendung findet b
81. Informationen zu entlocken Sie spielen daher f r den K ufer bei der Pr fung des Zielunternehmens eine wesentliche Rolle Die im Kaufvertrag enthaltenen Angaben gehen zum Teil auf das durch die externen Berater des Verk ufers durchgef hrte Due Diligence Verfahren Baker amp McKenzie 119 zur ck werden aber durch den K ufer und dessen Berater weiter untersucht Diese Untersuchung ist oft wesentlich umfangreicher als im Heimatland des nicht US amerikanischen K ufers blich Die insoweit aufzuwendenden Kosten sind gegen die zus tzliche Absicherung des K ufers abzuw gen A Vertretungsmacht und Gr ndungsstatut Der Verk ufer wird im Kaufvertrag blicherweise zusichern dass das Zielunternehmen regelgerecht gegr ndet worden ist und die Personen die in seinem Namen t tig werden eine entsprechende Vollmacht besitzen In den Vereinigten Staaten gibt es kein Handelsregister oder ein vergleichbares Firmenbuch Auf Grundlage der B cher und Aufzeichnungen des Zielunternehmens berpr ft der K ufer mit seinen Beratern daher eigenst ndig die Vertretungsmacht des Verk ufers und ber cksichtigt dabei auch ffentliche Bekanntmachungen beim Erwerb b rsennotierter Gesellschaften B Bilanzen Im Kaufvertrag wird regelm ig festgehalten dass die dem K ufer vorgelegten Bilanzen die dem Vertrag als Anlage beigef gt werden k nnen auf einer mit fr heren Bilanzen kongruenten Bewertungsmethodik im Einklang mit US GAAP erstellt wurd
82. Kenzie Willkommen in Amerika in einem Verh ltnis von Mutter und Tochtergesellschaft vorliegen wie zum Beispiel das gemeinsame Halten von Anteilen an einer dritten Gesellschaft oder berschneidungen bei Officers oder Directors Diese Merkmale reichen f r sich allein genommen daher nicht aus um einen Haftungsdurchgriff zu begr nden Zus tzlich zu den zuvor genannten sachlichen Merkmalen verlangt das Recht der meisten Bundesstaaten f r einen Haftungsdurchgriff dass ein Betrugs oder Unrechtselement vorliegt Der genaue Inhalt dieser Voraussetzung ist jedoch unscharf definiert und berschneidet sich teilweise mit Merkmalen die herangezogen werden um zu entscheiden ob ein Alter Ego Fall vorliegt In Illinois verlangt man beispielsweise grunds tzlich dass neben einer Mehrheitsbeteiligung ein betr gerisches Handeln gegeben ist wobei einige Gerichte in Illinois einen Haftungsdurchgriff wegen grundlegender Ungerechtigkeit fundamental unfairness zulassen und andere Gerichte im gleichen Bundesstaat einen Haftungsdurchgriff damit begr nden dass der Schutz privater Rechte einen solchen Durchgriff gebiete In New York wird die eigenst ndige Rechtspers nlichkeit der Gesellschaft und die damit einhergehende beschr nkte Haftung erst dann nicht anerkannt wenn Betrug oder betrugsgleiches Unrecht vorliegen oder wenn die Gesellschaft vorwiegend f r Gesch fte ihres Gesellschafters genutzt wird Andererseits reicht es in Kalifornien
83. Kenzie 63 Personalentscheidungsrechte Streitschlichtungsmechanismen Minderheitenschutz sonstige Beitragspflichten der Partner zum Beispiel Lizenzgew hrung und Management Vereinbarungen Ausstiegsm glichkeiten und steuerrechtliche Aspekte A Art und Umfang eines Joint Ventures 1 Grunds tzliches Die Art und der Umfang eines Joint Ventures spielen bei der Entscheidung ber seine rechtliche Ausgestaltung eine wesentliche Rolle Das Joint Venture kann einerseits durch Abschluss mehrerer Vertr ge begr ndet werden Andererseits k nnen die Joint Venture Partner auch eine gemeinsame Gesellschaft gr nden In jedem Fall sollte die rechtliche Struktur so einfach wie m glich gehalten werden Die Errichtung einer Gesellschaft und die bertragung von Verm gen und Personal k nnen sowohl zu Beginn des Joint Ventures als auch bei dessen Beendigung erhebliche Kosten verursachen Nichtsdestotrotz sollten Joint Ventures trotz Unterst tzung der Partner grunds tzlich als selbst ndige Unternehmen betrieben werden so dass es schon aus diesem Grund erforderlich ist eine oder mehrere Gesellschaften zu errichten Strategic Alliances k nnen in vielerlei Form auftreten zum Beispiel als Zusammenschl sse zum Zwecke gemeinsamer Forschung und Entwicklung gemeinsamer Lizenzierung oder zum Zwecke des gemeinsamen Vertriebs wobei letztere Form sich auch auf gemeinsame Werbe und Marketingaktivit ten erstrecken oder eine vertikale Kooperati
84. LLC kennt nur wenige zwingende Vorschriften die das Finanzmanagement der Gesellschaft betreffen Aussch ttungen d rfen jedoch nur dann vorgenommen werden wenn sie nicht die finanzielle Stabilit t der Gesellschaft gef hrden 4 Gewinn und Verlustzuweisung In einer Limited Liability Company k nnen Gewinne und Verluste den Gesellschaftern ohne R cksicht auf deren jeweilige Beteiligungsverh ltnisse oder ihr Stimmrecht zugewiesen werden Allerdings wird eine Gewinn und oder Verlustzuweisung die nicht im Verh ltnis zur jeweiligen Beteiligungsh he erfolgt steuerrechtlich nur dann anerkannt wenn sie die tats chlichen wirtschaftlichen Verh ltnisse zwischen den Mitgliedern wiedergibt Dieses Erfordernis wirft in der Praxis nur selten Probleme auf kann aber dazu f hren dass in das LLC Agreement ausf hrliche Steuerklauseln aufgenommen werden m ssen 54 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika 5 Besteuerung Es gibt f r Limited Liability Companies keine speziellen steuerlichen Vorschriften Eine Limited Liability Company wird nach eigener Wahl entweder wie eine Corporation oder wie eine Partnership besteuert Wird sie wie eine Corporation besteuert so muss die Gesellschaft selbst Steuern zu den f r Unternehmen geltenden Steuers tzen auf ihr Einkommen bezahlen Wird sie wie eine Partnership besteuert so ist die Gesellschaft selbst nicht Steuersubjekt f r die US Einkommenssteuer Steuersubjekte sind vielmehr ihre
85. Mitwirkung der Gesellschafter zu fassen 3 Fusion Zusammenlegung und Aufl sung In der Regel wird die Gesch ftsf hrung Ma nahmen wie eine Fusion eine Verschmelzung oder gar die Aufl sung der Gesellschaft den Anteilseignern vorschlagen Baker amp McKenzie 29 4 Sitzungen Die Directors handeln in der Regel als Kollegialorgan und fassen ihre Beschl sse in Sitzungen die in bereinstimmung mit den Bylaws einberufen werden m ssen Die Beschl sse werden sofern in der Sitzung die beschlussf hige Mehrheit vertreten ist in der Regel von einer einfachen Mehrheit der anwesenden und abstimmenden Directors gefasst Grunds tzlich m ssen die Directors bei der Sitzung pers nlich anwesend sein Sie k nnen aber auch telefonisch mittels Konferenzschaltung teilnehmen Folgendes ist zu beachten a Einberufung Die Einberufungsfrist f r Sitzungen des Board of Directors ist in der Regel sehr kurz und betr gt manchmal nur 24 Stunden Ausl ndische Investoren verlangen regelm ig l ngere Fristen insbesondere wenn Directors in anderen Kontinenten beheimatet sind Das US amerikanische Recht bietet insoweit gro en Gestaltungsspielraum Au erdem kann auf die Einberufung jederzeit ausdr cklich und schriftlich oder konkludent durch Teilnahme an der Sitzung verzichtet werden b Beschlussf higkeit Die Beschlussf higkeit liegt vor wenn eine Mehrheit der Directors anwesend ist sofern die Gr ndungsurkunde oder die Bylaws nichts
86. Nachteil besteht darin dass die Forderungen mit einem Abschlag verkauft werden der Ausfallrisiko und Finanzierungskosten reflektiert Der Ank ufer der Forderungen wird Baker amp McKenzie 145 dabei auf einem Abschlag bestehen der das Ausfallrisiko weitgehend ausschlie t Sollten die Forderungen jedoch zu einem h heren Grade als erwartet beitreibbar sein steht dem Ank ufer der Forderung normalerweise dieser Gewinn zu Der Verk ufer erh lt nur den urspr nglich vereinbarten Kaufpreis Au erdem wird der Ank ufer einer Forderung blicherweise deren Beitreibung auch selbst vornehmen und mit den Kunden direkt kommunizieren Unternehmen sehen darin oft eine unerw nschte St rung der Kundenbeziehung Auch im Rahmen eines gesicherten Kredits siehe oben k nnen Handelsforderungen als Sicherungsgegenstand nicht so effizient eingesetzt werden wie bei einer Forderungsverbriefung Denn selbst wenn der Kreditgeber ein Sicherungsrecht an den Forderungen erlangt m sste er in einem Konkurs des Unternehmens gleichwohl am Konkursverfahren teilnehmen wobei dies zeitraubend und teuer sein kann Im Gegensatz dazu erlaubt die Forderungsverbriefung gleichsam die Quadratur des Zirkels Einerseits ist es dem Unternehmen m glich dem Kreditgeber die rechtliche Sicherheit eines Forderungsverkaufs zu geben w hrend andererseits das Unternehmen das Recht beh lt von einer niedrigen Ausfallquote zu profitieren Im brigen sehr wichtig f r viele Unt
87. Produktlinien In einigen Bundesstaaten haben Gerichte eine Successor Liability bejaht wenn die K ufergesellschaft Produktlinien der Verk ufergesellschaft fortgef hrt hat Nach dieser Theorie der Fortf hrung von Produktlinien m ssen vier Voraussetzungen gegeben sein damit die K ufergesellschaft haftet 1 die K ufergesellschaft erwirbt zumindest wesentliche Teile des Produktionsverm gens einer Gesellschaft 2 die K ufergesellschaft Baker amp McKenzie 247 f hrt die Gesch fte der Verk uferin fort und stellt sich selbst als Nachfolgerin der Verk uferin dar 3 die K ufergesellschaft bernimmt die Produkte der Verk uferin ihre Belegschaft ihr Verm gen und ihre Kunden und 4 die K ufergesellschaft profitiert vom Firmenwert der Verk uferin Gerichte k nnen in diesem Zusammenhang auch darauf abstellen ob die Gl ubiger weiterhin erfolgreich gegen die Verk uferin vorgehen k nnen ob die K ufergesellschaft in der Lage ist das Haftungsrisiko abzusichern und zu streuen und ob es Billigkeitsgesichtspunkte gebieten die K ufergesellschaft haften zu lassen Gerichte haben beispielsweise entschieden dass in F llen in denen die Gl ubiger weiterhin die Verk uferin in Anspruch nehmen k nnen eine Successor Liability nach der Theorie der Fortf hrung von Produktlinien ausscheidet Die Theorie der Fortf hrung von Produktlinien basiert auf der berlegung dass die Verk uferin den Gl ubigern einerseits nicht m
88. Rolle Zudem waren die Abgeordneten skeptisch was die Notwendigkeit und Effektivit t eines umfassenden regulatorischen Ansatzes betrifft Deshalb entschieden sich die Vereinigten Staaten auf der Bundesebene f r sektor und problemspezifische Datenschutzregelungen zum Beispiel im Finanzdienstleistungs und Gesundheitswesen oder was den Schutz vor Werbe E Mails betrifft Die Einzelstaaten haben ihr common law im Bereich privacy richterrechtlich weiterentwickelt und verschiedene zus tzliche Gesetzesinitiativen ergriffen zum Beispiel Meldepflichten bzgl Datensicherheitsverst en eingerichtet Die Rechts und Gesetzeslage ist entsprechend un bersichtlich bei 50 Einzelstaaten plus Bundesgesetzgeber l Belehrungspflichten und berechtigte Datenschutzerwartungen US amerikanisches data privacy Recht ist haupts chlich dazu bestimmt die Privatsph re und vertrauliche Kommunikation vor unverh ltnism igen Eingriffen zu sch tzen Angesichts dieses Schutzzwecks ist der Einzelne in der Regel nur gesch tzt wenn er eine berechtigte Datenschutzerwartung hat reasonable expectation of privacy Der Staat und Unternehmen k nnen Datenschutzerwartungen durch Belehrungen verhindern oder zerst ren und dies geschieht auch regelm ig in Form von Website Baker amp McKenzie 263 Privacy Policies Warnungen bzgl Arbeitnehmer berwachung in Arbeitgeberhandb chern Hinweisen hinsichtlich Telefonanrufmitschnitten und Warns
89. S amerikanischen Rechts abgehandelt die f r deutsche sterreichische oder schweizerische Unternehmen die in den Vereinigten Staaten gesch ftlich t tig werden oder ihre Aktivit ten in den Vereinigten Staaten weiter ausbauen wollen von besonderem Interesse sein d rften Unser Ziel ist es dem Leser einen Einblick in jene Rechtsfragen zu vermitteln mit denen sich die Anw lte von Baker amp McKenzie fast t glich auseinandersetzen wenn sie europ ische Mandanten im Rahmen ihrer unternehmerischen T tigkeit in den Vereinigten Staaten rechtlich beraten Willkommen in Amerika Inhaltsverzeichnis Kapitel 1 Direktverk ufe und Verk ufe ber Handelsvertreter und Vertragsh ndler esrsssossssonsessonsennnnennne 1 I Direktverk ufe u een 1 I Handelsvertreter Vertragsh ndler und Franchisenehmer sseseseeeseeeeeesseseesssesessessrsrserssess 3 IH Allgemeine Gesch ftsbedingungen und Garantien 5 IV Sicherungsrecht eeeeeseenennennennnennenne een 6 V Produkthaftungsrecht eeeneenee 10 VI Unlauterer Wettbewerb s es 11 VIEL Kartellrecht es0eemes ren 11 VHI Zoll und Importbestimmungen enenene 12 Kapitel 2 US amerikanische Gesellschaften cussrsssossorsonsnnnnes 15 I Corporation nenn arten 15 I Limited Liability Companies 37 HI Limited Partnerships und Limited Liability Partnerships ensenen aen e ER 56 IV Rechtsformwahl ue
90. Shares geschaffen werden Ein Joint Venture kann auch in Form einer Limited Liability Company betrieben werden Mit Ausnahme der Corporation sind alle Gesellschaftsformen Limited Liability Companies Limited Partnerships Limited Liability Partnerships etc f r ertragsteuerliche Zwecke transparent Dies gilt nur dann nicht wenn 70 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika eine abweichende steuerliche Behandlung beantragt wird Gewinne und Verluste des Joint Ventures werden dann direkt den Partnern zugeschrieben die die auf ihren Gewinnanteil entfallenden Steuern bezahlen m ssen Bez glich der Anzahl und der Nationalit t der beteiligten Gesellschafter bestehen keine Beschr nkungen weshalb vermutlich viele US amerikanische Unternehmen derartige steuerlich transparente Rechtsformen bei Errichtung eines Joint Ventures einer Corporation vorziehen Einzelheiten der steuerlichen Behandlung finden sich in Kapitel 10 Steuern Wird das Joint Venture in einer steuerlich transparenten Rechtsform betrieben muss nach US amerikanischem Steuerrecht f r jeden Joint Venture Partner ein separates Kapitalkonto gef hrt werden Auf diesem Kapitalkonto werden alle Einlagen der Partner alle auf diese entfallenden Gewinne und Verluste sowie alle Aussch ttungen verbucht Wenn nicht abweichende Gewinnverteilungsschl ssel vereinbart wurden entwickeln sich die Kapitalkonten daher stets entsprechend den Beteiligungsverh ltnissen Wurden dagegen b
91. Teil auch ihre Familienmitglieder einer privat gehaltenen Gesellschaft vor dem Unternehmenskauf bei der zu erwerbenden Gesellschaft angestellt Eine wesentliche Gegenleistung f r ihre Zustimmung zur Ver u erung des Unternehmens liegt h ufig im Versprechen der Weiterbesch ftigung Im Rahmen des Kaufs professionell gef hrter Unternehmen stellt der Erwerber regelm ig sicher dass bestimmte Mitarbeiter in Schl sselpositionen Top F hrungskr fte und technische Experten auch nach dem Closing dem Unternehmen zur Verf gung stehen In diesen F llen verlangt entweder der K ufer oder Verk ufer dass mit derartigen Mitarbeitern vor oder am Tag des Closing Arbeitsvertr ge unterzeichnet werden 3 Mietvertr ge und Lizenzen Unter Umst nden ist es nicht m glich alle f r das Zielunternehmen erforderlichen materiellen und immateriellen Verm genswerte auf den Erwerber zu bertragen So kann z B der Verk ufer bestimmte Software oder Technologie f r ein von ihm behaltenen Unternehmenszweig ben tigen In diesem Fall m ssen m glicherweise materielle Verm genswerte an das Zielunternehmen vermietet bzw Lizenzen in Bezug auf immaterielle Verm genswerte an das Zielunternehmen vergeben werden 4 Dienstleistungsvertr ge Falls der K ufer lediglich einen Teil eines einheitlichen Unternehmens erwirbt ist es m glich dass der verkaufte Unternehmensteil nicht vollumf nglich selbstst ndig operieren kann In diesem Fall k nnte der Ver
92. US amerikanische Tochtergesellschaft eigene Bankkonten er ffnen eigene Einzahlungen auf diese Konten vornehmen und selbst Schecks ausstellen um die an sie adressierten Rechnungen zu begleichen Rechnungen und andere Verbindlichkeiten der US amerikanischen Tochtergesellschaft sollten nicht von Konten der ausl ndischen Muttergesellschaft bezahlt werden selbst wenn die US amerikanische Tochter oder Konzerngesellschaft sp ter entsprechende Ausgleichszahlungen vornimmt Nur Officers der US amerikanischen Tochtergesellschaft sollten berechtigt sein Schecks zu zeichnen und Kredite f r die US amerikanische Tochtergesellschaft aufzunehmen Lieferantenvertr ge sollten im Namen der Tochtergesellschaft abgeschlossen und Maschinen in ihrem Namen erworben werden nicht im Namen der Muttergesellschaft Die US amerikanische Tochtergesellschaft sollte die Renten ihrer Angestellten und andere Sozialleistungen selbst bestreiten die ausl ndische Muttergesellschaft kann jedoch insoweit als B rge oder als Verwalter f r alle Konzerngesellschaften fungieren Es gibt bislang auch keine Gerichtsentscheidungen bei denen ein Haftungsdurchgriff damit begr ndet wurde dass eine ausl ndische Baker amp McKenzie 239 Gesellschaft Sozialleistungen f r einen Angestellten erbracht hat der zu einer US amerikanischen Tochtergesellschaft entsandt wurde Im Idealfall wird eine Gesellschaft mit so viel Eigenkapital ausgestattet dass sie sich ohne B rgschaften un
93. US amerikanischer Unternehmen beziehen sich auf die strenge Haftung f r Personensch den die durch die vom Zielunternehmen hergestellten und verkauften Produkte verursacht werden Eine detaillierte Darstellung des US amerikanischen Produkthaftungsrechts findet sich in Kapitel 7 Produkthaftungsrecht Im Rahmen eines Share Deals oder einer Fusion in einigen Bundesstaaten auch im Rahmen von Asset Deals wird der Erwerber zu vermeiden suchen die Verantwortlichkeit f r vor dem Closing ver u erte Produkte zu bernehmen Der Verk ufer mag zwar zusichern dass er von derartigen Verbindlichkeiten nichts wei Eine vollst ndige Zusicherung nicht bestehender Produkthaftungsverbindlichkeiten vermag er allerdings nicht zu geben Die Vertragsparteien verteilen die Verantwortlichkeit daher h ufig im Rahmen der Freistellungsbestimmungen Dabei verbleibt die Haftung f r die Produkte die vor dem Closing verkauft oder verschifft und manchmal auch hergestellt wurden beim Verk ufer wo hingegen der Erwerber die Haftung f r die Produkte bernimmt die nach dem Closing verkauft oder verschifft wurden Eine Freistellung von Produkthaftungsanspr chen ist h ufig entweder zeitlich unbegrenzt oder entspricht in ihrer zeitlichen Begrenzung den einschl gigen bundesstaatlichen Verj hrungsvorschriften Letztere 128 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Einschr nkung ist dabei nicht besonders bedeutend da die Verj hrung erst zu dem Zeitpunkt b
94. Versicherer aller Sch den die durch seine Produkte verursacht werden Daher stehen dem Hersteller auch bei einer auf die Gef hrdungshaftung gest tzten Produkthaftungsklage grunds tzlich einige Verteidigungsmittel zur Verf gung dazu n her unten Die Existenz der verschuldensunabh ngigen Produkthaftung wird unter anderem damit gerechtfertigt dass ein Hersteller in der Regel eher in der Lage ist als der Verbraucher die wirtschaftlichen Folgen der durch seine fehlerhaften Produkte verursachten Unf lle zu tragen Die aus dieser wirtschaftlichen Verantwortlichkeit resultierenden Kosten geh ren zu den Kostenfaktoren mit denen auf dem US Markt t tige Hersteller allein aufgrund ihres dortigen gesch ftlichen T tigwerdens rechnen m ssen Anspr che die auf verschuldensunabh ngiger Produkthaftung basieren k nnen drei allgemein anerkannten Fallgruppen zugeordnet werden 1 bei dem Produkt hat es sich um einen Ausrei er gehandelt es liegt also ein Herstellungsfehler vor 2 das Produkt ist fehlerhaft konstruiert so dass es unverh ltnism ig gef hrlich ist oder 3 der Hersteller hat nicht ausreichend vor den mit dem Produkt verbundenen Gefahren gewarnt 1 Herstellungsfehler Ein Herstellungsfehler liegt vor wenn das Produkt eine vom Hersteller nicht beabsichtigte Eigenschaft aufweist und dadurch Schaden verursacht Diese Art von Fehlern beruht auf Qualit tsdefiziten des betroffenen Produkts im Vergleich zu anderen gleichar
95. Willkommen in Amerika Wirtschaftsrechtshandbuch USA 3 Auflage Willkommen n Amerika 3 Auflage 2013 Baker amp McKenzie www bakermckenzie com All rights reserved Copyright Baker amp McKenzie 2013 All rights reserved Wichtiger Haftungsausschluss Ein f r die Vereinigten Staaten typischer Haftungsausschluss findet auch auf die deutsche bersetzung dieses Handbuchs Anwendung Insoweit ist auf die folgende englische Originalfassung zu verweisen This Handbook is not intended to be a comprehensive exposition of the issues arising in the context of doing business in the United States nor of the law relating to such issues It is not offered as advice on any particular matter and should not be taken as such The Firm the editor and the contributing authors disclaim all liability to any person in respect of anything and the consequences of anything done or permitted to be done or omitted to be done wholly or partly in reliance upon the whole or part of the contents of this Handbook Before any action is taken or decision not to act is made specific legal advice should be taken in the light of the relevant circumstances and no reliance should be placed on the statements made in this Handbook This publication is copyrighted Apart from any fair dealing for the purpose of private study or research permitted under applicable copyright legislation no part may be reproduced or transmitted by any process or means without
96. Zust ndigkeit zu regeln Hierzu geh rt grunds tzlich das Produkthaftungsrecht als Teil des Deliktsrechts die Regeln ber die 162 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Gerichtsbarkeit und die Pflichten von Herstellern deren Produkte mit dem Gebiet des entsprechenden Bundesstaats in Kontakt kommen Auch wenn die Bundesstaaten insoweit im Wesentlichen hnliche Pflichten f r Hersteller vorsehen bestehen in den Einzelheiten feine Unterschiede Es kann daher nicht oft genug betont werden wie wichtig es in den Vereinigten Staaten ist m gliche Produkthaftungsklagen zu antizipieren Pr ventivma nahmen zu treffen und f r den Klagefall eine passende Verteidigungsstrategie zu entwickeln Aufgrund der Vielzahl von Produkten die in den Vereinigten Staaten als einem der Hauptabsatzm rkte unter anderem aufgrund immer effizienterer Vertriebssysteme vertrieben werden eines immer komplizierteren Rechts und eines erh hten Anspruchsdenkens der Produktbenuzter steigen sowohl die Anzahl der Produkthaftungsf lle als auch die mit ihnen verbundenen Kosten einschlie lich der Kosten f r Produkthaftpflichtversicherungen stetig Damit diese Kosten m glichst gering gehalten werden ist die Entwicklung effektiver Organisationsstrukturen zur Verbesserung der Produktsicherheit von wesentlicher Bedeutung l Vergleich mit den Rechtsordnungen anderer Staaten Die meisten Rechtsordnungen sehen grunds tzlich vor dass derjenige
97. ahren einen Zirkelschluss darstellen so dass h ufig ein Au enstehender Anwalt als Secretary oder als Assistant Secretary bestimmt wird um der Best tigung mehr Glaubw rdigkeit zu verleihen 4 Chief Financial Officer Der Chief Financial Officer ist f r die berwachung der finanziellen Angelegenheiten der Gesellschaft und insbesondere f r die Verwaltung ihrer Finanzmittel zust ndig In einer gro en Gesellschaft wird er oder sie in dieser Funktion unter Umst nden durch den Controller unterst tzt Der Controller hat eine hnliche Funktion wie ein interner Buchpr fer Gesetzlich vorgeschrieben und definiert ist sein Amt aber nicht Der Controller ist gegen ber dem Management der Gesellschaft nicht unabh ngig Das US amerikanische Unternehmensrecht schreibt n mlich im Gegensatz zu vielen europ ischen Rechtsordnungen keine unabh ngige Pr fung der Unternehmensfinanzen zum Schutze der Gesellschafter vor Es gibt bei Corporations auch grunds tzlich kein Amt das mit dem Amt des bei europ ischen Unternehmen bekannten Buchpr fers oder Kommissars vergleichbar ist Dennoch verlangt die US amerikanische B rsenaufsicht die so genannte Securities and Exchange Commission SEC grunds tzlich dass b rsennotierte Gesellschaften eine j hrliche Abschlusspr fung durch einen unabh ngigen staatlich gepr ften Wirtschaftspr fer Certified Public Accountant Baker amp McKenzie 33 durchf hren lassen die sich nicht in einer blo en b
98. alls f r den Export in das Heimatland des Ausl nders eine Genehmigung erforderlich w re ist eine solche auch f r die Rechtm igkeit des deemed export erforderlich Dies kann f r einen nicht US amerikanischen Erwerber eines US amerikanischen Unternehmens relevant werden wenn er eigene Mitarbeiter zur Unterst tzung der Integration in das US amerikanische Zielunternehmen entsendet Wenn das Zielunternehmen mit Gegenst nden zu tun hat deren Export eine Genehmigung erfordert ist es geboten eine Genehmigung f r deemed exports also den Informationstransfer an die ausl ndischen Mitarbeiter des Erwerbers zu beantragen X Rechtsanwaltliche Beratung Der Zeitpunkt zu dem ein ausl ndischer K ufer rechtsanwaltliche Unterst tzung heranziehen sollte wird den Umst nden entsprechend variieren Normalerweise werden Rechtsanw lte zu Rate gezogen wenn der Kaufinteressent nach anf nglichen Nachforschungen ber das Kaufobjekt zu der berzeugung gelangt ist dass eine Akquisition wirtschaftlich von Vorteil ist und sich nunmehr mit den ersten Rechtsfragen zur Durchf hrung der Transaktion konfrontiert sieht Ein ausl ndischer K ufer sollte sich bewusst sein dass eine Akquisition in den Vereinigten Staaten komplexe Problemstellungen aufwirft und erhebliche Risiken nach sich ziehen kann Aus diesem Grund empfiehlt es sich sich mit einem US amerikanischen Baker amp McKenzie 137 Rechtsanwalt in Verbindung zu setzen bevor die ersten schr
99. alt zugunsten der Gesellschafter oder des Board of Directors Nach dem Recht mancher Bundesstaaten kann die bertragung von Shares von der Zustimmung einer festgelegten Mehrheit der Gesellschafter oder von einer Zustimmung der Directors abh ngig gemacht werden Dann k nnen die Shares ohne eine solche Zustimmung nicht wirksam bertragen werden es sei denn die Zustimmung wird missbr uchlich verweigert Nach dem Recht anderer Bundesstaaten ist eine solche Beschr nkung jedoch nicht ausdr cklich zul ssig so dass die Gefahr besteht dass eine entsprechende Bestimmung in den Gesellschaftsstatuten die Wirksamkeit versagt wird Das gilt insbesondere dann wenn der Baker amp McKenzie 23 Zustimmungsvorbehalt einem absoluten bertragungsverbot gleichk me da ein derartiges Verbot dem ordre public widerspr che Nochmals ein Zustimmungsvorbehalt darf nicht missbr uchlich ausge bt werden b bertragungsverbot an bestimmte Personen oder Personengruppen Es ist in Delaware Illinois und einigen anderen Bundesstaaten au erdem m glich eine bertragung an bestimmte Personen oder Personengruppen zu untersagen zum Beispiel eine bertragung an Wettbewerber c Andienungsrecht und Vorkaufsrecht Es ist blich ein Andienungsrecht right of first offer oder ein Vorkaufsrecht right of first refusal zu vereinbaren Wenn ein Gesellschafter seine Shares ganz oder teilweise verkaufen will haben die Corporation oder bestimmte Gesellschaft
100. altet werden Die Mitglieder k nnen selbst die Gesch fte f hren wie zum Beispiel im Partnership Modell oder aber Officers oder Managers ernennen die das Tagesgesch ft der LLC wahrnehmen Hat eine LLC mehrere Mitglieder die an der Gesellschaft in unterschiedlichem Umfang beteiligt sind ist es sinnvoll erg nzend zur Gesch ftsf hrung durch die Mitglieder Officers f r das Tagegesch ft zu benennen Klare Mehrheitsverh ltnisse bestehen ohnehin Eine LLC nach dem Corporate Modell kann recht schwerf llig sein wenn die Beteiligungsverh ltnisse durch entsprechende Entsendungsrechte auch im Board of Directors abgebildet werden Sind die Mitglieder nicht daran interessiert die Gesellschaft direkt zu f hren sollten sie einen oder mehrere Manager ernennen die sich um die gew hnlichen Gesch fte der Gesellschaft k mmern Diese Struktur ist vor allem ausl ndischen Investoren bekannt Manchmal entscheiden sich die Mitglieder auch f r eine Managementstruktur wie bei Corporations also mit einem Board of Directors und mit Officers Diese Struktur hat den Vorteil dass sie den Gesch ftspartnern in den Vereinigten Staaten die sonst eher mit Corporations als mit Limited Liability 46 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Companies zu tun haben vertrauter ist Jede dieser Managementstrukturen wird im Folgenden detailliert beschrieben a Mitglieder 1 Allgemeines Die Mitglieder haben die h chste Entscheidungsgewalt in der Gese
101. and zugreifen wollen Diese Vorrangstellung eines Gl ubigers im Sicherungsfall und die hierf r regelm ige Voraussetzung der Publizit t werden als perfection bezeichnet Perfection kann auf unterschiedliche Weise erreicht werden etwa indem der Kreditgeber den Sicherungsgegenstand in Besitz nimmt Perfection kann unter bestimmten Voraussetzungen sogar kraft Gesetzes eintreten In den h ufigsten F llen aber erlangt ein Sicherungsnehmer perfection indem er bei der jeweils zust ndigen Beh rde ein financing statement einreicht Ein financing statement ist ein ffentliches Dokument aus dem sich zumindest die folgenden Angaben ergeben m ssen Name und Anschrift von Kreditgeber und Kreditnehmer Beschreibung des Sicherungsgegenstands Klarstellung ob der Sicherungsgeber eine nat rliche oder eine juristische Person ist Au erdem muss das financing statement ordnungsgem bei der jeweiligen Beh rde unter Zahlung einer entsprechenden Geb hr eingereicht werden Handelt es sich bei dem Sicherungsgegenstand um Grundst cke oder Geb ude k nnen weitere gesetzliche Anforderungen hinzutreten Festhalten l sst sich an dieser Stelle dass die unterschiedlichen Voraussetzungen f r das Einreichen 8 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika eines financing statements berpr ft und sorgf ltig beachtet werden m ssen Der Vorteil von perfection l sst sich an dem folgenden Beispiel verdeutlichen Nehmen wir an der Kreditgeber ist ein de
102. anischen Anwalts eingeholt werden der bei der Wahl der geeigneten Gesellschaftsform behilflich sein kann Einigen sich die Joint Venture Partner und ihre Rechtsanw lte darauf das Joint Venture nicht als Corporation oder als Limited Partnership sondern als Limited Liability Company zu betreiben haben solche Limited Liability Companies fast immer das folgt aus der Natur des Joint Ventures mehrere Gesellschafter Die Limited Liability Company kann auf vielerlei Art ausgestaltet werden und sich an einem der bereits oben dargestellten Modelle orientieren Im Allgemeinen empfehlen wir ein so genanntes Hybrid Modell bei dem die Gesch fte des Joint Ventures nicht von einem Board of Directors sondern von dem Joint Venture Partnern und einem oder mehreren Managers und Officers gef hrt werden Bei wechselnden Beteiligungsverh ltnissen kann dies den praktischen Vorteil haben dass sich so die M glichkeit der Einflussnahme auf die Gesch ftsf hrung unmittelbar mit den Beteiligungsverh ltnissen ndert ohne dass die Zusammensetzung des Board of Directors ge ndert werden muss Die Verwendung eines Corporate Modells mit Baker amp McKenzie 73 einem Board of Directors und mit Officers ist aber durchaus auch m glich 5 Einflussnahme auf das Joint Venture Die Stimmrechte der Joint Venture Partner bestimmen ihre Einflussnahmem glichkeiten auf das Joint Venture Die Stimmrechte k nnen von den tats chlichen Beteiligungsverh ltnissen
103. annte S Corporation f llt unter Abschnitt S Eine C Corporation muss selbst Einkommensteuer bezahlen so dass die Gewinne einer C Corporation doppelt besteuert werden n mlich zun chst auf Ebene der Gesellschaft Gewinn f r die Gesellschaft 36 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika und dann nach Aussch ttung an die Gesellschafter auf Ebene des Gesellschafters Eine S Corporation ist nicht selbst Steuersubjekt der Einkommensteuer Vielmehr werden ihre Gewinne direkt den Gesellschaftern zugerechnet Diese m ssen in ihrer Steuererkl rung eine Aufstellung der Gewinne und Verluste machen Um als S Corporation anerkannt zu werden muss die Gesellschaft nach US amerikanischem Recht gegr ndet worden sein und darf nicht mehr als 75 Anteilseigner haben Die Anteilseigner d rfen sich nur aus nat rlichen Personen Nachlassverm gen oder bestimmten Trusts zusammensetzen Au erdem darf eine S Corporation nur Anteile einer Gattung ausgeben Die S Corporation ist in der Regel nicht f r ausl ndische Investoren geeignet ll Limited Liability Companies Neben Corporations sehen die Rechtsordnungen aller Bundesstaaten auch die Bildung von Limited Liability Companies LLCs vor Die LLC ist der deutschen GmbH in vielerlei Hinsicht hnlich Eine H chst oder Mindestzahl an Gesellschaftern gibt es nicht und die Anteile an einer LLC sind grunds tzlich frei bertragbar Die Rechtsform der LLC ist eine Mischform und vereint die Vorz ge ei
104. ar gemeinhin f r seine globale Pr senz bekannt die Wurzeln von Baker amp McKenzie liegen jedoch in Nordamerika Nach der Gr ndung von Baker amp McKenzie im Jahre 1949 in Chicago Illinois hat die Kanzlei nach stetigem und gesundem Wachstum in den letzten f nf Jahrzehnten mittlerweile 10 B ros in den Finanz und Gesch ftszentren der Vereinigten Staaten und Kanada Mit mehr als 600 Rechtsanw lten in Nordamerika stehen Baker amp McKenzie die n tigen Ressourcen und Erfahrungen zur Verf gung die erforderlich sind um komplexe Transaktionen in allen Gebieten des Wirtschaftsrechts z gig und erfolgreich abzuwickeln Die T tigkeitsbereiche der nordamerikanischen Niederlassungen sind zahlreich und umfassen unter anderem Banking Finance amp Major Projects Arbeitsrecht Aktien und Kapitalmarktrecht M amp A Recht der Informationstechnologien Intellectual Property internationales Wirtschaftsrecht Prozessrecht und Steuerrecht Als Antwort auf die stetig steigende Nachfrage nach kompetenter Rechtsberatung in transatlantischen Wirtschaftsbeziehungen zwischen dem deutschsprachigen Europa und den Vereinigten Staaten gr ndete Baker amp McKenzie vor einigen Jahren eine Deutsch Amerikanische Practice Group in Chicago Heute besteht die Practice Group aus etwa 35 Anw lten die f r Baker amp McKenzie in Nordamerika t tig sind Die Mitglieder der Practice Group k nnen auf solide Kenntnisse sowohl in der deutschen bzw englischen Sprache
105. assung oder Gesellschafter einer Personen gesellschaft vorsehen A Besteuerung beim Vertrieb ber Handelsvertreter Wie schon zuvor erw hnt muss eine ausl ndische Gesellschaft eine Betriebsst tte permanent establishment in den Vereinigten Staaten begr nden damit sie der US amerikanischen ncome Tax unterliegt Dies kann auf zweierlei Art geschehen Zum einen durch eine ortsfeste Einrichtung fixed facility permanent establishment zum anderen durch die T tigkeit eines abh ngigen Vertreters dependent agent permanent establishment Ein fixed facility permanent establishment wird im Allgemeinen dadurch begr ndet dass die ausl ndische Gesellschaft f r eine gewisse Zeit eine ortsfeste Einrichtung in den Vereinigten Staaten unterh lt Ein dependent agent permanent establishment wird dadurch begr ndet dass ein Angestellter oder ein Vertreter der ausl ndischen Gesellschaft in deren Namen in den Vereinigten Staaten Vertr ge aushandelt und abschlie t Es ist in den Vereinigten Staaten oft zu beobachten dass f r ausl ndische Gesellschaften gelegentlich so genannte Sales Representatives auftreten ohne dass die Gesellschaften gleichzeitig auch eine feste Einrichtung in den Vereinigten Staaten betreiben Selbst wenn solche Sales Representatives die Produkte einer ausl ndischen Gesellschaften vermarkten und Bestellungen aufnehmen begr ndet dies keine Betriebsst tte solange der jeweilige Sales Representative alle Bestellungen der
106. aus wenn ein Rechtsformenmissbrauch vorliegt und nur irgendein betr gerisches Element hinzukommt Einige Bundesgerichte verlangen bei der Anwendung von Bundesrecht f r einen Haftungsdurchgriff dass ein Betrug oder eine sonstige Rechtsverletzung nachgewiesen wird wohingegen andere Bundesgerichte einen Haftungsdurchgriff auch dann zulassen wenn eine Gesellschaft dazu genutzt wurde bundesrechtliche Zwecke zu unterlaufen insbesondere im Zusammenhang mit der Anwendung von Umweltrecht Unter diesen Umst nden ist es schwierig wenn nicht sogar unm glich die rechtlichen Verh ltnisse einer ausl ndischen Muttergesellschaft und ihrer US amerikanischen Tochtergesellschaft so zu strukturieren dass ein Gericht oder die Geschworenen Betrug Baker amp McKenzie 227 oder Unbilligkeit im Ergebnis ablehnen Auch wenn die Gesch fte einer US amerikanischen Gesellschaft ordnungsgem betrieben werden ist damit eine Haftungsbeschr nkung solange nicht gew hrleistet als eine strikte Trennung zu den Gesch ften der mit der Gesellschaft verbundenen Unternehmen nicht besteht Es ist daher zwingend notwendig dass eine ausl ndische Muttergesellschaft Vorkehrungen trifft um Situationen zu vermeiden die ein Gericht dazu veranlassen k nnten eine Durchgriffshaftung zu bejahen Die folgende Gebrauchsanleitung f r US Tochtergesellschaften stellt derartige Vorkehrungen aus praktischer Sicht dar Die Gebrauchsanleitung hilft dabei einen Haftu
107. beitnehmer sind ohne weiteres in der Lage Prozesse wegen Altersdiskriminierung zu f hren und zu gewinnen wenn irgendein Zwang oder irgendeine Drohung das Angebot der Fr hverrentung begleitet haben 1 Freiwillige Vertragsaufl sungen und Vorruhestandsregelungen Die Strukturierung von Pl nen zur freiwilligen Aufl sung von Arbeitsverh ltnissen sowie von Vorruhestandsregelungen ist komplex Typischerweise werden allen und nicht nur lteren Arbeitnehmern innerhalb bestimmter Abteilungen oder Betriebe Anreize zur Aufgabe des Arbeitsplatzes oder zum Vorruhestand gegeben Derartige Anreize nehmen herk mmlich die Form von Abfindungszahlungen verl ngerter Gesundheitsversicherung oder anderen monet ren Vorteilen an Die richtigen in Erw gung zu ziehenden Kriterien sind subtil und m ssen mit Sorgfalt und betr chtlicher Aktenf hrung entwickelt und implementiert werden Schlecht vorbereitete Vorruhestandsregelungen k nnen Jahre kostentr chtiger Prozessf hrung zur Folge haben ltere Arbeitnehmer klagen in einer 196 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Vielzahl von F llen wegen Altersdiskriminierung wenn das Angebot der Fr hverrentung zwingenden Charakter aufwies oder Manager Kostensenkungen erreichen wollen indem sie lteren Arbeitnehmern mit m glichen Massenentlassungen oder Zur cksetzungen drohen falls sie nicht in Rente gehen sollten 2 Probleme in Bezug auf Haftungsfreistellungen von Arbeitnehmeranspr chen Es i
108. beitsplatz treffen Die Aussage muss Dar ber hinaus die Einhaltung der Bestimmungen bekr ftigen die sich auf die Ziele und Zeitpl ne f r die Korrektur solcher M ngel beziehen die aus der Untervertretung von Frauen und Minderheiten in bestimmten Arbeitspl tzen und auf den jeweiligen Hierarchieebenen herr hren In Vertragsbeziehung mit der Regierung 216 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika stehende Arbeitgeber m ssen detailliert ber ihre Bem hungen in Bezug auf die Rekrutierung und die Einstellung von Frauen und Minderheiten Buch f hren Dar ber hinaus berwacht eine Sonderbeh rde des US Department of Labor die Besch ftigungspraktiken jedes in Vertragsbeziehung mit dem Bund stehenden Unternehmens Die Beh rde untersucht m gliche Rechtsverletzungen Mithin haben Arbeitgeber die vom Anwendungsbereich der Executive Order No 11246 erfasst werden eine Verpflichtung affirmative action zu betreiben also positive Diskriminierungsma nahmen vorzunehmen VI Schutz vor unfairem Wettbewerb durch fr here Arbeitnehmer Der Schutz vor unfairem Wettbewerb durch gegenw rtige sowie ehemalige Arbeitnehmer sollte ein wesentlicher Punkt in jedem Unternehmen sein Dies ist ein besonderes kritisches Thema wenn das Unternehmen Massenentlassungen durchf hrt Eine ausl ndische F hrungskraft unterliegt insoweit nat rlich denselben Bestimmungen wie jeder andere Arbeitnehmer auch Die gesetzlichen Regelungen in Bezug auf Wettbewerb
109. beteiligten Gesellschaften m ssen denselben Gesellschafterkreis haben 2 es muss in der Absicht gehandelt werden die Gl ubiger der ver u ernden Gesellschaft zu benachteiligen und 3 die Ver u erung umfasst das gesamte Verm gen das bislang Ertr ge produziert hat In einem oft zitierten Fall sah sich die ver u ernde Gesellschaft massiven Verbindlichkeiten aufgrund einer Asbestverwendung ausgesetzt Die Gesellschaft ver u erte darauf hin ihren einzig profitablen Gesch ftsbereich an eine Gesellschaft mit identischen Gesellschaftern Das mit der Sache befasste Gericht entschied dass die K ufergesellschaft selbst dann f r die Verbindlichkeiten der Verk uferin haften k nne wenn f r den ver u erten Gesch ftsbereich eine angemessen Gegenleistung erbracht werde Denn weil das der Verk uferin verbleibende Verm gen nicht ausreichte um die drohenden Verbindlichkeiten zu begleichen werde den Gl ubigern mit der Ver u erung die M glichkeit genommen sich aus den k nftigen Ertr gen des ver u erten Gesch ftsbereichs zu befriedigen Ein anderes Gericht hat das Argument es sei eine angemessene Gegenleistung erbracht worden zur ckgewiesen und dies mit den Schwierigkeiten begr ndet die bei der Unternehmensbewertung unter Fortf hrungsgesichtspunkten best nden Trotz allem halten die 246 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Gerichte daran fest dass es letztlich darauf ankommt ob die Beteiligten die Absicht hatt
110. ch digungsleistungen vorsehen freistellen m gen wird das Unternehmen die Haftung f r Strafschadenszahlungen nicht bernehmen bzw ist hieran aufgrund bundesstaatlicher Regelungen im Gesellschaftsrecht gehindert Die Befolgung dieser Gesetze durch den Manager ist somit nicht nur eine Sache von Professionalit t Es ist auch eine Angelegenheit von pers nlichem und finanziellem Interesse Il Das Thema der Sexuellen Bel stigung A Was ist sexuelle Bel stigung Sexuelle Bel stigung ist ein sehr ernsthaftes rechtliches Problem f r viele Arbeitgeber in den Vereinigten Staaten Klagen dieser Art f hren vermehrt Vorstandsmitglieder vor Gericht um sich gegen Klagen von Arbeitnehmern zu verteidigen die behaupten dass sie sexuell bel stigt wurden Sexuelle Bel stigung wird weit definiert als jede unerbetene Aussage oder k rperliche Verhaltensweise sexuellen Charakters die in unvertretbarer Weise in die Arbeit oder das Arbeitsumfeld des Arbeitnehmers eingreift Es gibt zwei Formen sexueller Bel stigung Quit pro Quo und Hostile Environment Sexual Harrasment Die Trennlinien zwischen diesen beiden Arten der Bel stigung sind nicht immer deutlich Zudem treten beide Verhaltensformen oft gleichzeitig auf Klar ist jedenfalls dass das Recht in der Entwicklung begriffen ist das Verst ndnis von einem angemessenen Verhalten am Arbeitsplatz sich wandelt und eine Rekordzahl von Klagen gegen Arbeitgeber und ihre Abteilungsleiter
111. ch ft des Ver u erers und der Erhalt wichtiger Zustimmungen f r die Transaktion 9 Closing Die beim Closing also dem Zeitpunkt des Abschlusses der Transaktion auszufertigenden und zu bergebenden bertragungsdokumente sowie die Zahlungsmodalit ten hinsichtlich des Kaufpreises m ssen festgelegt werden Die Einzelheiten des Closing eines US amerikanischen Unternehmenserwerbs werden unten genauer dargestellt Baker amp McKenzie 117 10 Freistellung Bei einer Freistellung handelt es sich um eine Art Garantie im Rahmen derer eine Partei des Unternehmensverkaufsvertrags sich gegen ber der anderen verpflichtet diese von bestimmten Verbindlichkeiten oder Verlusten freizustellen H ufig werden insoweit Versicherungen eingesetzt Durch Freistellungsbestimmungen die in den Vereinigten Staaten blich sind werden die Risiken hinsichtlich des Zielunternehmens zwischen K ufer und Verk ufer verteilt Beim Erwerb einer b rsennotierten Gesellschaft ist es in der Regel nicht zu verwirklichen von den zahlreichen Aktion ren auf Dauer eine Freistellung zu erhalten Die Gesch ftsf hrung und soweit vorhanden das Zielunternehmen kontrollierende Aktion re lehnen die bernahme einer Freistellungsverpflichtung in der Regel ab In einer derartigen Situation erl schen die Zusicherungen und Garantien zum Zeitpunkt des Closing Eine auf Dauer ausgerichtete Freistellungsverpflichtung besteht somit nicht Es liegt daher im Verantwortungsber
112. ch m glich empfehlenswert ein oder mehrere Personen in das Board zu berufen die nicht gleichzeitig Gesch ftsf hrungsaufgaben der Muttergesellschaft wahrnehmen oder einem mit der Muttergesellschaft verbundenen Unternehmen angeh ren Die Bestellung solcher unabh ngiger Directors stellt sicher dass die Gesch fte der Tochtergesellschaft unabh ngig gef hrt werden und erleichtert es eine im Prozess geltend gemachte Durchgriffshaftung abzuwehren Grunds tzlich ist es aber unsch dlich Angestellte der ausl ndischen Muttergesellschaft in das Board of Directors zu berufen solange nur diese Directors tats chlich als Board auftreten und die gesellschaftsrechtlichen Formalit ten einhalten In den Worten des US Supreme Courts Es ist nicht zu beanstanden wenn die Directors der Muttergesellschaft gleichzeitig auch die Directors der Tochtergesellschaft sind und dieser Umstand allein kann eine Haftung der Muttergesellschaft f r die Verbindlichkeiten der Tochtergesellschaften nicht begr nden Personelle berschneidungen beim Management k nnen wenn sie mit einer Unterkapitalisierung der Tochtergesellschaft und einer berm igen Beherrschung durch die Muttergesellschaft einhergehen jedoch einen Haftungsdurchgriff begr nden Wo dies praktikabel ist sollten daher Vorkehrungen gegen ber diesem Zustand getroffen werden und beispielsweise ein oder mehrere unabh ngige Directors bestellt werden Nach dem Recht der Bundesstaaten ist
113. chaft gr nden verf gen dagegen typischerweise ber eigenes Personal auch wenn dies von den beteiligten Partnern gestellt wird 74 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika a Arbeitsrecht Das Arbeitsrecht und die Praxis des Arbeitsmarkts der Vereinigten Staaten unterscheiden sich erheblich von vielen anderen L ndern Der US amerikanische Arbeitsmarkt ist vorwiegend durch seine Flexibilit t gepr gt Schriftliche Arbeitsvertr ge sind die Ausnahme m ndliche Arbeitsverh ltnisse die Regel Arbeitgeber f hlen sich ihren Arbeitnehmern nur in beschr nktem Umfang verpflichtet und sind ohne weiteres bereit die Zahl der Arbeitnehmer zu verringern wenn die wirtschaftlichen Verh ltnisse dies erfordern Umgekehrt sind auch Arbeitnehmer viel eher bereit ihre Stelle zu wechseln wenn ihnen andernorts eine attraktivere Position angeboten wird Diese Flexibilit t wird einerseits durch das US amerikanische Arbeitsrecht erm glicht wirkt sich aber andererseits wiederum auf dessen Verst ndnis aus Arbeitgebern steht ein nahezu unbeschr nktes Recht zu Arbeitnehmer ohne Grund zu k ndigen Umgekehrt k nnen Arbeitnehmer ohne weiteres jederzeit ihren Arbeitsplatz wechseln Diese Flexibilit t f rdert einen Wettbewerb um die besten Arbeitnehmer der die Arbeitgeber oftmals dazu zwingt neben einem wettbewerbsf higen Gehalt auch weitere Sozialleistungen anzubieten die denen anderer Arbeitgeber entsprechen oder sie bertreffen Ganz ander
114. chafter f r alle Verbindlichkeiten der Corporation wenn er die rechtliche Eigenst ndigkeit der Gesellschaft nicht respektiert Dann wird die Tochtergesellschaft wie ein Alter Ego des Gesellschafters behandelt Die Nationalit t des Gesellschafters spielt im Rahmen der Piercing The Corporate Veil Doktrin keine Rolle Daher besteht die Gefahr dass eine US amerikanische Tochtergesellschaft wie ein Alter Ego ihrer ausl ndischen Muttergesellschaft behandelt wird mit der Folge dass die Zust ndigkeit US amerikanischer Gerichte in Bezug auf die Muttergesellschaft begr ndet ist und diese f r alle Verbindlichkeiten ihrer Tochter haftet Die Doktrin gilt auch f r LLCs In zahlreichen Bundesstaaten ist dies sogar ausdr cklich im Limited Liability Company Law festgelegt Die Gerichte halten sich allerdings mit der Anwendung der Piercing The Corporate Veil Doktrin zur ck Sie bejahen eine Durchgriffshaftung der Gesellschafter f r die Verbindlichkeiten der Gesellschaft nur in Ausnahmef llen exceptional cases Unter welchen Voraussetzungen ein solcher Ausnahmefall vorliegt kann nicht abschlie end dargestellt werden da sich die einschl gige Rechtsprechung im Fluss befindet Gerichtsentscheidungen die sich mit der Problematik befassen sind zahlreich und alles andere als stringent Die Literatur ordnet die Gerichtsentscheidungen f nf Fallgruppen zu bei denen Gerichte schon immer einen Haftungsdurchgriff bejaht haben und die im Folgen
115. che geltend gemacht hat Dieser Tatbestand erf llt das Delikt der retaliatory discharge Entlassung aus Vergeltung Das Delikt der Verletzung der Privatsph re invasion of privacy wird ebenfalls oft von Arbeitnehmern als Anspruchsbegr ndung vorgetragen Diese Art von Klagen wird h ufig im Zusammenhang mit Drogentestprogrammen Durchsuchungen von Schr nken oder Schreibtischen Belauschen von Telefongespr chen oder sonstiger Konversation von Arbeitnehmern sowie schlie lich in Bezug auf Emails eingereicht Verallgemeinernd l sst sich sagen dass Arbeitgeber in den meisten Bundesstaaten das Recht haben Emails der Arbeitnehmer zu berpr fen die auf Computern des Arbeitgebers geschrieben wurden Die berwachung von Telefongespr chen ist ein anderes Thema Die Arbeitgeber m ssen mit besonderer Vorsicht vorgehen wenn sie Telefongespr che des Arbeitnehmers berwachen und aufnehmen wollen Viele Bundesstaatengesetze verbieten eine solche berwachung ohne die Zustimmung beider Parteien E Die pers nliche Verantwortlichkeit von Managern Manager sollten sich des Umstandes bewusst sein dass die Verletzung dieser Bundes und einzelstaatlichen Gesetze ganz unabh ngig von einer m glichen Verantwortlichkeit des Unternehmens ihre eigene pers nliche Haftung zur Folge haben kann Auch wenn Arbeitgeber ihre Abteilungsleiter von Anwaltsgeb hren nachteiligen Gerichtsentscheidungen oder Baker amp McKenzie 191 Vergleichen die Ents
116. cher Pflichten ganz verzichtet werden kann Es sollte daher davon ausgegangen werden dass die Managers und die gesch ftsf hrenden Mitglieder jedenfalls in wesentlichen Angelegenheiten vertraglich unabdingbar gegen ber der LLC und ihren Mitgliedern zur Sorgfalt und zum Handeln im Interesse der LLC verpflichtet sind E Finanzen Das US amerikanische Gesellschaftsrecht enth lt nur wenige zwingende Vorschriften ber das Finanzmanagement einer Limited Liability Company Baker amp McKenzie 53 1 Best tigung des Jahresabschlusses und Entlastung der Gesch ftsf hrung Es ist nicht vorgeschrieben und auch nicht blich dass die Mitglieder die Bilanz oder die j hrliche Gewinn und Verlustrechnung best tigen berdies wird der Jahresabschluss auch nicht ver ffentlicht es sei denn es handelt sich um eine Gesellschaft deren Anteile ffentlich gehandelt werden was meist nur auf Corporations nicht dagegen auf LLCs zutrifft Ferner ist es auch nicht blich dass die Mitglieder den Managers oder den Officers Entlastung erteilen und diese von Schadensersatzverpflichtungen gegen ber der Gesellschaft befreien 2 R cklagen und R ckstellungen Nach US amerikanischem Recht m ssen keine gesetzlichen R cklagen gebildet werden Amerikanische Buchf hrungs und Bilanzvorschriften US GAAP schreiben aber die Bildung bestimmter R ckstellungen in der Bilanz vor z B f r uneinbringliche Forderungen 3 Aussch ttungen Das Recht der
117. chgriff auf die Gesellschafter Piercing The Corporate Veil Wenn ein ausl ndisches Unternehmen eine Zweigniederlassung Branch in den Vereinigten Staaten betreibt fehlt es an einer Haftungsbeschr nkung Das Unternehmen haftet grunds tzlich voll und unmittelbar f r alle Verbindlichkeiten der US amerikanischen Niederlassung Wollen ausl ndische Investoren ihre Haftung beschr nken errichten sie daher regelm ig keine Zweigniederlassung sondern gr nden eine Corporation oder eine LLC Die beschr nkte Haftung bei einer Corporation oder LLC besteht jedoch nur unter der Voraussetzung dass ihre Gesellschafter die Rechtsform der Gesellschaft nicht missbrauchen Was aber ist zu beachten damit ein solcher Missbrauch nicht angenommen und die Haftungsbeschr nkung anerkannt wird Ein Kl ger kann die beschr nkte Haftung einer Corporation oder einer LLC aufbrechen wenn er ein Gericht davon berzeugt die rechtliche Eigenst ndigkeit der Gesellschaft nicht anzuerkennen Dann kommt es zum so genannten Piercing The Corporate Veil bei dem das Gericht die Gesellschafter f r die Handlungen der Corporation haften l sst Die Piercing The Corporate Veil Doktrin ist die am h ufigsten angewandte Common Law Doktrin wenn es darum Baker amp McKenzie 221 geht eine Muttergesellschaft sei es eine US amerikanische oder eine ausl ndische Mutter f r die Handlungen ihrer Tochtergesellschaften haftbar zu machen Nach der Doktrin haftet ein Gesells
118. chgriff nahe legen A OE 224 m Betriebsanleitung unnnnennen 228 IV Die Betriebsanleitung im Einzelnen 230 V Haftung der Nachfolgegesellschaft 242 Kapitel 10 Steuern sssososossssesesesesesosesecsosososoesesesesesesesessssososes 251 I Wahl der Unternehmensform 0 251 I Aussch ttungen einer Zweigniederlassung Partnership oder Corporation eneeee 256 IN Verkauf von Zweigniederlassungen Partnership Anteilen oder Shares einer Corporation 258 IV Berechnung der Eink nfte einer Zweigniederlassung einer Partnership oder einer Corporation ussesseeseeesneenseenseenneneeennnn nn nnn 259 V Organsehaft irns tota anna 260 VI Gesch fte zwischen miteinander verbundenen Personen as 260 VI _ Steuerverfahren und Steuerverwaltung 261 Kapitel 11 Datenschutz cussssssssssossossnssnssnsnnsnnsnnsnnsnnsnssnsnnsnnene 263 I Belehrungspflichten und berechtigte Datenschutzerwartungen cnnennenennnn 263 I US Bundesdatenschutzrecht 0 00 265 II Datenschutzrecht der Einzelstaaten Common Law nalen ren 270 IV Datenschutzrecht der Einzelstaaten D tensicherheit u a eo a i 271 V Datenschutzrecht der Einzelstaaten Spezialgesetze tentin ennn at n a an 272 VI Datenschutzrecht am Arbeitsplatz 273 VI Safe Harbor ese
119. childern betreffs Sicherheitskameras Der Einzelne genie t Schutz in seinem Zuhause aber kaum in der ffentlichkeit oder am Arbeitsplatz da dort keine berechtigten Datenschutzerwartungen bestehen bzw zugelassen werden Somit kommt der Datenschutzbelehrung nach US amerikanischem Recht eine andere Bedeutung zu als der Belehrung nach europ ischem Datenschutzrecht Es geht nicht in erster Linie darum einer gesetzlichen Informationspflicht nachzukommen sondern vielmehr Datenschutzerwartungen zu zerst ren um ein Hindernis f r die Datenverarbeitung zu beseitigen Die Federal Trade Commission forderte Ende der neunziger Jahre Unternehmen auf Verbraucher in Website Privacy Policies zu informieren welche personenbezogenen Daten erhoben und wie dieselben verarbeitet werden Kalifornien erlie auch ein entsprechendes Gesetz was derzeit vornehmlich gegen Entwickler und Vertreiber von Apps durchgesetzt wird da die meisten Webseiten mittlerweile Privacy Policies ver ffentlichen Beh rden und Privatkl ger gehen scharf gegen Unternehmen vor die nicht entsprechend ihrer eigenen Datenschutzbelehrungen handeln Wie die US Federal Trade Commission hierbei vorgeht wird ausf hrlich in der Safe Harbor Entscheidung der EU Kommission erkl rt Was die genaue Formulierung von Datenschutzbelehrungen f r die Vereinigten Staaten betrifft m ssen Unternehmen sehr vorsichtig sein Zwar folgen aus der Ver ffentlichung einer Datens
120. chlie lich Fusionen zwischen unterschiedlichen Gesellschaftsformen Im Rahmen einer Fusion werden zwei Gesellschaften kraft Gesetzes zusammengeschlossen indem allein durch Einreichung einer Fusionsurkunde certificate of merger s mtliche Verm genswerte und Verbindlichkeiten auf die berlebende Gesellschaft oder eine neue Gesellschaft bertragen werden blicherweise geht eine Gesellschaft im Rahmen der Fusion unter und die andere Gesellschaft f hrt als Rechtsnachfolger beide Gesch ftsbereiche weiter Um wirksam zu sein bedarf eine Fusion der Zustimmung des Vorstands und der Gesellschafter in einer Corporation bzw der Mitglieder in einer LLC sowie einer Anmeldung auf Bundesstaatsebene Im Rahmen einer Fusion kann jede Art von Akquisitionsw hrung eingesetzt werden Die untergehenden Gesellschaftsanteile im Zielunternehmen k nnen daher gegen Bargeld oder gegen Gesellschaftsanteile im erwerbenden Unternehmen oder einem anderen Unternehmen abgel st werden berlebt das Zielunternehmen die Fusion und geht die Erwerbsgesellschaft unter spricht man von einem reverse merger Auch in einem derartigen Fall 108 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika ist es m glich die Gesellschafter des Zielunternehmens aus der Gesellschaft zu entfernen etwa durch Abfindung mit Bargeld oder durch automatische Umwandlung ihrer Gesellschaftsanteile in Gesellschaftsanteile im Erwerbsunternehmen oder einem anderen Unternehmen 1
121. cht der Steuer unterfallen Ill Pr fung der zu erwerbenden Gesellschaft In den Vereinigten Staaten geht man grunds tzlich davon aus dass der Erwerber eines Unternehmens ein Recht auf vollst ndige Informationen in Bezug auf das Zielunternehmen seine Gesch ftst tigkeiten finanzielle Situation und zuk nftigen Chancen hat Diese Informationen werden blicherweise ber zwei Wege erworben Zum einen bermittelt der m gliche K ufer zu Beginn der Transaktionsgespr che h ufig noch vor Unterzeichnung einer Absichtserkl rung an den Verk ufer letter of intent eine umfassende Liste mit Informations und Dokumentenanfragen Dieses Verfahren bezeichnet man herk mmlicher Weise als Due Diligence US amerikanische Rechtsanwaltskanzleien verf gen h ufig ber eine Standardliste von Due Diligence Anfragen Diese werden blicherweise durch spezifische auf das Zielunternehmen gem nzte Anfragen erg nzt Die Informationsanfrage bezieht sich auf s mtliche Aspekte des Zielunternehmens einschlie lich seiner rechtlichen Organisation und finanziellen Situation der wesentlichen Vertr ge dem Umweltzustand den Arbeitnehmern der Einhaltung der Regelungen ber Versorgungsleistungen usw Die Antworten werden blicherweise nicht nur durch den Erwerber und dessen Rechtsanw lte sondern auch seitens anderer Berater insbesondere Investmentb nker und Wirtschaftspr fer begutachtet Diese Berater k nnen die Due Diligence Anfrage ferne
122. chts stehen dagegen mit der eben beschriebenen Interessenslage bei einem Joint Venture grunds tzlich nicht im Einklang Es sollte daher gekl rt sein ob einer der beteiligten Partner daran interessiert ist das Joint Venture allein oder mit einem neuen unbekannten Partner fortzusetzen bevor in Erw gung gezogen wird Ausstiegsm glichkeiten durch bertragung Ausscheiden oder Beteiligungs bernahme zu vereinbaren In Joint Ventures bei denen die Teilnahme von bestimmten Partnern wesentlich ist m chten die Partner grunds tzlich nicht dass die Beteiligungen frei bertragbar sind Ein bertragungsverbot hat in solchen F llen allerdings kaum praktische Bedeutung da interessierte Erwerber ohnehin schwer zu finden sind und die Beteiligungen daher nicht fungibel sind Es ist deshalb sehr unwahrscheinlich dass eine Baker amp McKenzie 85 bertragung der Beteiligung auf einen Dritten eine akzeptable und praktikable Ausstiegsm glichkeit darstellt Stattdessen ist es besser das Joint Venture insgesamt zu beenden und daf r eine der unten beschriebenen Ausstiegsm glichkeiten zu nutzen Wenn die Partner trotz allem eine bertragung der Beteiligungen gestatten wollen stellen sich zahlreiche rechtliche und wirtschaftliche Fragen Um eine Joint Venture Beteiligung zu bertragen m ssen sowohl der Joint Venture Vertrag als auch die Beteiligung selbst bertragen werden Vertr ge sind generell frei bertragbar aber die bertragbarkeit
123. chutzerkl rung allein keine vertraglichen Pflichten oder Anspr che Dennoch werden nach US amerikanischem Recht irref hrende Belehrungen oder die Nichteinhaltung von Versprechen in Belehrungen nach allgemeinem Deliktsrecht und Wettbewerbsrecht scharf sanktioniert Die Federal Trade Commission hat unter anderem in folgenden F llen Eingriffe von Unternehmen in die Privatsph re von Verbrauchern aufgrund allgemeinen Wettbewerbsrechts geahndet 264 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika das oft im Nachgang im Wege der Sammelklage auch vor Zivilgerichten geltend gemacht wird Angesichts der Tatsache dass US amerikanisches Recht keine bestimmten Versprechen in Datenschutzbelehrungen verlangt freiwillige Versprechen aber unnachgiebig mit hohen Schadensersatzsummen und Strafen einfordert ist es nicht zu empfehlen europ ische Datenschutzerkl rungen unver ndert auf dem US Markt zu verwenden Das ist zwar grunds tzlich erlaubt kann Unternehmen aber unn tigen Risiken aussetzen weil die verwendeten Formulierungen entweder zu ungenau sind oder aber Versprechen enthalten die in den Vereinigten Staaten weder rechtlich erforderlich sind noch in der Praxis erwartet werden ber die Verpflichtung zur Einhaltung der eigenen Datenschutzbelehrungen hinaus ergeben sich US amerikanische Rechtsanforderungen im Bereich Datenschutz aus einer Reihe verschiedener Rechtsquellen Im Bereich des US Bundesrechts ist zu denken an HIPAA GLB FCRA COPPA
124. ckliches Garantieversprechen wird allgemein definiert als schriftliche oder m ndliche produktbezogene Aussage des Verk ufers Ein solches Garantieversprechen liegt beispielsweise vor wenn ein Verk ufer behauptet dass ein Produkt sicher ist sofern es nach der Gebrauchsanleitung des Herstellers verwendet wird Ein ausdr ckliches Garantieversprechen kann auch dadurch abgegeben werden dass in schriftlichem Begleitmaterial oder in der Produktwerbung bestimmte Behauptungen aufgestellt werden Dies ist etwa der Fall wenn ein Motorenhersteller in Werbebrosch ren seine Produkte als sicher einfach verl sslich und gefahrlos bezeichnet Ein weiteres Beispiel Wird dem Verbraucher ein Muster 166 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika oder ein Modell gezeigt und entspricht das Produkt nicht diesem Muster oder Modell hat der Verk ufer ein ausdr ckliches Garantieversprechen gebrochen Konkludente Garantieversprechen ergeben sich dagegen nicht aus ausdr cklichen Erkl rungen des Verk ufers sondern werden aus seinem Verhalten oder den allgemeinen Erwartungen der K uferschaft hergeleitet Es gibt zweierlei Arten konkludent abgegebener Garantieversprechen die konkludente Garantie der allgemeinen Gebrauchstauglichkeit und Marktg ngigkeit merchantability und die konkludente Garantie der Tauglichkeit f r den konkreten Zweck fitness for a particular purpose Nach den Vorschriften des Uniform Commercial Code
125. d des Umfangs des Gesch ftsbetriebs der Corporation erforderlich wird Festlegung des Gesch ftsjahres eines Unternehmenssiegels und der Gestaltung der Anteilsurkunden Genehmigung der Er ffnung einer Bankverbindung Annahme der Zeichnungserkl rungen f r die Shares der Corporation Bestellung eines etwaig vorgesehenen unabh ngigen Abschlusspr fers grunds tzlich brauchen Gesellschaften deren Anteile nicht ffentlich gehandelt werden nach US amerikanischem Recht keinen Abschlusspr fer zu bestellen die Banken der Corporation und ihre Hauptgl ubiger verlangen aber blicherweise dass ihnen von unabh ngigen Wirtschaftspr fern testierte Jahresabschl sse vorgelegt werden Genehmigung etwaiger Vertr ge zwischen den Anteilseignern eine derartige Genehmigung ist allerdings nicht zwingend vorgeschrieben Der Vorstand Board of Directors fasst diese Beschl sse meist nicht in einer Versammlung sondern im Umlaufverfahren das hei t mittels schriftlicher Beschl sse die von allen Directors unterschrieben werden Baker amp McKenzie 19 Von dem Bundessteuerbeh rde Internal Revenue Service IRS erh lt die Gesellschaft eine f r die Er ffnung eines Bankkontos erforderliche staatliche Arbeitgeber Identifikationsnummer Federal Employer Identification Number Ferner wird im Namen der Corporation eine Bankverbindung er ffnet Ab diesem Zeitpunkt ist die Corporation berechtigt alle Rechtsgesch fte zu t tig
126. d sonstige Unterst tzungen der Muttergesellschaft oder anderer Investoren finanzieren kann Meist ist dies jedoch nicht m glich Wenn die US amerikanische Tochtergesellschaft beabsichtigt ein Darlehen bei ihrer ausl ndischen Muttergesellschaft aufzunehmen sollten die Darlehenskonditionen markt blich at arm s length sein Insbesondere m ssen Verzinsung und sonstige Kreditkosten sowie die Besicherung des Darlehens so ausgestaltet werden dass auch fremde Dritte bereit w ren der Gesellschaft ein solches Darlehen zu gew hren Der Darlehensvertrag etwaige Schuldverschreibungen oder sonstige rechtlichen Dokumente sollten dem g ngigen Standard entsprechen Geschieht dies nicht weist also ein Darlehen beispielsweise einen besonders g nstigen Zinssatz auf und ist obendrein nicht sorgf ltig dokumentiert kann dies einen Haftungsdurchgriff begr nden Nimmt die Gesellschaft Kredit von dritter Seite in Anspruch sollte sie sicherstellen dass der Kreditgeber die Kreditvergabe nicht ausschlie lich von B rgschaftserkl rungen und weiteren Verpflichtungen der ausl ndischen Muttergesellschaft abh ngig macht Ansonsten kann dies ebenfalls eine Durchgriffshaftung begr nden Oft stellen Muttergesellschaften ihren T chtern auch Produkte oder Dienstleistungen zur Verf gung und vereinbaren dabei au ergew hnlich lange Zahlungsfristen um auf diese Weise die Tochtergesellschaft mit Working Capital auszustatten Dagegen ist an sich nichts einzuw
127. davon in welchem Gesellschaftsstatut die Beschr nkung begr ndet wird muss sie auf der R ckseite des Anteilsscheins Share Certificate vermerkt werden um sicherzustellen dass sie gegen ber Dritten bindende Wirkung entfaltet Da es in den Vereinigten Staaten kein Handelsregister gibt ist dies das einzige Mittel Dritte wirksam ber die Existenz einer solchen Beschr nkung in Kenntnis zu setzen C Organisation und Corporate Governance 1 Organisation Die Corporation besteht im Wesentlichen aus drei Gruppierungen die Gesellschafter Shareholders oder Stockholders der Vorstand Board of Directors und das mit besonderer Funktion ausgestattete h here Management Officers Die Aufgabenbereiche dieser Gruppierungen weichen von den aus anderen Rechtsordnungen bekannten Funktionszuweisungen ab und k nnen wie folgt beschrieben werden a Die Gesellschafter Shareholders Die Gesellschafter sind die Eigent mer der Corporation Im US amerikanischen Recht bestehen keine Einschr nkungen hinsichtlich der Nationalit t oder des Wohnsitzes der Gesellschafter einer Corporation Davon ausgenommen sind in manchen Bundesstaaten lediglich einzelne besonders regulierte Branchen etwa Banken oder Versicherungen Eine Corporation kann sowohl bei Gr ndung als auch in der Folgezeit nur einen einzigen Gesellschafter haben ohne dass ein besonderes Risiko best nde dass der Gesellschafter f r die Verbindlichkeiten der Corporation haftet Weitere E
128. dem Kreditnehmer Valuta geben etwa durch die Zuwendung von Geld oder anderer Geldmittel dem Kreditnehmer muss an dem Sicherungsgegenstand eine Rechtsposition zustehen eine Sicherungsvereinbarung security agreement muss abgeschlossen werden das security agreement muss den Sicherungsgegenstand genau beschreiben und das security agreement muss entweder schriftlich verfasst sein und vom Kreditnehmer unterzeichnet werden oder es muss auf andere Weise der Nachweis erbracht werden k nnen dass zwischen den Parteien eine Sicherungsvereinbarung besteht Das so entstandene security interest am Sicherungsgegenstand w rde allerdings nur zwischen dem Sicherungsgeber und dem Sicherungsnehmer wirken nicht jedoch gegen ber Dritten Das wird einem Kreditgeber allerdings nicht ausreichend sein da er als Sicherungsnehmer gegen ber Dritten vor allem in einem Konkursverfahren vorrangig Zugriff auf den Sicherungsgegenstand haben will Er muss daher perfection d h eine Drittwirkung erreichen sowie eine vorrangige Stellung first priority seines security interest vor den Rechten anderer Gl ubiger insbesondere im Konkurs Baker amp McKenzie 141 Der UCC enth lt acht verschiedene Methoden perfection zu erreichen von denen die in der Praxis wichtigsten hier beschrieben werden Das Hauptziel der perfection ist Dritte auf das Bestehen des Sicherungsrechtes hinzuweisen und dies kann auf unterschiedliche Weise erreicht werden
129. dem Unternehmen dabei helfen Personalprobleme und arbeitsrechtliche Haftungsrisiken zu reduzieren Schadensverh tungsbem hungen sollten sich auf den Inhalt des Arbeitnehmerhandbuchs sowie auf die Dokumentation der bergabe des Handbuchs an den Arbeitnehmer konzentrieren Der Orientierungsprozess markiert den Zeitraum in dem die meisten Arbeitgeber Arbeitnehmer mit dem Handbuch oder einer Darstellung der Regeln am Arbeitsplatz ausstatten Achtsame Arbeitgeber folgen Baker amp McKenzie 205 insoweit einer Checkliste wenn ein neuer Arbeitnehmer in die Belegschaft zu integrieren ist Eines der Kernelemente auf der Checkliste sollte die Austeilung der Verhaltensrichtlinien bzw eines Arbeitnehmer Handbuchs sein G Verfahren der Bewertung und Ma regelung Abgesehen von der K ndigung bezieht sich der zweith ufigste Anlass arbeitsrechtlicher Klagen auf die Bewertung und Ma regelung von Arbeitnehmern durch den Arbeitgeber Arbeitgeber k nnen insoweit die Anzahl von Klagen reduzieren wenn die Bewertungen korrekt und schnell vorgenommen werden und die Ma regelung in angemessener Art und Weise erfolgt In dieser Hinsicht sollten sich Schadensverh tungsmechanismen auf Sensibilit tstraining der Abteilungsleiter sowie auf eine ordnungsgem e Dokumentation der Leistungsbewertung konzentrieren Die Arbeitgeber sollten ihre Abteilungsleiter auffordern die Arbeitsleistungen eines Arbeitnehmers sorgf ltig und ehrlich zu bewerten Leistu
130. den Vereinigten Staaten eine geringere Rolle als in anderen L ndern Die zu erwerbende Gesellschaft beh lt ihre Verm genswerte einschlie lich ffentlich rechtliche Erlaubnisse Lizenzzulassungen und Franchiserechte In Asset Transaktionen kann es aufgrund des Erfordernisses einer beh rdlichen Zustimmung Schwierigkeiten bereiten diese Verm genswerte zu bertragen Im Rahmen eines Share Deals werden wichtige Miet und andere Vertr ge grunds tzlich vom Erwerb nicht ber hrt Um sicherzustellen dass die Ver nderung der Kontrollsituation ber die zu erwerbende Gesellschaft keine Beendigung von Genehmigungen oder Vertr gen zur Folge hat sind diese Punkte jedoch genauer zu berpr fen Baker amp McKenzie 105 2 Nachteile Wird der Gesch ftsbetrieb des Zielunternehmens fortgef hrt beh lt das Zielunternehmen im Rahmen eines Anteilserwerbs sowohl die vorteilhaften als auch nachteiligen Elemente seines Besteuerungsprofils Allerdings bestehen hinsichtlich einiger Aspekte wie z B bei der weiteren Geltendmachung von Nettobetriebsverlusten Einschr nkungen Die Zahlung eines h heren Kaufpreises f r das Unternehmen kann nicht f r die Besteuerungsgrundlage der Verm genswerte der zu erwerbenden Gesellschaft nach dem Erwerb ber cksichtigt werden es sei denn der Verk ufer erm glicht dies aufgrund bestimmter Entscheidungen Da derartige Entscheidungen blicherweise f r den Verk ufer mit Nachteilen verbunden sind sind sie jedenfal
131. den n her beschrieben werden Instrumentality F lle Alter Ego F lle Identity F lle Sham or Shell F lle und Agency F lle In Instrumentality F llen kommt es zum Haftungsdurchgriff weil eine Muttergesellschaft eine 100 ige Tochtergesellschaft beherrscht und unter Ausnutzung dieser Herrschaft einen Dritten arglistig oder wenigstens rechtswidrig unmittelbar sch digt In Alter Ego F llen kommt es zum Haftungsdurchgriff wenn sich die Interessen und oder die Anteilsverh ltnisse bei Mutter und Tochtergesellschaft derart decken dass die Tochter faktisch nicht mehr selbst ndig und 222 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika unabh ngig von der Mutter existiert und die fortdauernde Anerkennung der rechtlichen Selbst ndigkeit der Tochter zu unbilligen Ergebnissen f hren w rde Eine US Corporation wird als Alter Ego ihrer Muttergesellschaft angesehen wenn die Muttergesellschaft die Selbst ndigkeit und Autonomie der Corporation nicht respektiert und dies dazu f hrt dass die Gl ubiger der Corporation arglistig oder wenigstens rechtswidrig gesch digt werden Dabei ist es nicht erforderlich dass die Handlungen die den Haftungsdurchgriff begr nden von der ausl ndischen Muttergesellschaft ausgehen Auch Handlungen eines dritten verbundenen US amerikanischen oder ausl ndischen Unternehmens k nnen dazu f hren dass ein Haftungsdurchgriff bejaht wird Die dentity F lle hneln den Instrumentality und den Alter Ego
132. der Audioaufnahmen in Umkleidekabinen vornehmen darf mit oder ohne Einwilligung des Arbeitnehmers Davon abgesehen sind Einwilligungen des Arbeitnehmers jedoch wirksam und k nnen auch konkludent erfolgen wenn der Arbeitnehmer nach erfolgter Belehrung weiterarbeitet Eine formale nderung eines Arbeitsvertrages ist regelm ig nicht erforderlich weil in den Vereinigten Staaten im 19 Jahrhundert mit der Sklaverei grunds tzlich auch Arbeitsvertr ge abgeschafft wurden und seitdem Arbeitsverh ltnisse in den Vereinigten Staaten beiderseits freiwillig sind Der Arbeitgeber muss jedoch darauf bedacht sein dass seine entsprechenden Belehrungen dem technischen Fortschritt standhalten Baker amp McKenzie 273 damit keine Datenschutzerwartungen entstehen k nnen Viele existierende Belehrungen m ssen zum Beispiel an Kommunikationspraktiken im Bereich sozialer Medien angepasst werden Au erdem gen gt die Belehrung dem Arbeitnehmer gegen ber nicht immer wenn Dritte au erhalb des Unternehmens betroffen sind z B bei der Telefon berwachung VII Safe Harbor Mehr als 3 600 Unternehmen haben sich beim US Wirtschaftsministerium f r die Safe Harbor Programme der EU und der Schweiz angemeldet Die Federal Trade Commission ist bisher gegen ein Dutzend Unternehmen wegen Verst en gegen die Safe Harbor Principles vorgegangen darunter MySpace 2012 Facebook 2011 Google 2010 und eine Reihe anderer Unternehmen im Jahr 2009 Im M rz 2012
133. der durch ein fehlerhaftes Produkt zu Schaden kommt berechtigt ist Schadensersatz zu verlangen Allerdings sollten ausl ndische und auch inl ndische Hersteller die ihre Produkte in den Vereinigten Staaten verkaufen oder vertreiben lassen dem Produkthaftungsrecht der Vereinigten Staaten besondere Aufmerksamkeit widmen da sich dieses in vielerlei Hinsicht vom Produkthaftungsrecht anderer Staaten unterscheidet Fast ausnahmslos beg nstigen diese Unterschiede den Kl ger und erh hen dessen Chancen einen Schadensersatzanspruch durchsetzen zu k nnen Die wesentlichen Unterschiede zu ausl ndischen Haftungsregimen werden im Folgenden dargestellt Baker amp McKenzie 163 A Eingeschr nkte Verteidigungsm glichkeiten In den meisten Bundesstaaten gilt der Grundsatz der verschuldensunabh ngigen Haftung doctrine of strict liability der eine Gef hrdungshaftung f r Produktfehler statuiert Die Anwendung dieses Grundsatzes kann zu Ergebnissen f hren die sich deutlich von denen unterscheiden die ausl ndische Unternehmen die mit dem Produkthaftungsrecht ihres Heimatlandes vertraut sind erwarten w rden Insbesondere k nnen sich ausl ndische Hersteller die sich auf der Beklagtenseite eines US Produkthaftungsprozesses befinden in der Regel nicht damit verteidigen dass a dem Kl ger der Nachweis des schuldhaften Handelns oder Unterlassens seitens des Herstellers nicht gelingt b der Kl ger den Schaden mit verursacht und mitversc
134. dere Verteilungsschl ssel vereinbart werden m ssen umfangreiche steuerliche Regelungen in den Gesellschaftsvertrag aufgenommen werden damit sichergestellt ist dass die US amerikanischen Steuerbeh rden die Verteilung auch anerkennen Das kann zu sehr langen und komplizierten Gesellschaftsvertr gen f hren 3 Hybrid Modelle Beide Hybrid LLCs das Managers Modell wie auch das Officers Modell werden von ihren Mitgliedern selbst geleitet und haben daher wie die LLC nach dem Partnership Modell kein Board of Directors Bei beiden Modellen legen die Mitglieder als Gruppe die Gesch ftspolitik fest handeln aber im Tagesgesch ft nicht f r die LLC und vertreten diese auch nicht Stattdessen ernennen sie andere Baker amp McKenzie 39 Personen die das Tagesgesch ft wahrnehmen und die LLC gegen ber Dritten vertreten In dem einen Hybrid Modell werden diese Personen Manager genannt und k nnen m ssen aber nicht Mitglieder der Partnership sein In dem anderen Hybrid Modell werden diese Personen in Anlehnung an das Corporate Modell zu Officers ernannt jedoch ohne dass ein Board of Directors zwischen Officers und den Mitgliedern geschaltet ist Manager haben wie unten noch n her ausgef hrt regelm ig umfangreichere Kompetenzen als Officers Wir empfehlen grunds tzlich die Einsetzung von Managers oder Officers Die Vertretung der LLC gegen ber Dritten durch ihre Mitglieder stellt sich in der Praxis h ufig als umst ndlich herau
135. dererseits kann ein LLC Gesetz auch bestimmen dass ein freiwilliges Ausscheiden rechtswidrig ist oder eine Verletzung des LLC Agreements begr ndet Diese Rechtslage ist in vielen Bundesstaaten heute vorherrschend In Delaware ist ein Mitglied nur dann berechtigt aus der Gesellschaft freiwillig auszuscheiden wenn dies im LLC Agreement ausdr cklich vorgesehen ist Wenn es nicht besondere Gr nde daf r gibt empfehlen wir grunds tzlich von der Vereinbarung eines solchen Rechts abzusehen damit der Fortbestand und die Stabilit t der Gesellschaft gesichert sind c Tod oder Aufl sung Die Mitgliedschaft erlischt mit dem Tod des Gesellschafters oder wenn der Gesellschafter eine juristische Person ist durch Aufl sung 48 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Bei einer Corporation hat keine der beiden F lle Auswirkungen auf das Fortbestehen der Gesellschaft Soweit der Gesellschaftsvertrag nichts anderes bestimmt werden die Erben bzw der Rechtsnachfolger der aufgel sten Gesellschaft Inhaber der Aktien In vielen LLC Gesetzen hingegen hat der Tod oder die Aufl sung eines Mitglieds grunds tzlich die Aufl sung der LLC zur Folge Allerdings k nnen die verbleibenden Mitglieder beschlie en die Gesellschaft fortzusetzen und so eine Liquidation vermeiden In Delaware und einigen anderen Bundesstaaten f hrt der Tod oder die Aufl sung eines Mitglieds nicht automatisch zur Aufl sung der LLC Es kann aber auch bei einer C
136. des Secretary of State abzufragen ob die beabsichtigte Firmenbezeichnung noch zur Verf gung steht Da das Gesellschaftsrecht in den Vereinigten Staaten nicht einheitlich sondern nur auf bundesstaatlicher Ebene geregelt ist kann es sein dass die Firmenbezeichnung in einem Bundesstaat verf gbar in vielen anderen Bundesstaaten aber bereits vergeben ist Anders als in vielen anderen Rechtsordnungen kann man in den Vereinigten Staaten nahezu jede Firmenbezeichnung verwenden Insbesondere muss die Firmenbezeichnung keinerlei T tigkeitsbeschreibung enthalten Eine bestimmte Firmenbezeichnung kann f r einen begrenzten Zeitraum reserviert werden wenn das Einreichen der Gr ndungsurkunde abzusehen ist 4 Gesellschaftszweck Der Gesellschaftszweck kann sehr weit gefasst werden und etwa die Auffangformulierung alle gesetzlich erlaubten Zwecke beinhalten Trotz der in manchen Bundesstaaten erlaubten weiten Formulierung Baker amp McKenzie 17 des Gesellschaftszwecks m ssen der Umschreibung dennoch gewisse Hinweise auf den von der Gesellschaft eigentlich verfolgten Gesch ftszweck zu entnehmen sein Durch eine nderung der Gr ndungsurkunde kann der Gesellschaftszweck sp ter ge ndert werden 5 Ablauf der Gr ndung Eine Corporation wird im Wesentlichen in folgenden Schritten gegr ndet Die Gr ndungsurkunde wird von einem der Gr nder unterzeichnet und beim Secretary of State des Gr ndungsstaates eingereicht In den meisten
137. die Entsendung ein Entgelt Meist werden die Manager aber Angestellte des Joint Ventures wobei ihnen eine Wiedereinstellung bei der ausl ndischen Muttergesellschaft f r den Fall dass das US amerikanische Anstellungsverh ltnis endet zugesichert werden kann F r weitere Einzelheiten zum US amerikanischen Arbeits und Aufenthaltsrecht wird auf Kapitel 8 Arbeit und Besch ftigung verwiesen b Verwaltung und andere Beitr ge der Partner Oftmals ist es unpraktisch dass die Joint Venture Partner dem Joint Venture das Personal und die sonstigen Mittel zur Verf gung zu stellen die zu einem unabh ngigen Betrieb des Joint Ventures erforderlich sind Dies gilt insbesondere f r so genannte Cooperative Joint Ventures Die Joint Venture Partner haben in diesem Fall dem Joint Venture meist Serviceleistungen zum Beispiel Management Dienstleistungen die bernahme der Buchf hrung und IT Leistungen zu erbringen und zuweilen auch Sachmittel zur Baker amp McKenzie 77 Verf gung zu stellen Die diesbez glichen Rechte und Pflichten der Partner und des Joint Ventures sollten dabei in einem schriftlichen Vertrag niedergelegt werden der blicherweise auch eine Verg tungsregelung enth lt Da die Joint Venture Partner hierbei entgegenstehende Interessen verfolgen d rften sich meist keine gravierenden Verrechnungspreisprobleme ergeben Dennoch empfiehlt es sich stets den Einzelfall von einem Steuerexperten noch einmal pr fen zu lassen Di
138. die Gesellschaft in der Folgezeit mit ausreichend Kapital ausgestattet ist Eine derartige nachfolgende Unterkapitalisierung kann Bedeutung erlangen wenn eine Gesellschaft nach erstmaliger Gesch ftsaufnahme ihre Verbindlichkeiten wesentlich ausweitet Diese Rechtsprechung l sst sich jedoch kaum rechtfertigen Der Unterschied zwischen anf nglicher und nachtr glicher Unterkapitalisierung ist recht bedeutsam da fast jede insolvente Gesellschaft zum Zeitpunkt ihrer Insolvenz unterkapitalisiert sein wird selbst wenn die betreffende Gesellschaft urspr nglich mit ausreichend Kapital ausgestattet war Anders als im Gesellschaftsrecht einiger anderer Staaten verlangt das US amerikanische Gesellschaftsrecht nicht dass die Gesellschafter oder das Management das Gesellschaftskapital im Interesse der Gesellschaftsgl ubiger erhalten Es werden keine Handlungspflichten ausgel st wenn ein bestimmter Teil des Gesellschaftskapitals verloren geht Nachfolgende Unterkapitalisierung kann daher nur dann bedeutsam werden wenn die Gesellschaft pl tzlich in erheblich h herem Umfang Verbindlichkeiten eingeht Wenn eine Gesellschaft aus dem Insolvenzverfahren entlassen wird sollte sichergestellt werden dass ihre Kapitalausstattung zu diesem Zeitpunkt wieder ausreichend ist B Gesch ftsf hrung der Tochtergesellschaft Eine hundertprozentige Tochtergesellschaft wird nie vollst ndig unabh ngig von ihrer Muttergesellschaft sein Dies gilt insbesondere dann
139. ds tzlich nicht in Auseinandersetzungen vor US amerikanischen Gerichten verwickelt es sei denn die Voraussetzungen f r einen Haftungsdurchgriff liegen vor Auf letzteres wird in Kapitel 9 Haftungsfragen detaillierter eingegangen Eine Corporation kann auch als Joint Venture errichtet werden Meistens wird der US amerikanische Partner aus Steuergr nden jedoch eine Limited Liability Company oder eine Limited Partnership bevorzugen Ill Joint Ventures und Strategic Alliances Die Begriffe Joint Venture und Strategic Alliance stehen f r die verschiedenen Arten einer Unternehmenskooperation Eine solche Kooperation kann in zahlreichen Formen auftreten Die Bandbreite reicht dabei vom rein schuldrechtlichen Vertragsverh ltnis bis hin zur Gr ndung einer neuen Gesellschaft Allen diesen Formen ist jedoch gemein dass sie von einer laufenden Zusammenarbeit und einer Gewinnaufteilung ausgehen Die Bezeichnungen dieser Zusammenarbeitsformen sind vielf ltig ohne dass sich aus den Bezeichnungen inhaltliche R ckschl sse ziehen lassen Meist wird die Bezeichnung Joint Venture verwendet Im Folgenden sollen die rechtlichen und gesch ftlichen Aspekte erl utert werden die blicherweise bei der Gr ndung und w hrend des Bestehens eines Joint Ventures eine Rolle spielen Zu diesen Aspekten z hlen Wettbewerbsverbote Einlagen der Partner Gewinnverteilungs und Finanzierungsabreden Entsendungs und andere Baker amp Mc
140. dung einer Franchisevereinbarung fordert und auch keine Vorgaben zur Ausgestaltung des Franchiseverh ltnisses macht legt sie Franchisegebern Offenbarungspflichten gegen ber potentiellen Franchisenehmern vor Abschluss eines Franchisevertrags auf Grunds tzlich aber regeln Einzelstaaten in den Vereinigten Staaten Franchising weitaus detaillierter als der US amerikanische Bundesgesetzgeber In den Einzelstaaten werden bisweilen folgende Anforderungen gestellt Anmeldung von Franchisekonzessionen vor ihrem Angebot oder Verkauf Zwingende Offenlegung bestimmter Informationen gegen ber potentiellen Franchisenehmern innerhalb einer bestimmten Frist vor dem Verkauf der Konzessionen 4 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Vorschriften ber Werbung f r den Verkauf von Franchisekonzessionen die Beendigung und die Nichtverl ngerung des Franchiseverh ltnisses und die Zulassung von Franchiseverk ufern Vorschriften ber Fehldarstellungen und unbillige Gesch ftspraktiken Ill Allgemeine Gesch ftsbedingungen und Garantien A Allgemeine Gesch ftsbedingungen AGB Ausl ndische Unternehmen die in den Vereinigten Staaten gesch ftlich t tig werden sollten sich des Umstands bewusst sein dass die ihnen vertrauten AGB nach US amerikanischem Recht nicht zur Anwendung kommen k nnten Doch selbst wenn die eigenen AGB in den Vereinigten Staaten Anwendung finden sollten besteht die Gefahr dass sie nur unzureichend v
141. dungsurkunde Certificate of Incorporation durch einfachen Mehrheitsbeschluss ndern sofern nicht in der Gr ndungsurkunde selbst oder in einem Vertrag zwischen den Gesellschaftern etwas anderes vorgeschrieben ist In manchen Staaten ist eine qualifizierte Mehrheit erforderlich Au erdem k nnen die Gesellschafter nach dem Recht der meisten Bundesstaaten auch die Bylaws mit einfacher Mehrheit ndern In vielen Bundesstaaten kann diese Befugnis gleichzeitig dem Board of Directors aufgrund einer entsprechenden Regelung in der Gr ndungsurkunde oder in den Bylaws zugewiesen werden 26 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika 4 Dividendenbeschl sse Die Gesellschafter sind nicht berechtigt ber Dividenden Beschluss zu fassen Wie unten ausgef hrt steht dieses Recht in einer Corporation nur dem Board of Directors zu 5 Sonstiges Die Gesellschafter k nnen in einem gewissen Umfang die Rechte des Board of Directors beschr nken und bestimmte Entscheidungen unter den Vorbehalt ihrer Zustimmung stellen Die Gesellschafter ben ihre Rechte in der Gesellschafterversammlung aus Eine solche Versammlung muss mindestens einmal pro Jahr an einem in den Bylaws festgelegten Tag stattfinden es sei denn die Gesellschafter entscheiden sich stattdessen f r eine Beschlussfassung im schriftlichen Umlaufverfahren siehe unten Die Gesellschafter k nnen au erdem zu jeder Zeit eine au erordentliche Versammlung einberufen Bei der Gesellscha
142. e Verfolgung durch die attorney generals der Einzelstaaten ist nicht m glich Der Clayton Act erm glicht es jeder Person dies schlie t auch Personen und Kapitalgesellschaften ein die Kartellgesetze selbst gerichtlich durchzusetzen Auf der Grundlage von Section 4 Clayton Act vergleichbar mit 33 Abs 3 GWB k nnen Privatpersonen Schadensersatz wegen Kartellrechtsverst en in dreifacher H he treble damages verlangen Section 16 Clayton Act vergleichbar mit 33 Abs 1 GWB erm glicht es au erdem eine endg ltige oder einstweilige Unterlassungsverf gung zu erwirken l Voraussetzungen eines privaten Verfahrens zur Durchsetzung US amerikanischen Kartellrechts Wie bereits erw hnt gibt es in den Vereinigten Staaten die M glichkeit f r Privatpersonen auf Grundlage der Kartellgesetze Schadensersatz zu fordern und Unterlassungsverf gungen zu erwirken A Klageberechtigung Standing Bevor ein US Bundesgericht ein Verfahren annimmt muss der Kl ger aufzeigen dass er in dieser Sache klageberechtigt ist standing besitzt Aufzeigen hei t allerdings nicht beweisen sondern nur Tatsachen benennen Die behaupteten Tatsachen m ssen zu der Schlussfolgerung f hren dass das angegriffene Verhalten kausal f r die Verletzung des Kl gers ist und das Interesse des Kl gers durch die Gesetze gesch tzt werden sollte 158 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika 1 antitrust injury Antitrust injury liegt vor wenn der gelt
143. e Anspr che Neben den vier privacy torts kommen oft benachbarte Anspr che in Betracht z B vors tzliches Hervorrufen emotionaler Sch den intentional infliction of emotional distress Verletzung von Vertraulichkeit breach of confidentiality Verleumdung libel und ble Nachrede slander IV Datenschutzrecht der Einzelstaaten Datensicherheit Die einzelnen Bundesstaaten haben jeweils unterschiedliche Anforderungen an Datensicherheit normiert Kalifornien Massachusetts und Nevada haben besonders detaillierte und strenge Regelungen erlassen Zudem haben Kalifornien und 46 weitere Staaten Anzeigepflichten im Fall von Datensicherheitsverst en normiert data security breach notification laws Die Vorschriften unterscheiden sich bzgl der Frage welche Daten bei Verlust eine Anzeige erfordern z B Sozialversicherungs und Kreditkartennummern ob die Anzeigepflicht auch gilt wenn Sch den ausgeschlossen werden k nnen ob nur die Betroffenen oder auch staatliche Beh rden unterrichtet werden m ssen wie schnell angezeigt werden muss etc Diese Gesetze schen in der Regel keine Baker amp McKenzie 271 besonderen Strafen oder Schadensersatzanspr che vor insofern gilt allgemeines Delikts und Wettbewerbsrecht Sozialversicherungsnummern werden von Beh rden und Unternehmen in den Vereinigten Staaten traditionell zur Identifizierung und Authentifizierung benutzt und von Kriminellen f r Betrugszwecke identity the
144. e Gr nde haben und zum Beispiel daran liegen dass das vom Joint Venture betriebene Gesch ft wirtschaftlich erfolglos ist dass die Partner sich in grunds tzlichen Fragen nicht einigen k nnen dass ein Partner die im Joint Venture gebundenen Mittel lieber anderweitig investieren m chte oder auch daran dass sich ein Partner eine wenn auch geringe Wertsteigerung des Joint Ventures dauerhaft zu sichern w nscht Es gibt zahlreiche Ausstiegsstrategien Ein Joint Venture Partner kann seine Beteiligung an einen oder mehrere Dritte oder an seinen Partner oder an das Joint Venture selbst ver u ern Alternativ kann er das vom Joint Venture betriebene Gesch ft gegebenenfalls nach einer Beendigung des Joint Ventures verkaufen Er kann auch schlicht die Aufl sung und Liquidation mit Zerschlagung des Gesch fts herbeif hren wobei dies in den meisten F llen wirtschaftlich nachteilig sein d rfte All diese M glichkeiten gilt es bei der Gr ndung des Joint Ventures in Betracht zu ziehen Es ist m glich den Ausstieg aus dem Joint Venture auszuschlie en Die Partner k nnen ihre Beteiligung als grunds tzlich dauerhaft betrachten und zum Beispiel vereinbaren dass ein Ausstieg einvernehmlich zu verhandeln und zu vereinbaren ist Meist halten dies die Partner aber f r unrealistisch Sie werden gewillt sein sich f r eine bestimmte Zeitspanne festzulegen damit festgestellt werden kann ob das Joint Venture erfolgreich ist Diese Zeitspanne e
145. e Joint Venture Partner k nnen das Joint Venture auf vielfache Art unterst tzen Sie k nnen dem Joint Venture Know how und andere f r den Gesch ftsbetrieb ben tigte Technologie entweder als Einlageleistung bertragen oder wie im Regelfall auf Grundlage eines Lizenzvertrags zur Verf gung stellen Ein Lizenzvertrag kann das Joint Venture zur Zahlung von Lizenzgeb hren verpflichten aber selbst wenn die Lizenz unentgeltlich gew hrt wird ist eine Lizenzierung aus Sicht des lizenzierenden Joint Venture Partners vorteilhafter da die Lizenz im Falle einer Liquidation des Joint Ventures gek ndigt werden kann und so das Know how und die Technologie an den Partner zur ckf llt Wird das Know how und die Technologie dem Joint Venture dagegen als Einlageleistung bertragen steht es den Gl ubigern des Joint Ventures als Haftungssubstrat zur Verf gung Selbst wenn die Gl ubiger anderweitig befriedigt werden muss im Joint Venture Vertrag eine spezielle Regelung getroffen werden damit das von einem Partner zur Verf gung gestellte Know how und die von einem Partner zur Verf gung gestellte Technologie bei Beendigung des Joint Ventures an diesen Partner zur ckfallen 7 Pflichten der Partner und der Manager Haftung Die Joint Venture Partner unterliegen gegenseitigen Treuepflichten auch wenn dies nicht ausdr cklich im Joint Venture Vertrag festgelegt ist Der exakte Umfang dieser Pflichten wird durch Auslegung ermittelt Manche Gericht
146. e Probleme zu vermeiden sollten Arbeitgeber eine Richtlinie zur Verwendung von Betriebsmitteln und zur Nutzung sozialer Medien schaffen die die Aktivit ten von Arbeitnehmern in diesem Zusammenhang regelt Arbeitgeber sollten auch die Zustimmung von Mitarbeitern zu einer Richtlinie einholen die es dem Arbeitgeber erm glicht die Kommunikation durch Mitarbeiter und die Benutzung von Betriebsmitteln zu berwachen Arbeitgeber sollten sicherstellen dass derartige Richtlinien eine Klausel enthalten die besagt dass jeder Mitarbeiter der die Richtlinie unterzeichnet mit deren Bestimmungen einschlie lich der berwachung von E Mails und anderen Mitteilungen des Arbeitnehmers einverstanden ist Arbeitgeber sollten auch eine Regelung in Betracht ziehen wonach die private Nutzung Baker amp McKenzie 219 von Betriebsmitteln insbesondere der Besuch von Webseiten sozialer Medien w hrend der Arbeitszeit zu nicht arbeitsbezogenen Zwecken untersagt ist Die Richtlinie sollte klarstellen dass Mitarbeiter unter keinen Umst nden vertrauliche Informationen preisgeben d rfen und Verst e auch bei Verwendung privater Ger te zu arbeitsrechtlichen Konsequenzen f hren k nnen Die Richtlinie sollte laufend berarbeitet und Mitarbeitern zug nglich gemacht werden um mit schnellen Ver nderungen der Technologie Schritt halten zu k nnen Um die wirksame Umsetzung der Richtlinie zu gew hrleisten sollten Arbeitgeber Training f r F hrungskr
147. e neue Vollmacht erteilt wird d Beschlussfassung im Umlaufverfahren Statt in einer f rmlichen Versammlung k nnen die Gesellschafter auch einen schriftlichen Umlaufbeschluss fassen Solch ein Beschluss ist in den meisten Bundesstaaten wirksam sofern er mit der erforderlichen Mehrheit zustande gekommen ist Schriftliche Beschl sse sind vor allem dann von Vorteil wenn es sich um eine 100 ige Tochtergesellschaft handelt weil dann der Alleingesellschafter nicht den Aufwand betreiben muss eine Gesellschafterversammlung einzuberufen an der nur er selbst teilnimmt b Board of Directors Eine Corporation wird grunds tzlich von ihrem Vorstand Board of Directors geleitet Dieser ist berechtigt alle wesentlichen gesellschaftsrechtlichen Ma nahmen durchzuf hren sofern dies nicht ausdr cklich den Gesellschaftern vorbehalten ist Corporations haben nur ein gesch ftsf hrendes Gremium das Board of Directors einen Aufsichtsrat gibt es dagegen anders als etwa bei einer deutschen Aktiengesellschaft nicht Auch wenn es nach dem Recht der meisten Bundesstaaten zul ssig ist dass das Board of Directors nur aus einer Person besteht hat ein Board meist mehrere Mitglieder in der Regel drei bis sieben Director kann nur eine nat rliche Person sein Grunds tzlich ist es nicht erforderlich dass ein Director die US amerikanische Staatsb rgerschaft oder seinen Wohnsitz in den Vereinigten Staaten 28 Baker amp McKenzie Willkommen in Am
148. e verf gen wie ber jeden anderen Verm gensgegenstand vorausgesetzt sie h lt sich an die wertpapierrechtlichen Vorgaben des Bundesrechts und des Rechts der einzelnen Bundesstaaten 4 Anteile mit und ohne Nennwert Par und No Par Shares keine Anteile auf den Inhaber Bearer Shares Eine Corporation kann grunds tzlich sowohl Anteile mit als auch ohne Nennwert ausgeben Nennwertlose Anteile No Par Shares bieten zwar eine gr ere Flexibilit t wenn die Corporation aber sehr viele Anteile ausgibt k nnen Anteile mit einem Nennwert Par Shares von beispielsweise US 0 01 oder US 0 001 zu einer Ersparnis bei den Franchise Steuern f hren Viele ausl ndische Investoren entscheiden sich aus Gewohnheit f r Par Shares Anteile auf den Inhaber Bearer Shares sind in den Vereinigten Staaten nicht Baker amp McKenzie 21 zul ssig Jeder Gesellschafter ist daher in einem Verzeichnis der Corporation aufgef hrt Die Identit t der Gesellschafter braucht normalerweise nicht offen gelegt werden 5 Stimmrechtslose Anteile Non Voting Stock Delaware Corporations aber auch andere Corporations k nnen eine oder mehrere Anteilsgattungen ausgeben die nur ein begrenztes Stimmrecht oder gar kein Stimmrecht gew hren Non Voting Stock Gew hrt ein Anteil Stimmrechte dann muss das Stimmgewicht in einem angemessenen Verh ltnis zur Kapitalbeteiligung oder zum wirtschaftlichen Interesse des Anteilseigners stehen 6 Stated Capital und Surpl
149. e vertreten die Auffassung dass die Pflichten der Joint Venture Partner denen eines Treuh nders gleichen und die Partner im Wesentlichen dazu verpflichten ausschlie lich im Interesse der anderen Partner zu handeln Dar ber hinaus haben einige 78 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Gerichte entschieden dass diese Treuepflichten schon beim Aushandeln des Joint Venture Vertrags bestehen In den meisten Staaten haben die Treuepflichten jedoch keinen derartig weiten Anwendungsbereich Die Directors und die Officers eines US Joint Ventures haben gegen ber dem Joint Venture und seinen Partnern vergleichbare Loyalit ts und Treuepflichten Aufgrund ihrer Loyalit tspflicht duty of loyalty m ssen die Manager im besten Interesse des Joint Ventures und seiner Partnern handeln Mit der Loyalit tspflicht gelangt oftmals auch die so genannte Gesch ftschancenlehre corporate opportunity doctrine zur Anwendung Danach d rfen weder die Manager noch die Joint Venture Partner in einem Bereich gesch ftlich t tig werden der dem Joint Venture zugewiesen ist Zu den Treuepflichten z hlt auch die Pflicht die Inhaber des Joint Ventures ber alle wesentlichen Umst nde und Vorg nge die das Joint Venture betreffen zu informieren Die Manager trifft weiterhin eine Sorgfaltspflicht Das bedeutet dass sie bei der Leitung des Joint Ventures ihr bestes gesch ftliches Urteilsverm gen sog business judgment walten lassen m ssen Von Mana
150. eals bleiben sie dagegen Arbeitnehmer der zu erwerbenden Gesellschaft bzw des Rechtsnachfolgers im Falle einer Fusion Nichtsdestotrotz sollte ein nicht US amerikanischer K ufer eines Unternehmens nicht davon ausgehen hinsichtlich der Behandlung der Arbeitnehmer freie Hand zu haben Die meisten US amerikanischen Arbeitgeber haben arbeitsrechtliche Richtlinien aufgestellt die Rechtsnachfolger binden Diese Richtlinien sehen blicherweise Abfindungszahlungen vor die f llig werden wenn den Arbeitnehmern keine Arbeitspl tze mit im Wesentlichen gleichem Entgelt und sonstigen Bez gen seitens des Erwerbers angeboten werden Der Verk ufer besteht daher h ufig darauf dass der Erwerber die bestehende Belegschaft zu von ihm vorgegebenen Bedingungen weiter besch ftigt Wie die anderen wirtschaftlichen Aspekte sind diese Punkte zwischen dem K ufer und Verk ufer auszuhandeln Auch Nebenaspekte zu diesen Fragen wie z B aufgelaufene Urlaubsanspr che sind dabei zu besprechen da die Arbeitnehmer auf diese Anspr che nach Closing nicht verzichten werden Besonders f r nicht US amerikanische Erwerber mag es sinnvoll sein mit Feingef hl den Erwartungen der Arbeitnehmer zu begegnen 2 Tarifvertr ge Bei Share Deals oder Fusionen bleibt der Erwerber an Tarifvertr ge des Zielunternehmens gebunden In Asset Deals ist dies lediglich dann der Fall wenn der Erwerber die Tarifvertr ge ausdr cklich bernimmt Regelm ig will der K ufer aus der r
151. echt gilt f r alle Transaktionen die dazu f hren dass eine US amerikanische Rechtsperson zuk nftig von ausl ndischer Hand kontrolliert wird Selbst wenn nur Minderheitsanteile von ausl ndischen Investoren erworben werden kann interveniert werden Im einzelnen hat der US amerikanische Pr sident das Recht Unternehmensk ufe durch ausl ndische Investoren auszusetzen ganz aufzuheben oder falls der Kauf bereits abgeschlossen wurde das Kaufobjekt zu zerschlagen wenn hinreichende Gr nde daf r sprechen dass der ausl ndische Investor Ma nahmen ergreifen k nnte die die nationale Sicherheit der Vereinigten Staaten gef hrden Der US amerikanische Pr sident hat seine Exon Florio Kompetenzen an eine Beh rde das Committee on Foreign Investment in the United States kurz CFIUS delegiert das an seiner Statt Transaktionen in erster Instanz berpr ft Inwieweit die nationale Sicherheit von einem Unternehmenskauf betroffen sein kann wurde im Exon Florio Amendment nur vage umrissen Den folgenden drei Faktoren kommt bei der Ermittlung dieser Voraussetzung entscheidende Bedeutung zu die Anzahl in der ein Produkt hergestellt werden muss um zuk nftig die Kontingente der nationalen Verteidigung aufzuf llen die F higkeit von US amerikanischen Unternehmen den Bed rfnissen der nationalen Verteidigung nachzukommen was unter anderem die Verf gbarkeit von gen gend Personal Produkten Technologien sowie von Materialien einsc
152. eennesnennen 59 Kapitel 3 Zweigniederlassungen Gemeinschaftsunternehmen und Tochtergesellschaften suusss00u0000ssesnnnsssnnnenonnssnnnnennnnsnnnnne 61 I Zweigniederlassungen neneene 61 I Tochtergesellschaften neesene 62 IH Joint Ventures und Strategic Alliances 63 Kapitel 4 Unternehmensk ufe eussssosssssnssossnssnssnsnnsnnsnnsnnsnnsnnsnnnnne 92 I Rechtliche Rahmenbedingungen 0 93 Il Strukturierung eines Unternehmenskaufs 102 MI Pr fung der zu erwerbenden Gesellschaft 111 IV Transaktionsunterlagen ee 112 V Wesentliche Rechtsfragen f r den K ufer 119 VI Sonstige Rechtsfragen een 130 VII Gr ndung des Erwerbsvehikels 132 VII Cl sng aasunaenaeeeeannna 132 Baker amp McKenzie i IX Handelsfragen Import Export nach dem Erwerb des Unternehmens nnneensennenn 136 X Rechtsanwaltliche Beratung ne 137 Kapitel 5 Fremdfinanzierungen csssersossonsssesosssnssnsssersorsnnenensone 139 Gesicherter Kredit neneenennennn 139 I Verbriefung Securitization von Handelsforderungen nnennnn 145 IH Emission von Anleihen enesene 151 Kapitel 6 Kartellrecht sscsesscnoesnenssnnsnenesonenesuennssssnusanens nesenenene
153. eginnt in dem eine Person verletzt wird Dies kann lange Zeit nach der Ver u erung oder Verschiffung des Produktes geschehen 2 Steuerliche Verbindlichkeiten Im Rahmen eines Asset Deals haftet der Erwerber so gut wie nie unmittelbar f r die Einkommenssteuer und andere Steuern die aus der Gesch ftst tigkeit des Zielunternehmens vor dem Closing resultieren Bestimmte Ad Valorem Steuern wertbezogene Steuern k nnen jedoch auf den erworbenen Verm genswerten lasten In diesen F llen akzeptiert der Verk ufer blicherweise die Verantwortlichkeit f r Steuerverbindlichkeiten soweit diese aus der Gesch ftst tigkeit vor Closing resultieren und stellt den Erwerber von insoweit bestehenden Verbindlichkeiten frei Eine solche Freistellung ist blicherweise f r die Dauer der gesetzlichen Verj hrungsvorschriften wirksam 3 Andere Verbindlichkeiten In den Vereinigten Staaten sichert der Verk ufer blicherweise zu dass neben den offen gelegten Verbindlichkeiten des Unternehmens keinerlei weitere Verbindlichkeiten ob bedingt oder nicht bestehen Falls das Zielunternehmen dennoch Verbindlichkeiten hat fallen diese blicherweise aufgrund der Freistellungsbestimmung dem Verk ufer zur Last Im Rahmen eines Asset Deals lehnt der Erwerber ausdr cklich die bernahme von anderen als den im Vertrag explizit identifizierten Verbindlichkeiten ab G Keine wesentlichen Ver nderungen Der Verk ufer sichert regelm ig zu dass die Gesch
154. ehmen die seine Ziele Bedenken und seinen kulturellen Hintergrund verstehen und die Besonderheiten des US amerikanischen Marktes in verst ndlicher Weise nahe bringen k nnen l Rechtliche Rahmenbedingungen A Beh rdliche Zustimmungen 1 Allgemeines Ausl ndische Investoren unterliegen beim Kauf eines US amerikanischen Unternehmens in der Regel keinen besonderen Vorschriften Beschr nkungen oder Kontrollen Ausl ndische Unternehmen haben ebenso wie ihre US amerikanischen Wettbewerber Zugang zu Investitionshilfen des Bundes und der Einzelstaaten Zahlreiche Staaten in den Vereinigten Staaten bieten ausl ndischen Herstellern unterschiedlichster Produkte etwa deutschen Automobilherstellern weit reichende Steuervorteile und andere finanzielle Anreize um ihre Produktionsstandorte in eben jene Staaten zu verlegen Unter bestimmten Umst nden aber m ssen sich ausl ndische Unternehmen an gewisse Sondervorschriften halten und gewisse Informationspflichten erf llen bevor der Kauf einer US amerikanischen Gesellschaft abgewickelt werden kann 2 Exon Florio Das Exon Florio Amendment zur Omnibus Trade Act gew hrt dem US amerikanischen Pr sidenten das Recht Verschmelzungen US amerikanischer Unternehmen mit ausl ndischen Gesellschaften sowie Unternehmensk ufe und bernahmen von US amerikanischen Gesellschaften durch ausl ndische Unternehmen zu berpr fen und Baker amp McKenzie 93 gegebenenfalls zu revidieren Das R
155. ehmer speziell angepasst Der Kreditgeber wird so gut wie immer von einer Anwaltsfirma vertreten und es ist daher unerl sslich f r den Kreditnehmer sich gleichfalls anwaltlichen Beistandes zu versichern A Grundlagen des US amerikanischen Kreditsicherungsrechts Der Kreditnehmer muss ausreichende Sicherheiten f r den Kredit zur Verf gung stellen wobei der Wert der Sicherungsgegenst nde die Kreditsumme blicherweise zu einem gewissen Prozentsatz bersteigen muss Sollte das Darlehen die einzige Finanzierung der US Gesellschaft darstellen werden viele Kreditgeber der Einfachheit halber eine Verpf ndung praktisch aller Verm genswerte vorschlagen Baker amp McKenzie 139 Sind mehrere Kreditgeber beteiligt muss eine demgegen ber eine Abgrenzung der Sicherungsrechte und Zuordnung der Sicherungsgegenst nde zu den einzelnen Kreditgebern vorgenommen werden Es sollte allerdings schon bei der ersten Finanzierung beachtet werden das angemessene Ausnahmen in den Kreditvertr gen vorgesehen sind um sp ter typische Zusatzfinanzierungen auch ohne Zustimmung des ersten Kreditgebers hinzuf gen zu k nnen Ein kritischer Bereich sind deshalb die sogenannten no lien covenants wonach der Kreditnehmer zusichert keine weiteren Belastungen der Sicherungsgegenst nde zuzulassen Diese no lien covenants m ssen sehr sorgf ltig formuliert werden damit etwa eine Verbriefung von Handelsforderungen siehe weiter unten zus tzlich zu dem gesicherte
156. ehmers durchgesetzt Umgesetzt wird dies im Wesentlichen durch ein Formblatt die I 9 Form Sowohl der Arbeitnehmer als auch der Arbeitgeber m ssen ihre Angaben unter der Strafandrohung des Meineids beglaubigen Die I 9 Form verlangt vom Arbeitnehmer die Beglaubigung dass er eine Arbeitserlaubnis hat und dass er kein sich in den Vereinigten Staaten illegal aufhaltender Staatsb rger ist Umgekehrt muss der Arbeitgeber 212 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika best tigen dass er die Arbeitserlaubnisunterlagen gepr ft hat und die Unterlagen in Ordnung sind Bu gelder von US 100 bis zu US 1 000 k nnen unter dem ICRA gegen ber Arbeitgebern festgesetzt werden die die berpr fungs und Aktenf hrungsbestimmungen nicht einhalten Ein Arbeitgeber der wissentlich einen sich illegal in den Vereinigten Staaten aufhaltenden Ausl nder anstellt kann mit Geldbu en von US 250 bis zu US 10 000 f r mehrfache Verst e belegt werden Des Weiteren werden Strafsanktionen f r besonders schwere Verst e verh ngt Die Arbeitgeber m ssen sicherstellen dass die Manager ber g ltige und passende ausl nderrechtliche Genehmigungen verf gen um in den Vereinigten Staaten arbeiten zu k nnen Das Einwanderungsverfahren ist manchmal langsam und schwerf llig Es ist dringend zu empfehlen dass Unternehmen die in die Vereinigten Staaten kommen wollen h chste Priorit t auf den Erhalt der erforderlichen Arbeitserlaubnisse legen C Schut
157. ehr zur Verf gung steht die K ufergesellschaft aber andererseits vom guten Ruf der Verk uferin profitiert hat Die Theorie wurde auf eine Gesellschaft angewandt die vor bergehend Nachfolgerin der Verk uferin war Manche Gerichte haben verlangt dass der klagende Gl ubiger nachweist dass er infolge der Verm gens bertragung nicht mehr erfolgreich gegen die Verk uferin vorgehen kann Die Mehrzahl der US amerikanischen Gerichte beispielsweise die Gerichte in Maryland und in New York folgt dieser Theorie jedoch nicht Dar ber hinaus deuten bundesgerichtliche Entscheidungen die sich mit dem Recht Louisianas befassten darauf hin dass auch Gerichte dieses Bundesstaats der Theorie der Fortf hrung von Produktlinien nicht folgen werden In der Mehrzahl der Bundesstaaten ist es unwahrscheinlich dass ein Gl ubiger die US amerikanische Tochtergesellschaft auf dieser Grundlage erfolgreich in Anspruch nehmen kann 248 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika 3 Verletzung der Produktwarnpflicht Manche Gerichte lassen die K ufergesellschaft auch dann haften wenn sie die Kunden der Verk uferin bernimmt und diese nicht warnt obwohl ihr bekannt ist dass Produkte der Verk uferin fehlerhaft sind Diese Begr ndung einer Successor Liability unterscheidet sich insoweit von den vorangegangenen als dass es auf das gegenw rtige Verh ltnis zwischen der K ufergesellschaft selbst und den von ihr bernommenen Kunden ankommt Dagegen ist
158. eich des Erwerbers s mtliche f r das Zielunternehmen relevanten Tatsachen zu verifizieren Dabei kommt dem K ufer zu Hilfe dass das Zielunternehmen nach US amerikanischem Wertpapierrecht Ver ffentlichungspflichten unterliegt Falls es sich bei der zu erwerbenden Gesellschaft um ein nicht b rsennotiertes Unternehmen handelt sieht der Kaufvertrag in fast allen F llen vor dass der Verk ufer den K ufer von jeglichen Verlusten oder Verbindlichkeiten aufgrund von Falschangaben oder Verletzungen der Garantien und Vertragspflichten freistellt In der Regel bernimmt der K ufer eine hnliche Verpflichtung zugunsten des Verk ufers Die Freistellungsbestimmungen regeln die Verteilung der Verbindlichkeiten oder der Verluste aufgrund der T tigkeiten des Zielunternehmens sowohl f r die Zeit vor Closing als auch f r die Zeit nach dem Closing Die Zeit w hrend derer der Verk ufer an die Freistellungsverpflichtung gebunden ist wird ebenfalls festgelegt Dabei haben die Vertragsparteien naturgem ein Interesse daran ihre jeweiligen Freistellungsverpflichtungen nur so kurz wie m glich 118 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika tragen zu m ssen H ufig haben die Freistellungsbestimmungen eine G ltigkeitsdauer zwischen einem und drei Jahren wobei ein volles Gesch ftsjahr einschlie lich vollst ndiger Wirtschaftspr fung f r die Feststellung etwaiger Freistellungsanspr che unerl sslich blicherweise aber auch ausreichend
159. eichert sind Arbeitgeber und Betreiber von Telefonzentralen k nnen sich in der Regel auf Einwilligung der Arbeitnehmer berufen die nach Erteilung einer entsprechenden Belehrung als konkludent erkl rt angenommen wird Staatliche Beh rden m ssen aber in der Regel einen richterlichen Durchsuchungsbefehl einholen wenn sie auf Kommunikationsinhalte zugreifen wollen im Gegensatz zu blo en Verbindungsdaten die weniger gesch tzt sind In Reaktion auf die Terroranschl ge vom 11 September 2001 erleichterte der US amerikanische Bundesgesetzgeber die Datenerhebung durch Strafverfolgungsbeh rden im Vereinigten Staaten Patriot Act einem Gesetz dessen Bedeutung im Zusammenhang mit internationalen Datenschutzbedenken in der Regel stark bertrieben wird Die Reformbed rftigkeit des ber 25 Jahre alten und technisch berholten ECPA wird allgemein anerkannt B Gesundheitswesen HIPAA Die automatisierte Verarbeitung von bestimmten Gesundheitsdaten unterliegt nach dem Health Insurance Portability and Accountability Act HIPAA und danach ergangenen Rechtsverordnungen umfangreichen Restriktionen Zielsetzung des Gesetzes ist der Schutz der Daten von Patienten und deren Sicherheit HIPAA unterfallen als sogenannte covered entities nur Krankenversicherungen Anbieter von Gesundheitsleistungen und deren Abrechnungsdienstleister health clearinghouses nicht aber zum Beispiel Internetdienste mit medizinischen Informationen oder Arbeitgeber die
160. eien die miteinander 260 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika verbunden sind m ssen ihre Gesch fte daher wie mit fremden Dritten t tigen Verkauft also beispielsweise eine ausl ndische Muttergesellschaft ihrem US amerikanischem Tochterunternehmen Waren darf der Kaufpreis nicht den Preis unterschreiten den die Muttergesellschaft bei im brigen gleichen Konditionen mit einem fremden Dritten vereinbart h tte VII Steuerverfahren und Steuerverwaltung A Steuererkl rung Eine Corporation muss ihre Erkl rung zur Federal Income Tax binnen zweieinhalb Monaten nach dem Ende ihres Gesch ftsjahres abgeben Regelm ig wird diese Frist ohne weitere Pr fung um bis zu sechs Monate verl ngert B Steuerpr fung Einspruchsverfahren Prozess Nicht alle US amerikanischen Steuererkl rungen werden gepr ft Der IRS kann stichprobenartig pr fen oder spezielle Sachverhalte untersuchen Hat der ZRS eine Pr fung durchgef hrt verfasst er einen Pr fbericht und schl gt nderungen vor Steuerpflichtige die mit der aus diesen nderungen resultierenden neu festgesetzten Steuer nicht einverstanden sind k nnen den Sachverhalt in einem Einspruchsverfahren das einem Prozess vorgeschaltet ist berpr fen lassen Die berpr fung wird von der bergeordneten Stelle innerhalb des ZRS in der Regel das regionale Appeals Office vorgenommen Wenn mit dem Appeals Office keine Einigung erzielt werden kann erh lt der Steuerpflichtige e
161. eiligung 88 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika unter vergleichsweise niedrigen Voraussetzungen k ndigen k nnen da ihre K ndigung keine gravierenden Folgen f r die anderen Partner hat Wenn dar ber hinaus wenig gemeinsames Verm gen und wenig gemeinsame Angestellte vorhanden sind ist die Abwicklung des Joint Ventures vergleichsweise leicht Bei einem so genannten Structural Joint Venture stellt sich die Situation jedoch anders dar K ndigt in einem solchen Fall ein Joint Venture Partner seine Beteiligung hat dies in der Regel erhebliche Auswirkungen auf die brigen Partner und kann f r alle Beteiligten recht kostspielig werden Aus diesem Grund ist es bei einem Structural Joint Venture nicht blich den Partnern ein in ihrem Belieben stehendes K ndigungsrecht einzur umen sieht man einmal von m glichen K ndigungsrechten f r Partner mit einer nur geringen Beteiligung ab 2 Beendigung Verkauf Wenn ein Partner gegen ber dem Joint Venture wesentliche Verbindlichkeiten eingeht kann sich eine Leistungsst rung bei der Erf llung dieser Verbindlichkeiten stark auf den Gesch ftsbetrieb des Joint Ventures auswirken Ist dies der Fall kann es angemessen sein dem Partner der seine Pflichten nicht verletzt Mittel an die Hand zu geben um sich zur Wehr zu setzen Dazu kann auch das Recht geh ren das Joint Venture zu beenden und in H he des get tigten Investments und unbeschadet weiterer Schadensersatzanspr che v
162. eine Beh rde der Feststellung und berpr fung derartiger Transaktionen zunehmende Aufmerksamkeit schenken werde Dar ber hinaus schlie t die Entscheidung der Kartellbeh rden eine Transaktion nicht w hrend der Wartefrist anzufechten das Recht von Bundesstaaten oder Privatpersonen die Transaktion gerichtlich berpr fen zu lassen nicht aus Zudem werden die Wettbewerbsbeh rden nicht daran gehindert einen bereits vollzogenen Zusammenschluss r ckwirkend anzufechten Selbst ein Auslandszusammenschluss der die Voraussetzungen einer der im Folgenden er rterten Ausnahmen erf llt k nnte in den Vereinigten Staaten angefochten werden C Folgen eines Versto es gegen die Kartellgesetze Die Kartellgesetze k nnen sowohl durch ffentliche Institutionen als auch Privatpersonen durchgesetzt werden Zun chst sieht der Sherman Act strafrechtliche Sanktionen vor die in den Vereinigten Staaten auch gegen juristische Personen verh ngt werden k nnen F r die Durchsetzung dieser Sanktionen ist ausschlie lich das DOJ zust ndig die FTC kann den Sherman Act nur indirekt durchsetzen Baker amp McKenzie 157 Als weitere staatliche Institution k nnen die einzelnen Bundesstaaten durch ihre jeweiligen Justizminister attorney general f r die Durchsetzung der Kartellgesetze sorgen Anders als dem DOJ steht ihnen nur der Weg ber eine zivilrechtliche Schadensersatzforderung f r Verletzungen des Sherman Act zur Verf gung eine strafrechtlich
163. einer at will Arbeitsbeziehung mit dem Arbeitnehmer durch die entsprechende Fassung des Bewerbungsformulars sicherstellen Der Arbeitgeber sollte von jedem Arbeitnehmer verlangen ein Formular zu unterzeichnen dass im Falle der Einstellung das Arbeitsverh ltnis als at will zu qualifizieren ist Ferner sollte das Formular vorsehen dass der Bewerber mit seiner Unterschrift sich damit einverstanden erkl rt dem Unternehmen das absolute Recht zuzuweisen den Arbeitnehmer zu jeder Zeit und aus jedem Grund zu k ndigen Baker amp McKenzie 203 Einige weitere Bestimmungen sollten in dem Bewerbungsformular zum Zwecke der Schadensverh tung enthalten sein Erstens sollte das Bewerbungsformular eine Bestimmung enthalten nach der der Arbeitnehmer sich damit einverstanden erkl rt dass der Arbeitgeber berechtigt ist fr here Beurteilungen oder Hintergrundinformationen zu pr fen Die Bestimmung w re so auszuformulieren dass der Arbeitgeber von jeder Haftung die aus dem Erhalt der Verwendung oder der sp teren Offenlegung von Hintergrundinformationen resultieren k nnte befreit wird Ohne eine derartige Erm chtigung w re es Arbeitgebern untersagt vertiefte Pr fungen der Vergangenheit des Bewerbers anzustellen Zweitens sollte das Bewerbungsformular eine Beglaubigungsklausel enthalten mit der der Bewerber bekr ftigt dass alle in der Bewerbung gemachten Aussagen der Wahrheit entsprechen und vollst ndig sind Eine solche Bestimmung
164. eines Abteilungsleiters das Arbeitsumfeld des Arbeitnehmers im rechtlichen Sinne feindlich gemacht hat ziehen die Gerichte eine Vielzahl von Faktoren in Betracht Hierzu geh ren Wie oft wurde das in Rede stehende Verhalten wiederholt War das Verhalten unvertretbar anz glich oder heftig War das Verhalten k rperlich bedrohend erniedrigend oder nur eine isolierte Verbal u erung Griff das Verhalten in unvertretbarer Weise in die Arbeitsleistung ein Eine isolierte sexuelle Bemerkung ist normalerweise unzureichend um den Grad einer sexuellen Bel stigung im Rechtssinne erreichen zu k nnen Baker amp McKenzie 193 Gerichte entscheiden Prozesse in denen der Vorwurf sexueller Bel stigung erhoben wird in Anerkennung des Umstandes dass M nner und Frauen unterschiedliche Sensibilit tsgrade aufweisen Daher wird das in Rede stehende Verhalten grunds tzlich aus der Sicht eines vern nftigen und objektiven Betrachters beurteilt also der Frage nachgegangen wie eine vern nftige Person in der Situation des Opfers das Verhalten oder die u erungen gesehen bzw darauf reagiert h tte Aus diesem Grund k nnen Arbeitgeber niemals annehmen dass sexuelles Verhalten oder Gespr che mit sexuellem Inhalt am Arbeitsplatz deswegen akzeptabel sind weil sie aus der eigenen Perspektive als harmlos oder Spa betrachtet werden Verhalten das in der Kultur ausl ndischer L nder akzeptabel ist mag von einem Arbeitnehmer in de
165. eisvorgaben Einem Hersteller ist es untersagt seinen Vertragsh ndlern Preise vorzuschreiben zu denen diese die Waren des Herstellers weiterverkaufen sollen Herstellern steht es aber frei Preisempfehlungen abzugeben Sollte ein Vertragsh ndler sich an diese Empfehlungen nicht halten kann der Hersteller die Gesch ftsbeziehung zum Vertragsh ndler beenden C Warenbezug Falls ein Vertragsh ndler dazu verpflichtet wird ein bestimmtes Produkt ausschlie lich von einem Hersteller zu beziehen ein konkurrierendes Produkt also nicht in sein Sortiment aufzunehmen kann dies gegen US amerikanisches Kartellrecht versto en Ein Versto liegt vor wenn eine solche Vereinbarung freien Handel mit bestimmten Produkten erheblich einschr nkt Das ist h ufig der Fall wenn der betreffende Hersteller oder Vertragsh ndler eine wichtige Rolle in einem vergleichsweise kleinen Produktmarkt spielt Diese Einschr nkungen gelten zumeist nicht wenn sich ausl ndische Unternehmen f r den Produktvertrieb eines Handelsvertreters bedienen VIIL Zoll und Importbestimmungen Aufgrund einer Beh rdenumstrukturierung in der Folge der Terroranschl ge vom 11 September 2001 ist nunmehr eine zusammengefasste Beh rde f r die berwachung des Grenzverkehrs zust ndig das Bureau of Customs and Border Protection abgek rzt CBP das dem Department of Homeland Security untersteht Zur Einfuhr von G tern in die Vereinigten Staaten muss formal ein Importeur b
166. eitere US Akquisitionen plant kann die Holding Gesellschaftsstruktur gr ere Flexibilit t bei zuk nftigen Steuer und Gesch ftsplanungen erm glichen 104 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika C Der Erwerb von Gesellschaftsanteilen Beim Erwerb von Aktien oder Gesellschaftsanteilen handelt es sich um die einfachste Form eines Unternehmenskaufs insbesondere falls die zu erwerbende Gesellschaft nur wenige Gesellschafter aufweist und alle bereit sind ihre Anteile zu ver u ern Wie bei jedem anderen Verkauf von Wertpapieren unterliegt der Verk ufer den US amerikanischen wertpapierrechtlichen Vorschriften gegen Betrug wobei es blich ist in Anteilskaufsvertr gen Share Acquisition Agreement oder Share Deal und Verm genserwerbsvertr gen Asset Acquisition Agreements oder Asset Deal dieselben Offenlegungsbestimmungen vorzusehen 1 Vorteile Da im Fall eines Share Deals alle Verm genswerte bei der zu erwerbenden Gesellschaft verbleiben bedarf es nur weniger bereignungsurkunden Selbst wenn ein ffentliches bernahmeangebot erforderlich ist siehe dazu noch unten kann der Erwerb daher relativ z gig abgewickelt werden Des Weiteren k nnen Besteuerungen begrenzt oder vermieden werden Transfer Taxes die auf die bertragung von Anteilscheinen Anwendung finden k nnen sind allerdings in den meisten Staaten Florida ist eine Ausnahme bei Grundst cken relativ gering Insoweit spielt der Aspekt der Besteuerung in
167. elativ schwachen Verhandlungsposition der Belegschaft des Zielunternehmens Nutzen ziehen und die Bestimmungen der Arbeitsvertr ge neu verhandeln Folglich wird er grunds tzlich Tarifvertr ge nicht bernehmen Allerdings ist der Erwerber verpflichtet bestehende Gewerkschaften anzuerkennen und mit ihnen in gutem Glauben zu verhandeln Dabei 124 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika empfinden viele nicht US amerikanische Erwerber von Unternehmen es einfacher mit US amerikanischen Gewerkschaften zu verhandeln als mit ihren nicht US amerikanischen Pendants Tarifvertr ge binden lediglich einzelne Unternehmen und ihre Mitarbeiter nicht dagegen einen ganzen Industriezweig 3 K ndigungen Aufgrund bundes und einzelstaatlicher Regulierung sowie auf der Basis vieler Tarifvereinbarungen erfordert die Schlie ung bestimmter Betriebe eine Vorank ndigung Je nach Ma des Fortbestehens der Arbeitsrechtsverh ltnisse im Falle eines Unternehmenskaufs finden diese Vorschriften auch auf den Erwerber Anwendung Bundesrecht sieht zudem vor dass ein gek ndigter Arbeitnehmer f r eine bestimmte Zeit auf eigene Kosten in Arbeitgeber mitfinanzierten Gesundheitsversicherungssystemen verbleiben kann In einigen Staaten wie Massachusetts tr gt die entsprechenden Kosten der Arbeitgeber 4 Pensionszahlungen und andere Bez ge Wenn das Zielunternehmen seinen Arbeitnehmern Unterst tzungsleistungen wie Betriebsrenten gew hrt kann die Verpf
168. elaware eingereicht Die Mitglieder schlie en einen Gesellschaftsvertrag ein so genanntes Limited Liability Company Agreement ab in manchen Staaten auch Organization Agreement genannt das alle wichtigen Regelungen ber die LLC enth lt Das LLC Agreement ist ein privates Dokument zwischen den Mitgliedern entspricht aber ann hernd der Satzung einer deutschen Gesellschaft Ein typisches LLC Agreement enth lt Regelungen ber die Gr ndung der Gesellschaft ihr Gesch ftsfeld die Mitglieder und ihre Kapitalbeteiligung das Management der Gesellschaft die Art und Weise wie die Mitglieder handeln die Gewinnverteilung die Aufl sung der Gesellschaft und ihre K ndigung Hat die LLC nur ein einziges Mitglied ist das LLC Agreement recht einfach Hat die LLC jedoch zwei oder mehrere Mitglieder ist es mit einem Joint Venture vergleichbar Das LLC Agreement beinhaltet weitere Vorschriften die f r einen Joint Venture Vertrag oder f r einen Gesellschafter Vertrag typisch sind wie zum Beispiel Beschr nkungen der bertragung von Anteilen oder Verfahrensweisen zur Aufhebung von Stimmenpatts Die Mitglieder zeichnen die Anteile der LLC die Membership Units oder Membership Interest genannt und auf Wunsch der Mitglieder auch in Urkunden verbrieft werden Sind Managers oder Directors vorgesehen werden diese von den Mitgliedern ernannt Die Mitglieder und sofern vorgesehen die Managers oder Directors fassen auf einer Gr ndu
169. eleg f r eine Alter Ego Beziehung sein Deshalb sollten die ausl ndische Muttergesellschaft und ihre US amerikanische Tochtergesellschaft jeweils eigene Arbeitnehmer einstellen Die bernahme von Arbeitnehmern oder unklare Zuordnungen sind h ufig ein Grund daf r dass eine Alter Ego Beziehung und damit eine Durchgriffshaftung bejaht wird Sollen Arbeitnehmer der ausl ndischen Muttergesellschaft f r die US amerikanische Tochtergesellschaft t tig werden ist es ratsam ihren Anstellungsvertrag mit der Muttergesellschaft zu beenden und einen neuen Vertrag mit der Tochtergesellschaft abzuschlie en anstatt die Arbeitnehmer zu entsenden Wenn Arbeitnehmer bei der Tochtergesellschaft eingestellt aber in Betrieben der Muttergesellschaft ausgebildet werden sollten sie durchgehend von der Tochtergesellschaft bezahlt werden Angestellte der ausl ndischen Muttergesellschaft die vor bergehend in den Vereinigten Staaten f r die dortige Tochtergesellschaft t tig werden sollten nicht im Namen Baker amp McKenzie 241 der Tochtergesellschaft handeln und berhaupt so wenig wie m glich mit Dritten in Kontakt treten Ist es unumg nglich dass ein Arbeitnehmer f r beide Gesellschaften t tig wird sollten die Zeiten ordnungsgem festgehalten werden die der Arbeitnehmer f r jede Gesellschaft gearbeitet hat und separat entlohnt werden Am besten sollte es jedoch ganz vermieden werden dass ein Arbeitnehmer f r beide Gesellschaften t tig ist W
170. ellschaft voraussichtlich durchf hren wird Das hei t aber nicht dass Unternehmen mit einem hohen Gesch ftsrisiko notwendigerweise eine gro z gige Kapitalausstattung erfordern So hat ein Gericht einen Haftungsdurchgriff wegen unzureichender Kapitalausstattung in einem Fallabgelehnt obwohl die betreffende Gesellschaft den Zweck verfolgte gesundheitssch dliche Asbeststoffe abzubauen Gerichte pr fen auch die Werthaltigkeit der Einlagen der Gesellschafter um 230 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika festzustellen ob eine Gesellschaft ber ausreichende Kreditlinien sei es bei der Muttergesellschaft sei es bei Kreditinstituten oder andere Mittel verf gt um ihren Gesch ften ordnungsgem nachzugehen Die Muttergesellschaft kann das Kapitalbudget ihrer Tochtergesellschaft wirksam genehmigen ohne sich dadurch einer unmittelbaren Haftung auszusetzen Daneben sollte die Muttergesellschaft sicherstellen dass die US Tochter bereits bei Aufnahme ihrer Gesch fte mit ausreichend Kapital ausgestattet ist Die Muttergesellschaft sollte der US Tochtergesellschaft unverz glich ausreichende Verm gensgegenst nde bertragen damit diese ihre Gesch fte aufnehmen kann Das Kapital kann entweder als Fremd oder Eigenkapital zur Verf gung gestellt werden Bei der erstmaligen Kapitalausstattung ist jedoch eine Eigenkapitaleinlage der Gew hrung eines Darlehens regelm ig vorzuziehen da ein Gesellschafterdarlehen zu markt blichen Ko
171. elt einen Mediator zur Verf gung stellen Ein Mini Trial kann in einem formalisierten Verhandlungsverfahren unter Beteiligung eines neutralen Dritten oder der Manager der Parteien durchgef hrt werden Den Managern wird der Streitstoff von Rechtsanw lten in einer Art abgek rztem Gerichtsverfahren pr sentiert Dahinter steckt der Gedanke dass die beteiligten Manager wenn ihnen auf diese Art die Position der Gegenseite verdeutlicht wird besser die St rken und Schw chen der eigenen Position erkennen und daher eher bereit sind einen Kompromiss einzugehen Wenn keiner dieser Streitschlichtungsmechanismen erfolgreich ist m ssen die Parteien ein Schiedsverfahren oder ein Gerichtsverfahren durchf hren In beiden F llen ist eine Fortsetzung des Joint Ventures unwahrscheinlich c Schiedsverfahren F r den Fall dass eine Streitigkeit mit g tlichen Streitschlichtungsmechanismen nicht beigelegt werden kann enth lt der Joint Venture Vertrag blicherweise eine Schiedsgerichtsklausel die eine rechtsverbindliche Streitschlichtung herbeif hren kann Ein solches Schiedsgerichtsverfahren kann nach den Schiedsgerichtsordnungen zahlreicher Institutionen durchgef hrt werden In den Vereinigten Staaten gibt es die American Arbitration Association und das Center for Public Resources Ein ausl ndischer Joint Venture Partner bevorzugt zuweilen eine internationale 82 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Schiedsinstitution wie zum Bei
172. eme und Gesetze in Bezug auf Massenentlassungen und K ndigungen In vielen F llen wird eine ausl ndische F hrungskraft in die Vereinigten Staaten f r eine wichtige zugleich aber auch traurige Aufgabe entsandt die Schlie ung eines Betriebes die Verlagerung der Gesch ftst tigkeiten oder die K ndigung aller oder der meisten Arbeitnehmer Dieser Prozess ber hrt verschiedene Gesetze in den Vereinigten Staaten Die vorige Diskussion im Bezug auf die Ar Will Employment Rule und ihre Ausnahmen findet bei Massenentlassungen ebenso Anwendung Vier Grundprobleme sind hier sogar von noch gr erer Wichtigkeit 1 die Verletzung von Altersdiskriminierungsvorschriften im Zusammenhang mit freiwilligen Abfindungsleistungen oder Fr hverrentnungsprogrammen 2 Verletzungen des Worker Adjustment and Retraining Notification Act einem Bundesgesetz bekannt unter dem Namen WARN 3 Verletzungen von Abfindungsverpflichtungen und 4 Verletzungen von Antidiskriminierungsvorschriften wegen der Bevorzugung ausl ndischer Manager A Alterdiskriminierungsprobleme Da Altersdiskriminierung in den Vereinigten Staaten verboten ist haben ausl ndische Manager nicht einfach die Option ltere Arbeitnehmer entgegen ihrem Willen f r den Vorruhestand auszusuchen oder aber eine K ndigung als Teil einer Reduzierung der Arbeitskr fte auszusprechen Dies ist h ufig ein bedeutsamer Punkt da ausl ndische Manager in ihren Heimatstaaten daran gew hnt sein
173. en bei der SEC eingetragen werden m ssen Im Gegensatz zu vielen europ ischen Gesellschaftsrechtssystemen ist die Nutzung der Verm genswerte des Zielunternehmens zur Finanzierung des Unternehmenserwerbs in den Vereinigten Staaten weder rechtswidrig noch verrufen Nichtsdestotrotz nutzen nicht US amerikanische K ufer US amerikanische Schuldverschreibungen selten beim Erwerb eines Unternehmens was auch auf die Zinsraten in den Vereinigten Staaten zur ckzuf hren ist K ufer nicht US amerikanischer Herkunft setzen blicherweise Gesellschafterdarlehen zur Finanzierung des Unternehmenserwerbs ein insbesondere wenn sie Geldmittel in ihren eigenen L ndern in Anspruch nehmen Dabei handelt es sich um eine andere Form eines Leveraged Buyout da im Endeffekt das Zielunternehmen die Darlehensforderungen zur ckzahlt Da die ausgesch tteten Dividenden nicht von den Steuern abgezogen werden k nnen die das US amerikanische Zielunternehmen zu entrichten hat ist es 110 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika grunds tzlich vorteilhaft die Aussch ttungen an nicht US amerikanische Gesellschafter als Kreditzinsen auszugestalten Die zugrunde liegenden Kredite m ssen jedoch einen US Markt orientierten Zins aufweisen als Darlehen behandelt werden und im Verh ltnis zum Eigenkapital der Gesellschaft keinen zu gro en Anteil ausmachen Zahlungen von Zinsen und Dividenden an nicht US amerikanische Personen k nnen nach US amerikanischem Re
174. en Arbeitnehmer die vom Anwendungsbereich des FSLA erfasst werden als nicht ausgenommene Arbeitnehmer non exempt workers bezeichnet Die Verordnungen der DOL dar ber welche Arbeitspl tze vom FSLA ausgenommen sind oder nicht sind komplex Viele Arbeitgeber gehen irrigerweise davon aus dass die Arbeitnehmer die ber einen bestimmten Titel verf gen etwa Manager von X Y Z von dem FSLA nicht erfasst werden Dies ist eine unzutreffende Annahme da nur die Arbeitsaufgabe nicht aber der Arbeitstitel ber die Anwendung des FSLA entscheidet Umgekehrt verlangt dies von Arbeitgebern dass sie besondere Vorsicht bei der Festlegung der Arbeitspflichten und des Gehalts der Arbeitnehmer walten lassen Verletzungen des FSLA k nnen ziemlich teuer werden Die DOL untersucht jede Zahlungspraxis die angeblich die Bestimmungen des FSLA verletzt Die DOL verf gt ber die Befugnis im Namen der Arbeitnehmer Class Actions also Sammelklagen gegen Arbeitgeber einzuleiten die die Bestimmungen des FSLA nicht eingehalten haben Geldstrafen k nnen ferner gegen Unternehmen festgesetzt werden die gegen die Bestimmungen des FSLA in grober Weise versto en haben Schlie lich k nnen Arbeitnehmer selbst Klagen gegen Arbeitgeber Baker amp McKenzie 211 einreichen um das Entgelt f r bis zu zwei Jahre unbezahlte berstunden ersetzt zu bekommen Sofern die Gesetzesverletzung des Arbeitgebers willk rlich ist kann der Arbeitnehmer sogar bis zu drei
175. en die Gl ubiger zu benachteiligen oder ob sie in gutem Glauben handelten C Erweiterung von Successor Liability 1 Fortf hrung des Gesch fts im Wesentlichen Eine Mindermeinung in der Rechtsprechung erstreckt die oben beschriebene klassische Fallgruppe der unver nderten Fortf hrung des Gesch fts auf F lle in denen das ver u erte Gesch ft im Wesentlichen fortgef hrt wird Diese Auffassung unterscheidet sich von der klassischen Auffassung darin dass die ver u ernde und erwerbende Gesellschaft keine identischen Gesellschafter haben muss Es reicht aus wenn 1 das Management die Belegschaft die Gesch ftsr ume und das Gesellschaftsverm gen beibehalten werden 2 sich der Ver u erer aufl st 3 der Erwerber die mit dem ordentlichen Gesch ftsbetrieb zusammenh ngenden Verbindlichkeiten bernimmt und 4 sich selbst als bernehmer des Gesch fts des Ver u erers ausgibt Dieser Auffassung scheinen sich die Gerichte in Louisiana angeschlossen zu haben In Maryland und New York wird sie dagegen abgelehnt Da auch nach dieser Auffassung erforderlich ist dass sich die Verk ufergesellschaft aufl st kann eine US amerikanische Tochtergesellschaft die Gefahr einer Successor Liability dadurch reduzieren dass die Verk uferin verpflichtet wird existent zu bleiben sich nicht aufzul sen und ausreichend Verm gen zur ckzubehalten um etwaige Gl ubiger befriedigen zu k nnen 2 Theorie der Fortf hrung von
176. en die vom Gesellschaftszweck gedeckt und nicht rechtswidrig sind Manche Staaten verlangen dass ein Mindestkapital blicherweise US 500 oder US 1 000 eingezahlt werden muss bevor die Corporation ihre Gesch fte aufnimmt In Delaware und in vielen anderen Staaten kann eine Corporation ihre Gesch fte sogar aufnehmen ohne dass Einlagen geleistet oder Anteile gezeichnet wurden B Gesellschaftsanteile und Gesellschaftskapital 1 Stammaktien Common Shares und Vorzugsaktien Preferred Shares Die Stammaktien die eine Corporation ausgibt werden als Common Shares oder als Stock bezeichnet Eine Corporation kann au erdem Vorzugsaktien also Preferred Shares ausgeben Das sind Anteile die bei Gewinnaussch ttungen oder auch im Falle einer Liquidation der Gesellschaft Vorrechte genie en Preferred Shares k nnen von der Gesellschaft unter bestimmten Voraussetzungen zu einem festgelegten Preis oder zu einem Preis der nach einer zuvor festgelegten Formel ermittelt wird zur ckgekauft werden Wie unten n her ausgef hrt k nnen die Vorzugsdividendenanspr che auch wenn sie normalerweise nur befriedigt werden d rfen wenn und soweit die Gesellschaft Gewinn macht als anwachsend ausgestaltet werden das hei t dass die Gewinnanspr che in Jahren in denen die Gesellschaft keinen Gewinn erzielt als Verbindlichkeit der Gesellschaft bestehen bleiben Diese aufgelaufenen Verbindlichkeiten sind dann aus sp teren Gewinnen zu tilgen bevor
177. en Partner anbieten Dieser kann frei entscheiden ob er das Angebot annimmt Lehnt er ab darf der 86 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika ver u erungswillige Partner die Beteiligung zu den gleichen Bedingungen einem Dritten bertragen W hrend ein Andienungsrecht dem bertragungswilligen Partner ein wenig Bewegungsfreiheit verschafft bringt es den anderen Partner in eine schwierige Position Wenn er sich daf r entscheidet das Angebot zu akzeptieren verliert er die mit der Beteiligung eines anderen Partners verbundenen Vorteile Lehnt er das Angebot ab kann er pl tzlich einen unerw nschten Mitgesellschafter bekommen Auch wenn es m glich ist den Kreis der potentiellen Erwerber zu begrenzen und zum Beispiel die bertragung an einen Wettbewerber auszuschlie en ist die Andienung f r den Partner oft nachteilig auch wenn der bertragungswillige Partner nat rlich noch einen Erwerber finden muss Das Vorkaufsrecht verpflichtet den bertragungswilligen Partner dem anderen Partner seine Beteiligung zu den gleichen Konditionen anzubieten zu denen ihm ein Dritter den Erwerb der Beteiligung angeboten hat Ein solches Vorkaufsrecht f hrt in vielen F llen zu einer praktischen Un bertragbarkeit der Beteiligung weil ein potentieller Erwerber h chstwahrscheinlich nicht bereit ist eine Due Diligence vor dem Erwerb einer Joint Venture Beteiligung im gebotenen Ausma durchzuf hren wenn er nicht sicher sein kann die Beteili
178. en das Recht desjenigen Bundesstaates w hlen k nnen das ihren Zielen am ehesten entspricht Das Gesellschaftsrecht des Bundesstaates Delaware etwa ist in seiner Grundkonzeption nicht formalistisch angelegt Dieser Wesenszug kann f r ausl ndische Anteilseigner und Gesch ftsf hrer von besonderem Vorteil sein Der nach dem Delaware Law bestehenden j hrlichen Berichtspflicht kann ohne viel Aufwand gen gt werden Das Delaware Recht und seine Anwendung eignen sich damit f r Gesellschaften deren T tigkeitsschwerpunkt sich nicht im Bundesstaat Delaware befindet Hinzu kommt dass die Gerichte in Delaware in gesellschaftsrechtlichen Fragestellungen sehr versiert sind Auf der anderen Seite kann eine in Delaware registrierte Gesellschaft die ihre Gesch fte in einem anderen Bundesstaat betreibt dazu verpflichtet sein j hrlich doppelt Franchise Fees zu zahlen Dieser Umstand kann ausschlaggebend sein die Corporation doch in dem Gliedstaat zu gr nden in dem sie haupts chlich ihre Gesch fte betreiben wird Aufgrund der praktischen berlegenheit des Delaware Law beziehen sich in diesem Kapitel alle Verweise auf Vorschriften dieses Rechts es sei denn etwas anderes ist ausdr cklich angegeben Im Allgemeinen machen die Gesetze der Bundesstaaten keine Vorgaben hinsichtlich der Nationalit t oder des Wohnsitzes von Directors und Officers oder Anteilseignern einer Corporation Dieser Aspekt spielt daher bei der Wahl des Gr ndungsortes f
179. en des anderen Partners erwerben w rden Mit welchem Verm gen das Joint Venture ausgestattet wird h ngt von der Art der beabsichtigten Unternehmung ab So ben tigt beispielsweise ein Joint Venture das gegr ndet wurde um die von den Partnern hergestellten Produkte zu vertreiben vergleichsweise wenig Sachanlageverm gen und keine Immaterialg terrechte Es bedarf nur einer Marketingzentrale und Personals Besteht der Zweck des Joint Ventures dagegen auch in der Herstellung von Produkten oder in der Durchf hrung von Forschungs und Entwicklungst tigkeiten m ssen dem Joint Venture Sachanlageverm gen und Immaterialg terrechte in erheblichem Ausma zur Verf gung gestellt werden 2 Wettbewerbsverbot Der Umfang eines Joint Ventures ist wesentlich weil er sich unmittelbar darauf auswirkt in welchem Ausma die Partner au erhalb des Joint Ventures t tig werden d rfen Die meisten Joint Ventures erlauben es den Partnern weiterhin au erhalb des Joint Ventures ihrer gesch ftlichen T tigkeit nachzugehen Meistens stellt das Joint Venture sogar nur einen kleinen Ausschnitt der gesamten gesch ftlichen T tigkeit der beteiligten Partner dar Etwas ganz anderes ist es aber wenn ein Partner dem Joint Venture Konkurrenz macht Nicht selten ist dies den Partnern vertraglich untersagt Baker amp McKenzie 65 Derartige vertragliche Wettbewerbsverbote kommen in vielen Varianten vor In F llen in denen beabsichtigt ist dass das Joint
180. en die Partner zu erbringen haben letztlich eine rein gesch ftliche Entscheidung ist Fast jede Vereinbarung die in gutem Glauben getroffen wird ist auch rechtlich zul ssig Vertr ge die im Rahmen der Errichtung eines Joint Ventures geschlossen werden sehen in der Regel Bezugsrechte der Partner vor die vor einer Verw sserung der Beteiligungsverh ltnisse sch tzen sollen So k nnen Pflichten begr ndet werden Kapital 68 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika nachzuschie en oder Darlehen die dem Joint Venture gew hrt wurden zu verl ngern Derartige Pflichten k nnen zu bestimmten vertraglich festgelegten Zeitpunkten oder auf Verlangen des Managements des Joint Ventures f llig werden Wenn ein Partner eine geschuldete Einlage nicht erbringt ist oftmals der nicht s umige Partner berechtigt die Einlage zu erbringen und dadurch den Beteiligungsumfang des s umigen Partners zu verw ssern Daneben haftet der s umige Partner auf Ersatz aller durch die S umnis entstandenen Sch den b Andere Finanzierungsformen Wenn das Joint Venture selbst ndig und unabh ngig agieren soll und mit gen gend Eigenkapital ausgestattet ist kann es sich m glicherweise zus tzlich erforderliche Mittel selbst beschaffen Meistens erfordert aber eine zus tzliche Finanzierung des Joint Ventures die Unterst tzung der Joint Venture Partner Sollen diese neben ihren Einlagen auch Gesellschafterdarlehen zur Verf gung stellen ist es ratsam
181. en in Amerika 2 Die LLC nach dem Partnership Modell Im Gegensatz zu einer LLC nach dem Corporate Modell sucht eine LLC nach dem Partnership Modell nicht die Eigenschaften einer Corporation nachzuzeichnen Mitglieder einer LLC nach dem Partnership Modell k nnen sowohl nat rliche als auch juristische Personen sein Eine LLC nach dem Partnership Modell bietet sich insbesondere an wenn die Mitglieder das Gesch ft der Partnership pers nlich betreiben wollen Das Partnership Modell wird unmittelbar von seinen Mitgliedern geleitet so wie bei der einer US amerikanischen General Partnership aber eben ohne die unbeschr nkte Haftung die die General Partners trifft Jedes Mitglied ist berechtigt die LLC gegen ber Dritten zu vertreten Auch wenn es m glich ist die Vertretungs und Gesch ftsf hrungsbefugnis auf einzelne Mitglieder zu beschr nken besteht in vielen Bundesstaaten die Gefahr dass diese Beschr nkung gegen ber Dritten die von ihr keine Kenntnis haben nicht wirksam ist Daher ist es h ufig sinnvoller sich eines Hybrid Modells mit Managern zu bedienen siehe unter 3 um zu erreichen dass nur bestimmte Mitglieder gesch ftsf hrungs und vertretungsbefugt sind Anders als beim Corporate Modell k nnen Gewinne und Verluste auch nach einem anderen Schl ssel als nach dem Verh ltnis der Beteiligungen verteilt werden Daher ist die Verteilung von Gewinnen und Verlusten beim Partnership Modell eine sehr wichtige Frage Wenn beson
182. en mitteilen au er Dienstleistern und gleichnamigen Konzernunternehmen 272 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika bertragungen an Konzernunternehmen mit anderem branding sind aber nicht privilegiert Dazu muss das Unternehmen auf seiner Homepage einen Link unterhalten der die Worte Your California Privacy Rights tr gt Nach dem California Business and Professions Code Section 17600 und dem Restore Online Shoppers Confidence Act auf Bundesebene ist es Unternehmen verboten ohne informierte Einwilligung Kreditkartendaten an andere Unternehmen weiterzugeben oder zu Zwecken von automatischen Abonnementsverl ngerungen zu nutzen VI Datenschutzrecht am Arbeitsplatz Der Datenschutz am Arbeitsplatz in Europa und den Vereinigten Staaten k nnte unterschiedlicher kaum sein Arbeitgeber in den Vereinigten Staaten sind gehalten Arbeitnehmer gr ndlich zu berwachen um Bel stigungen am Arbeitsplatz und anderen Rechtsverst en vorzubeugen und Gesch ftsgeheimnisse und anderes geistiges Eigentum zu sch tzen Datenschutzgesetze stehen der berwachung kaum entgegen Wenn der Arbeitgeber seine Belegschaft hinreichend informiert kann er die Tatbestandsvoraussetzung berechtigte Datenschutzerwartung eliminieren die in praktisch allen US Gesetzen zum Schutz der Privatsph re anspruchsbegr ndend verlangt wird Eine der wenigen Ausnahmen normiert 435 California Labor Code wonach der Arbeitgeber keine Film o
183. en und die finanzielle Situation des Zielunternehmens angemessen wiedergeben Zusicherungen in Bezug auf die Finanzen werden selbst dann in den Vertrag aufgenommen falls s mtliche Bilanzen durch eine angesehene Wirtschaftspr fungsgesellschaft erstellt worden sind blicherweise werden die Zusicherungen durch spezifische Angaben zu Verm genswerten wie etwa Lagerbestand oder Au enst nde erg nzt C Beachtung der Gesetze 1 Beachtung umweltrechtlicher Vorschriften Unabh ngig davon ob der Unternehmenskauf im Rahmen eines Share Deals eines Asset Deals oder einer Fusion erfolgt gehen umweltrechtliche Verbindlichkeiten in Bezug auf das erworbene Eigentum auf den K ufer ber Da umweltrechtliche 120 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Verbindlichkeiten eine der gef hrlichsten Fallen f r einen unvorsichtigen K ufer darstellen fordert der K ufer regelm ig eine vollst ndige Offenlegung s mtlicher umweltrechtlicher Probleme Die Offenlegung umfasst s mtliche Verst e des Unternehmens gegen umweltrechtliche Vorschriften sowie gegen umweltrechtliche Genehmigungen f r die eigene Gesch ftst tigkeit Wichtig sind insbesondere auch gef hrliche Abf lle die sich auf dem Anwesen der zu erwerbenden Gesellschaft befinden k nnen Die Beseitigung derartiger Abf lle kann u erst kostspielig sein In einigen Industriezweigen kann es daher angemessen sein eine so genannte Phase I Umweltpr fung der entsprechenden Grundst
184. enannt werden mporter of Record der f r das Einhalten bestehender Gesetze und das Zahlen von Z llen und Geb hren verantwortlich ist Zwar gestattet das US amerikanische Recht ausl ndischen Unternehmen die Rolle des Importer of Record zu bernehmen H ufig ist es aber im Interesse eines ausl ndischen Verk ufers einen US amerikanischen Vertriebsh ndler oder einen Endabnehmer in den Vereinigten Staaten diese Aufgabe ausf hren zu 12 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika lassen da so die Last vermieden wird alle anwendbaren gesetzlichen Bestimmungen zu befolgen sowie Z lle und Geb hren zu zahlen Welche der Parteien der Form nach als Importeur auftritt kann vertraglich vereinbart werden und wird meist unter den Lieferbedingungen des Vertrags zum Verkauf der jeweils zu importierenden G ter geregelt Obwohl jeder Importeur grunds tzlich das Recht hat die relevanten Zollformulare f r die zu importierenden G ter auszuf llen und bei den zust ndigen Grenzbeh rden einzureichen wird hierzu meist ein so genannter customs broker eine Art Zollmakler engagiert Nur vom CBP lizenzierte Zollmakler k nnen Importeure gegen ber den Beh rden als customs broker vertreten Amerikanisches Recht verlangt von dem Importeur eine Handlungsvollmacht zu unterzeichnen die den customs broker als Bevollm chtigten ausweist Gegen ber dem CBP ist aber weiterhin der Importeur selbst f r Fehler verantwortlich die dem customs broker beim
185. end gemachte Schaden gerade durch ein Verhalten entstanden ist das die Kartellgesetze unterbinden sollen Antitrust injury muss nicht nur bei Schadensersatzklagen nach Section 4 Clayton Act aufgezeigt werden sondern auch bei Klagen auf Unterlassungsverf gungen nach Section 16 Clayton Act 2 direct purchaser rule Anders als der BGH BGH NJW 2012 928 l sst der US Supreme Court nur Klagen von direkten Abnehmern eines Kartellbeteiligten zu Nach der direct purchaser rule sind nur die direkten K ufer eines am Kartell beteiligten Unternehmens klageberechtigt K nnen diese K ufer die Produkte weiterverkaufen und die zu hohen Preise damit an ihre Abnehmer weitergeben so sind diese Abnehmer oder auch deren Abnehmer nicht klageberechtigt Der Supreme Court begr ndet die Entscheidung damit dass eine Klage zu Komplex werden w rde wenn auch die indirekten K ufer klagen k nnten Um antitrust injury im Einzelfall nachzuweisen m sste berpr ft werden welche Auswirkungen ein zu hoher Preis auf welchen direkten oder indirekten Abnehmer tats chlich hat dies l sst sich kaum bewerkstelligen Die direct purchaser rule unterliegt jedoch einigen Ausnahmen Der Supreme Court hat sog cost plus Vertr ge ausgenommen Der Abnehmer verpflichtet sich hier bestimmte Mengen abzunehmen und ggf steigende Kosten zu tragen Somit ist die Weitergabe des h heren Preises leicht nachvollziehbar Untere Gerichte haben teilweise die Klage eines indi
186. enden solange dies gleichm ig geschieht und ordnungsgem dokumentiert wird Ger t die Tochtergesellschaft jedoch in finanzielle Schwierigkeiten befindet sich die Muttergesellschaft in einer schw cheren Gl ubigerposition als sie sich befinden w rde wenn sie eine entsprechende finanzielle Unterst tzung in Form eines ordentlichen Working Capital Darlehens gew hrt h tte 240 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika F Sonstige Gesch fte Ein Gericht untersucht im Rahmen der Pr fung ob ein die Durchgriffshaftung begr ndender Alter Ego Fall vorliegt die t glichen Gesch fte einer Corporation beziehungsweise einer LLC in jeglicher Hinsicht Daher sollte die Gesch ftsf hrung der Tochtergesellschaft f r das Tagesgesch ft zust ndig sein Dazu geh ren insbesondere Produktion Vertrieb Marketing sowie die Einhaltung umwelt und abfallrechtlicher Vorschriften Nach US amerikanischem Recht ist der Gesellschafter einer Corporation berechtigt die B cher der Gesellschaft zu Gesch ftszeiten einzusehen um sich ber die wirtschaftliche Entwicklung der Gesellschaft zu unterrichten Ebenso wenig wird eine Durchgriffshaftung dadurch begr ndet dass die Finanzen der Tochtergesellschaft und ihre Budgetierung in regelm igen Abst nden von der Muttergesellschaft berwacht und kontrolliert werden Wenn Mutter und Tochtergesellschaft dieselben Arbeitnehmer besch ftigen und dieselben Gesch ftsr ume nutzen kann dies ein B
187. enenennessennen 274 Baker amp McKenzie VII IX Vergleich zum europ ischen Datenschutzrecht was es in den Vereinigten Staaten nicht gibt 274 Checkliste D tenschulzu une ae 275 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Kapitel 1 Direktverk ufe und Verk ufe ber Handelsvertreter und Vertragsh ndler Unternehmen die Kunden in den Vereinigten Staaten beliefern entscheiden sich h ufig daf r ihre Waren und Dienstleistungen entweder direkt oder ber Handelsvertreter Vertragsh ndler oder Franchisenehmer zu vertreiben Je nachdem in welchem Verh ltnis Unternehmen und H ndler miteinander stehen k nnen unterschiedliche Rechtsvorschriften Anwendung finden l Direktverk ufe Direktverk ufe von G tern an Abnehmer in den Vereinigten Staaten begr nden ein zweiseitiges Rechtsverh ltnis zwischen dem deutschen sterreichischen oder schweizerischen Verk ufer und dem US amerikanischen K ufer Grunds tzlich beruhen Kaufvertr ge in den Vereinigten Staaten Deutschland sterreich und der Schweiz auf einer gemeinsamen Grundlage n mlich der Zuwendung von G tern im Austausch f r Geld Dies kann allerdings nicht dar ber hinwegt uschen dass zwischen dem US amerikanischen Common Law und der kontinentaleurop ischen positivistischen Privatrechtsordnung markante Unterschiede bestehen Die rechtlichen Bestimmungen zum Verkauf von G tern in den Vereinigten Staaten finden sich vorwiegend in Artikel 2 des
188. enn die ausl ndische Muttergesellschaft sich Arbeitnehmer der US amerikanischen Tochtergesellschaften ausleiht damit diese f r sie selbst oder f r einen ihrer Kunden t tig werden sollte die Tochtergesellschaft der Muttergesellschaft daf r ihre blichen S tze die sie auch Dritten berechnen w rde in Rechnung stellen Jede Gesellschaft sollte schlie lich auch eigene Gesch ftsr ume eine eigene Postanschrift und eine eigene Telefonnummer haben Wenn die ausl ndische Muttergesellschaft und die US amerikanische Tochtergesellschaft miteinander Gesch fte machen wollen sich gegenseitig Material zur Verf gung stellen oder Dienste erbringen sollten hier ber klare Vereinbarungen zu markt blichen Konditionen getroffen werden Wenn eine der beiden Gesellschaften die R umlichkeiten Ausstattungsgegenst nde oder sonstiges Verm gen der anderen Gesellschaft nutzt ist eine markt bliche Miete zu entrichten V Haftung der Nachfolgegesellschaft Wenn beabsichtigt ist dass die Muttergesellschaft oder ein anderer Rechtstr ger der US amerikanischen Tochtergesellschaft Verm gen bertr gt sollte die US amerikanische Tochtergesellschaft versuchen die Gefahr einer Haftung kraft Nachfolge successor liability oder wegen sonstiger Gr nde hinsichtlich dieses Verm gens zu begrenzen In einigen Bundesstaaten existieren so genannte bulk sale laws nach denen ein K ufer der nahezu das gesamte Verm gen des Verk ufers erwirbt sicherstellen
189. enten verbunden ist Um aufgrund eines Konstruktionsfehlers Schadensersatz verlangen zu k nnen muss der Kl ger beweisen dass das Produkt so wie es konstruiert wurde unverh ltnism ig gef hrlich und deshalb fehlerhaft ist und dass dieser Fehler den Schaden verursacht hat Die Gerichte haben sich sehr schwer damit getan dies n her zu konkretisieren ber die Frage unter welchen Voraussetzungen ein Produkt einen Konstruktionsfehler aufweist wird in Produkthaftungsprozessen wohl mit am heftigsten gestritten Einige Bundesstaaten haben versucht praktisch handhabbare Kriterien zu entwickeln mit deren Hilfe in Produkthaftungsf llen mit oftmals komplizierten Sachverhalten entschieden werden kann ob ein Konstruktionsfehler vorliegt Baker amp McKenzie 171 Je nach dem Bundesstaat in dem der Rechtsstreit gef hrt wird liegt ein Konstruktionsfehler vor wenn die Konstruktionsweise das Produkt unverh ltnism ig gef hrlich macht nach einer Abw gung der mit dem Produkt verbundenen Gefahren mit dessen Nutzen und Kosten die Gefahren berwiegen die von dem Produkt ausgehende Gefahr ein Ausma erreicht mit dem ein gew hnlicher Verbraucher nicht rechnet oder eine andere Konstruktionsweise aufgezeigt wird die verf gbar sicherer und auch angesichts der Kosten des Produktes dessen Gesamtkonstruktion und dessen Funktionsweise praktikabel gewesen w re 3 Warn und Instruktionsfehler Ei
190. entlich bekannt macht dabei berechtigte Datenschutzerwartungen verletzt und in einer Art und Weise handelt die ein objektiver Dritter als h chst anst ig empfinden w rde In ffentlichen oder halb ffentlichen Bereichen etwa Restaurants oder Kneipen werden allerdings in der Regel keine berechtigten Datenschutzerwartung angenommen Au erdem kann sich der St rer oft unter Berufung auf Kommunikationsfreiheiten rechtfertigen C Wirtschaftliche Nutzung des Namens oder der Persona anderer Appropriation of Name or Likeness Betroffene k nnen Schadensersatz und Unterlassungsverf gungen verlangen wenn jemand ihre Persona oder ihren Namen wirtschaftlich nutzt z B durch Fotos in kommerzieller Werbung Gesch tzt werden etwa auch Spitznamen von Sportlern charakteristische Stimmen oder 270 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika fiktionale Charaktere Medien k nnen sich aber in der Regel unter Berufung auf Kommunikationsfreiheiten rechtfertigen D ffentliche Darstellung in falschem Licht False Light Publicity Betroffene k nnen Schadensersatz und Unterlassungsverf gungen verlangen wenn sie jemand ffentlich in einem falschen Licht erscheinen l sst selbst wenn die ver ffentlichten Fakten formal zutreffend sind Manche Staaten erkennen dieses Delikt nicht an weil separate Verleumdungsdelikte zum Schutz der Reputation ausreichen und die Kommunikationsfreiheit nicht weiter eingeschr nkt werden soll E Benachbart
191. er dann ein Vorrecht auf den Erwerb Dieses Erwerbsvorrecht besteht im Fall eines Andienungsrechts zu einem Preis und zu Bedingungen die bereits vorher festgelegt wurden oder im Fall eines Vorkaufsrechts zum Preis und zu den Bedingungen die der Dritte anbietet blicherweise bestehen solche Erwerbsvorrechte dar ber hinaus nur soweit dass es den Gesellschaftern m glich ist ihre bestehende Beteiligungsquote aufrechtzuerhalten Solche Beschr nkungen sind zwar in den Vereinigten Staaten allgemein anerkannt k nnen aber die Fungibilit t der Shares erheblich vermindern insbesondere dann wenn die entsprechenden Regelungen nicht mit gro er Sorgfalt entworfen worden sind d Bezugsrecht Im Gegensatz zum Recht anderer Bundesstaaten in denen ein abdingbares Bezugsrecht existiert sind die Gesellschafter in Delaware nicht kraft Gesetzes berechtigt neu ausgegebene Shares zu zeichnen Allerdings kann in der Gr ndungsurkunde Certificate of Incorporation einer neuen Corporation ein Bezugsrecht statuiert werden 24 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika e Bekanntmachung etwaiger Beschr nkungen Die vorgenannten bertragungsbeschr nkungen k nnen in Form einer entsprechenden Regelung Eingang in die Gr ndungsurkunde Certificate of Incorporation oder die Bylaws finden H ufiger ist es jedoch der Fall dass eine solche Regelung in einem privatschriftlichen Vertrag zwischen den Anteilseignern vereinbart wird Unabh ngig
192. er des Joint Ventures die Treuepflichten vertraglich ab ndern was von den Gerichten zumindest in Delaware anerkannt wird Es ist daher blich die Manager nur bei grober Fahrl ssigkeit oder Vorsatz haften zu lassen blich ist es auch dass die Joint Venture Partner einen Sorgfaltsma stab f r ihr eigenes Handeln im Zusammenhang mit dem Joint Venture vereinbaren Dabei ist es ratsam die Pflichten der Beteiligten so exakt wie m glich festzulegen Weil das Joint Venture f r seine Verbindlichkeiten selbst verantwortlich ist wird in den Joint Venture Vertrag und in die Gr ndungsdokumente blicherweise eine Entsch digungsklausel aufgenommen Dieser Klausel zufolge erstattet das Joint Venture seinen Managern die Kosten die die Manager zur Abwehr von Anspr chen Dritter erleiden soweit sich die Anspr che auf ein Fehl Verhalten des Managements st tzen Die Entsch digungspflicht entf llt meist erst wenn die Manager grob fahrl ssig oder vors tzlich ihre Pflichten verletzt oder Straftaten begangen haben 8 Streitschlichtungsmechanismen Ausgereifte US amerikanische Vertr ge enthalten blicherweise Regelungen f r den Fall einer Streitigkeit zwischen den Vertragsparteien und bestimmen entweder ein Gericht das ausschlie lich zust ndig ist oder enthalten insbesondere bei Vertr gen mit internationaler Beteiligung eine Schiedsklausel Derartige Regelungen m gen bei zeitlich begrenzten Gesch ften ausreichend sein
193. erbraucher nicht rechnen muss und dieser Zustand das Produkt unverh ltnism ig gef hrlich macht Ein Produkt ist unverh ltnism ig gef hrlich wenn es in einem solchen Ausma Gefahren verursacht dass ein gew hnlicher Verbraucher der das Produkt kauft oder nutzt mit diesen Gefahren nicht mehr rechnen muss 168 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Die genaue Bestimmung der verschuldensunabh ngigen Produkthaftung h ngt vom konkreten Sachverhalt und dem im betreffenden Bundesstaat geltenden Recht ab So wird beispielsweise im kalifornischen Recht entgegen obiger Definition nicht verlangt dass das Produkt unverh ltnism ig gef hrlich ist Ein Kl ger hat dort vielmehr nach der verschuldensunabh ngigen Produkthaftung schon dann einen Anspruch auf Schadensersatz wenn er erfolgreich geltend macht dass das Produkt blo fehlerhaft war Nach diesem Ansatz ist ein Produkt fehlerhaft konstruiert wenn der Kl ger beweist dass entweder 1 das Produkt nicht den Sicherheitserwartungen eines gew hnlichen Verbrauchers entspricht die dieser bei einer zweckkonformen oder vern nftigerweise vorhersehbaren Nutzung hat oder 2 die Konstruktionsweise des Produktes die unmittelbare Schadensursache war und der Beklagte nicht nachweisen kann dass die mit der spezifischen Konstruktion des Produktes verbundenen Vorteile die damit verbundenen Gefahren berwiegen Kurz gefasst muss nach kalifornischem Recht ein Produkt den Sicher
194. ereitet oft Schwierigkeiten da sowohl das Recht des Gr ndungsstaats der Gesellschaft das Recht ihres Verwaltungssitzes oder das Recht des Schadensortes einschl gig sein k nnen Hinsichtlich der folgenden nur auf Grundz ge beschr nkten Er rterung der Durchgriffshaftung ist zudem zu beachten dass sich das Recht der Bundesstaaten in Einzelheiten unterscheidet Die folgenden Ausf hrungen sind daher aufgrund ihrer allgemeinen Natur nicht geeignet konkret auftretende F lle verbindlich zu l sen Ein Grundsatzurteil zur Alter Ego Fallgruppe f hrt insgesamt zw lf Merkmale auf bei deren Vorliegen eine Tochtergesellschaft zuweil als Alter Ego ihrer Mutter angesehen werden kann die Kapitalausstattung der Tochtergesellschaft ist grob unzul nglich Mutter und Tochtergesellschaft haben identische Directors oder identische Officers Mutter und Tochtergesellschaft haben einen gemeinsamen Gesch ftsbereich Mutter und Tochtergesellschaft reichen einen gemeinsamen Jahresabschluss und eine gemeinsame Steuererkl rung ein die Muttergesellschaft finanziert ihre Tochter die Muttergesellschaft hat die Tochtergesellschaft selbst gegr ndet 224 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Mutter und Tochtergesellschaft sind Mitgesellschafter einer dritten Gesellschaft die Muttergesellschaft zahlt die Geh lter f r die Arbeitnehmer der Tochtergesellschaft und bestreitet weitere Ausgaben f r die Tochter
195. erika bzw in dem betreffenden Bundesstaat innehat Einzelne Staaten verlangen dies jedoch f r Directors von Gesellschaften in bestimmten Gesch ftsbereichen so zum Beispiel bei Versicherungen und Banken Ferner ist nach US amerikanischem Bundesrecht eine ausl ndische Bet tigung in manchen Industriezweigen die als besonders sensibel empfunden werden Beschr nkungen unterworfen z B in der Verteidigungs und Kommunikationstechnik und in der Fischereiindustrie Directors m ssen nicht notwendigerweise Gesellschafter sein und bed rfen daher keiner Pflichtaktien Wie bereits gesagt ist das Board of Directors berechtigt alle wesentlichen gesellschaftsrechtlichen Ma nahmen durchzuf hren deren Durchf hrung nicht den Gesellschaftern vorbehalten ist 1 Gesch ftsf hrung Die Directors leiten als Gruppe die Corporation Das Board of Directors legt die Unternehmensstrategie fest und ist f r deren Umsetzung verantwortlich Es beschlie t ber die Durchf hrung wesentlicher Gesch ftsma nahmen Das operative Tagesgesch ft wird allerdings meist an das leitende h here Management die so genannten Officers delegiert Die Officers unterliegen insoweit der Kontrolle des Board of Directors Normalerweise vertreten nicht die Directors die Gesellschaft gegen ber Dritten sondern die Officers 2 Aussch ttungen Anders als beim europ ische Modell sind die Directors einer Corporation berechtigt einen Aussch ttungsbeschluss ohne die
196. ernehmen findet der gesamte Kundenverkehr nur mit dem Unternehmen statt und solange kein Sicherungsfall vorliegt nicht mit dem Kreditgeber Im Ergebnis ist eine Finanzierung durch die Verbriefung von Handelsforderungen daher preiswerter als Factoring oder gesicherte Kredite und es wird eine St rung der Kundenbeziehung vermieden Dar ber hinaus erlaubt eine Forderungsverbriefung auch Finanzierungen ber den Kapitalmarkt im Rahmen von commercial paper Programmen siehe unten B Grundlagen der Forderungsverbriefung In der einfachsten Form sieht eine Verbriefung von Handelsforderungen wie folgt aus Das produzierende oder dienstleistende Unternehmen generiert die Forderungen durch die Verkauf von Waren oder Erbringung von Diensten Diese 146 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Forderungen werden dann an ein speziell gegr ndetes hundertprozentiges Tochterunternehmen abgetreten Dieses Tochterunternehmen nimmt dann als einzige Gesch ftst tigkeit eine Kreditlinie auf entweder bei einer Bank oder auch durch die Einschaltung eines commercial paper conduit also einen Emittenten von kurzfristigen Anleihen ber den Kapitalmarkt Die Verwaltung und Einziehung der Forderungen verbleibt beim Unternehmen Die Gr ndung der Tochtergesellschaft auch bankruptcy remote special purpose vehicle oder SPV genannt ist unkompliziert und folgt etablierten Vertragsmustern Die SPV wird als Zweckgesellschaft ohne eigene Gesch ftsr ume und
197. ernehmen eines Joint Venture Partners erworben und ist der Eigent mer des erworbenen Unternehmens dessen Chief Executive Officer oder ein leitender Manager wird f r die Zukunft meist ein 76 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika schriftlicher Anstellungsvertrag mit dieser Person geschlossen Die Konditionen dieses Anstellungsvertrags m ssen zwischen den Partnern ausgehandelt werden blicherweise werden ein Grundgehalt und Bonuszahlungen sowie Sozialleistungen wozu auch die Finanzierung einer Mitgliedschaft in einem Automobilclub oder im rtlichen Country Club z hlen kann vereinbart Der Anstellungsvertrag enth lt weiterhin in der Regel vornehmlich zum Schutz des Angestellten eine Stellen und Funktionsbeschreibung Anderen Managern die vom US Partner zum Joint Venture wechseln sollten ebenfalls schriftliche Vertr ge angeboten werden selbst wenn sie zuvor auf Grundlage von m ndlichen Vertr gen t tig gewesen sind Auch soweit der ausl ndische Joint Venture Partner das Management des Joint Ventures stellt erwarten die Manager typischerweise dass schriftliche Vertr ge abgeschlossen werden Manchmal bleiben diese Manager bei der ausl ndischen Muttergesellschaft angestellt damit sie weiterhin den gewohnten heimischen Regelungen unterliegen In diesem Fall werden die Manager von der ausl ndischen Muttergesellschaft an das Joint Venture entsandt Das Joint Venture bezahlt der ausl ndischen Muttergesellschaft f r
198. ernehmerische Handlungs und Vertragsfreiheit nicht einzuschr nken ist daher eine Begrenzung notwendig Zugleich sollen aber die Verfahren nicht unn tig aufgebl ht werden Aus diesem Baker amp McKenzie 153 Grunde wurde die Einteilung des in per se rule und rule of reason entwickelt Verhalten das der per se rule unterf llt ist illegal und strafbar unabh ngig von einer gerichtlichen berpr fung der Auswirkungen die das entsprechende Verhalten auf den Markt tats chlich hat Mit der per se rule k nnen Gerichte F lle schnell erledigen in denen das angegriffene Verhalten immer als wettbewerbsfeindlich anzusehen ist Bei solchem Verhalten muss f r die Haftungsbegr ndung keine pr zise Aufkl rung des Schadens oder des gesch ftlichen Zwecks mehr erfolgen Zu den per se verbotenen Abkommen z hlen Preisabsprachen Mengenbeschr nkungen f r Absatz und Produktion horizontale Marktaufteilungen Submissionsabsprachen und der Boykott von Wettbewerbern Die per se rule ist mit dem Begriff des Hardcore Kartells des EU Rechts vergleichbar Ist eine Verhalten nicht per se nicht illegal so muss im Rahmen der rule of reason eine Gesamtabw gung getroffen werden Gepr ft wird ob das fragliche Verhalten wettbewerbsf rdernde oder wettbewerbsbeschr nkende Auswirkungen hat Die illegale Wettbewerbsbeschr nkung ist hier nicht so offenkundig wie bei der per se rule Das Gericht muss stattdessen in einer Gesamtabw gung feststellen ob der W
199. erpr fung und Zusammenfassung basierend auf US amerikanischen Buchf hrungs und Bilanzierungsvorschriften US GAAP ersch pft Bei nicht b rsennotierten Gesellschaften verlangen meist die Banken der Gesellschaft dass eine solche Pr fung durchgef hrt wird 2 Corporate Governance a Haftung der Gesellschafter Unternehmen werden meistens deshalb als Corporation gef hrt um in den Genuss der beschr nkten Haftung zu kommen Das Kapital das ein Gesellschafter der Corporation zur Verf gung stellt ist naturgem dem Verlustrisiko ausgesetzt Die Haftung der Gesellschafter f r Verbindlichkeiten oder Verluste der Corporation bersteigt jedoch grunds tzlich nicht die von ihnen erbrachte Einlage ihr Investment Respektieren die Gesellschafter aber nicht die rechtliche Selbst ndigkeit der Corporation besteht das Risiko dass Gl ubiger im Wege des Haftungsdurchgriffs auf die Gesellschafter pers nlich zugreifen k nnen piercing the corporate veil Einzelheiten zur Frage der begrenzten Haftung finden sich in Kapitel 9 Haftungsfragen b Haftung der Directors und Officers Directors und Officers trifft eine Treue und Sorgfaltspflicht gegen ber der Corporation sog fiduciary duties In diesem Rahmen m ssen sie vertretbare Unternehmensentscheidungen im Interesse der Gesellschaft treffen Sie sind der Gesellschaft au erdem zur Loyalit t verpflichtet Sie m ssen daher stets zum Wohle der Gesellschaft handeln So d rfen sie zum
200. ersammlungen die der Secretary angefertigt hatte Der Secretary ist f r die Aufzeichnungen Records der Gesellschaft zust ndig Da diese Aufzeichnungen einen Beleg f r die Eigenst ndigkeit der Gesellschaft darstellen ist es wichtig eine zuverl ssige Person zum Secretary zu ernennen Viele Unternehmen ernennen daher einen Juristen aus ihrer Rechtsabteilung oder einen externen Rechtsanwalt zum Secretary oder zum Assistant Secretary Dar ber hinaus verlangen die Gesch ftspartner einer Corporation oftmals dass der Secretary die Vertretungsmacht des Officers der namens der Gesellschaft eine Erkl rung abgibt best tigt Diese Best tigung ist keine Zweitunterschrift namens der Gesellschaft sondern vielmehr die Erkl rung des Secretary dass der Officer der das entsprechende Dokument unterschrieben hat vom Board der Corporation oder gem ihrer Satzung dazu erm chtigt wurde Dem Secretary und dem Assistant Secretary kommt also auch die Funktion zu sicherzustellen dass Handlungen der Gesellschaft ordnungsgem vorgenommen werden Im Vergleich dazu sind Gesellschafter einer Limited Liability Company deutlich weniger gef hrdet die Haftungsbeschr nkung allein dadurch zu verlieren dass sie die blichen Formalit ten und Voraussetzungen missachten die in Hinblick auf eine Vertretung der LLC oder die F hrung ihrer Gesch fte bestehen Dies liegt daran dass Gesetze ber die LLC vorsehen dass LLCs unter deutlich geringeren For
201. erschweren So erm glicht Artikel 9 UCC einem Hersteller der G ter an Vertragsh ndler in den Vereinigten Staaten auf Kredit verkauft ein so genanntes purchase money security interest an der Kaufsache zu erlangen Dem Hersteller ist das purchase money security interest solange zugewiesen bis er den vollst ndigen Kaufpreis von dem Vertragsh ndler erhalten hat Ein purchase money security interest ist vergleichsweise einfach zu erlangen Falls eine Sicherungsvereinbarung zwischen K ufer und Verk ufer getroffen Baker amp McKenzie 9 wurde tritt perfection kraft Gesetzes ein Dem Hersteller bleibt damit je nach Fallkonstellation erspart ein financing statement bei der zust ndigen Beh rde einzureichen Au erdem genie t der Inhaber eines purchase money security interests Vorrang vor Inhabern bestimmter anderer perfected security interests Dadurch wird das purchase money security interest in gewissem Masse zu einem super security interest gemacht Zusammenfassend l sst sich festhalten dass sich ein deutsches sterreichisches oder schweizerisches Unternehmen das Waren in die Vereinigten Staaten verkauft der M glichkeiten und Risiken die mit dem Erwerb von Sicherungsrechten einhergehen bewusst sein sollte Artikel 9 des UCC setzt sich aus vielschichtigen und zum Teil komplizierten Vorschriften zusammen Immer wieder unterlaufen Unternehmen Fehler beim Versuch ein security interest in den Vereinigten Staaten durch attachment und
202. erung von Aktien oder anderen Wertpapieren Anwendung 100 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika b ffentliche bernahmeangebote Sobald mehr als 5 einer bestimmten Anteilsgattung an einem b rsennotierten Zielunternehmen erworben werden muss dies gegen ber der SEC angezeigt werden Diese Anzeige muss eine Darlegung des Erwerbszwecks beinhalten ffentliche bernahmeangebote unterliegen der Regulierung durch Bundeswertpapierrecht einschlie lich der Bestimmungen gegen Betrug In einigen Bundesstaaten existieren Vorschriften die feindliche bernahmeangebote gegen ber einheimischen Unternehmen erschweren Zudem haben Unternehmen in ihren Satzungen Beschr nkungen in Bezug auf ffentliche bernahmeangebote vorgesehen und Verteidigungsmittel eingerichtet 3 Fusionen H ufig ist es einfacher mit einer b rsennotierten Corporation zu fusionieren als ein bernahmeangebot f r deren Aktien auszusprechen auch wenn wie unten weiter ausgef hrt werden wird Fusionen zeitaufwendiger sind Bei einer Fusion handelt es sich um den Zusammenschluss zweier oder mehr Gesellschaften Dabei wird ein nicht US amerikanischer K ufer regelm ig nicht direkt mit dem Zielunternehmen fusionieren sondern daf r blicherweise eine US amerikanische Tochtergesellschaft als Fusionspartner gr nden Die Fusion mit einer b rsennotierten Gesellschaft erfordert die Zustimmung der Aktion re der zu erwerbenden Gesellschaft aufgrund eines ents
203. es unbeachtlich ob Verbindlichkeiten der Verk uferin auf die K ufergesellschaft bergegangen sind Die K ufergesellschaft soll danach wegen Verletzung einer ihr selbst obliegenden Warnpflicht in Anspruch genommen werden k nnen Die Voraussetzungen hierf r sind 1 die K ufergesellschaft nutzt den Goodwill der Verk uferin 2 die K ufergesellschaft tritt als ein mit der Verk uferin identisches Unternehmen auf 3 die K ufergesellschaft bernimmt Pflichten der Verk uferin wie zum Beispiel den Kundenservice und 4 die K ufergesellschaft hatte von der Fehlerhaftigkeit der Produkte Kenntnis oder wird von Rechts wegen so behandelt Da diese Form der Successor Liability auf dem Rechtsverh ltnis zwischen der K ufergesellschaft und den bernommenen Kunden beruht kommt es nicht darauf an ob die Verk uferin ihren Gesch ftsbetrieb eingestellt hat Es ist daher bei der Errichtung der US amerikanischen Tochtergesellschaft wichtig zu bedenken in welchem Ausma Kunden von der Verk uferin bernommen werden Je st rker die Kunden bernahme beschr nkt wird desto gr er ist der Schutz vor der Successor Liability wegen einer Produktwarnpflichtverletzung Da aber in den meisten F llen Kunden bernommen werden sollen sollte die Verk uferin vertraglich verpflichtet werden die K ufergesellschaft von einer derartigen Successor Liability freizustellen Eine Successor Liability wegen Verletzung der Produktwarnpflicht besteht unabh ng
204. es Asset Deals l st die bertragung von Grundbesitz bundesstaatliche und rtliche Grunderwerbssteuern aus wobei diese 126 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika mit einigen Ausnahmen blicherweise erheblich geringer sind als in einer Vielzahl anderer L nder 2 Immaterielle Verm genswerte In vielen Unternehmen stellen immaterielle Verm genswerte einen wesentlichen Teil des Unternehmenswerts dar Der Unternehmensk ufer sollte eine umfassende Pr fung hinsichtlich der Rechtstr gerschaft der immateriellen Verm genswerte wie Markennamen und Patente vornehmen und sicherstellen dass die Rechtsinhaberschaft hinsichtlich dieser Werte im Fall eines Asset Deals wirksam auf ihn bertragen werden kann Ein nicht US amerikanischer K ufer kann dabei insbesondere ein Interesse daran haben festzustellen inwieweit die erworbenen Immaterialg terrechte im Ausland Schutz genie en Zudem hat er sicherzustellen dass alle erforderlichen Zustimmungen zur bertragung der Immaterialg terrechte erteilt wurden Dies kann auch im Fall von Share Deals f rderlich sein falls eine Lizenz bei erheblicher Ver nderung der Beherrschungsstruktur des Zielunternehmens k ndbar ist Ein im Rahmen von Unternehmensk ufen durch nicht US amerikanische K ufer h ufig auftretender Streitpunkt ist die Weigerung des Verk ufers eine Garantie dahin abzugeben dass seine Patente g ltig sind eine derartige Garantie geht n mlich weit ber die blo e Zus
205. es generell zul ssig dass eine US Tochtergesellschaft nur einen einzigen Director hat Hat die Gesellschaft aber mehrere Directors werden die gesellschaftsrechtlichen Formalit ten eher eingehalten was dazu f hrt dass die Gesellschaft unabh ngig gef hrt wird Wenn diese Directors als Board oder als Ausschuss des Boards also als 236 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Kollegialorgan Budgets und Strategien festlegen gen gt dies in der Regel den gesellschaftsrechtlichen Formalit ten selbst wenn die entsprechenden Beschl sse einvernehmlich gefasst werden Wenn auf diese Art Beschl sse herbeigef hrt werden sind dies allein Beschl sse der Tochtergesellschaft und nicht solche der Muttergesellschaft Sie unterstreichen zus tzlich die Unabh ngigkeit der Gesch ftsf hrung der US amerikanischen Tochter Directors einer US amerikanischen Corporation handeln ausschlie lich als Kollegialorgan Sie k nnen nicht einzeln die Gesellschaft vertreten Die Directors trifft gegen ber den Anteilseignern eine Treuepflicht Fiduciary Duty Sie sind daher nicht berechtigt sich von anderen Directors oder von Dritten bei Abstimmungen vertreten zu lassen Normalerweise bertr gt das Board of Directors die Verantwortung f r das Tagesgesch ft an die Officer der Gesellschaft Zu den Officers z hlen in der Regel der President ein oder mehrere Vice Presidents ein oder mehrere Secretaries und der Treasurer Die Officers werden vom Board
206. esondere Gewinnverteilungsschl ssel vereinbart m ssen diese in umfangreicheren Regelungen im Joint Venture Vertrag ber cksichtigt werden Bei der Liquidation eines steuerlich transparenten Joint Ventures wird das nach der Begleichung der Schulden verbleibende Verm gen unter den Joint Venture Partnern nach Ma gabe des Verh ltnisses der Kapitalkonten verteilt d Aussch ttungen Bei allen US amerikanischen Gesellschaftsformen lassen sich Aussch ttungen an die Gesellschafter recht flexibel vornehmen Gegenw rtige Gewinne und solche vergangener Gesch ftsjahre stehen f r Aussch ttungen zur Verf gung Corporations k nnen sogar auch das bei der Ausgabe von Shares erzielte Agio aussch tten Mit Ausnahme der Corporation k nnen US amerikanische Gesellschaften all die ihnen zur Verf gung stehenden Mittel aussch tten solange eine Aussch ttung nicht die Insolvenz der Gesellschaft nach sich zieht Bei steuerlich transparenten Gesellschaftsformen die selbst keiner Besteuerung unterliegen ist es ratsam zu vereinbaren dass j hrlich insoweit eine Aussch ttung in einer H he vorgenommen Baker amp McKenzie 71 wird die den Gesellschafter die Bezahlung der auf ihren Gewinnanteil entfallenden Steuer erm glicht Dar ber hinaus k nnen sich die Joint Venture Partner auch auf eine allgemeine Aussch ttungspolitik f r weitergehende Aussch ttungen einigen wenn f r derartige Aussch ttungen ausreichend Cash Flow vorhanden ist e Buchf
207. estellt werden da sie die Erfolgsaussichten im Falle einer Produkthaftungsklage erheblich verbessern kann Die Vertragsgestaltung mit US Kunden Zulieferern und Vertriebsgesellschaften durch Allgemeine Gesch ftsbedingungen bzw Individualvertr ge sollte optimiert sein damit im Falle einer Produkthaftungsklage das Haftungsrisiko im Verh ltnis zum Vertragspartner begrenzt auf diesen abgew lzt oder zumindest durch diesen mitgetragen werden kann S mtliches an der Entwicklung Herstellung Vermarktung und am Verkauf des Produktes beteiligtes Personal muss nicht nur ordnungsgem geschult und berwacht werden sondern bei den einzelnen an der US Produktion beteiligten Mitarbeitern sollte dar ber hinaus das Bewusstsein des US Produkthaftungsrisikos geschaffen werden z B in Form von externen oder internen Lehrg ngen nur so kann beispielsweise das Risiko der arg und achtlosen Abgabe von produktbezogenen Garantieversprechen auf der Unternehmens Webseite via E Mail in Brosch ren oder gar m ndlich minimiert werden Baker amp McKenzie 185 Vorschnelle Einlassungen und berreaktionen k nnen die Verteidigung erheblich erschweren V Fazit Das US Produkthaftungsrecht stellt kl gerischen Anw lten und deren Mandanten aufgrund seiner materiellrechtlichen und prozessualen Besonderheiten eine besonders scharfe Waffe gegen Hersteller und andere sich in der Absatzkette befindliche Unternehmen zur Verf gung
208. ettbewerb behindert wird oder ob sich die vermeintliche Beschr nkung als F rderung des Wettbewerbs herausstellt Section 2 Sherman Act vom Regelungsgehalt mit 19 GWB und Art 102 AEUV vergleichbar stellt die versuchte Bildung von Monopolen unter Strafe Dabei wird die Monopolisierung monopolization durch einen Akteur allein oder im Verbund von mehreren erfasst F r den Vorwurf von monopolization gen gt schiere Marktmacht nicht aus es muss der Wille bestehen mit wettbewerbsfeindlichen Methoden diese Marktmacht zu erlangen Das Monopolisierungsverbot erfasst Ausschlie lichkeits und Koppelungsvertr ge sowie den Missbrauch von Schutzrechten Ebenfalls unter Section 2 gefasst werden Diskriminierungsf lle in denen ein Monopolist eine f r den Markteintritt wichtige Einrichtung 154 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika betreibt die nicht dupliziert werden kann und die der Monopolist den Konkurrenten vorenth lt B Clayton Act 24 Jahre nach Erlass des Sherman Act wurde dieser durch den Clayton Act 1914 erg nzt Eigene Verbotstatbest nde werden im Clayton Act in den Sections 2 3 7 und 8 aufgestellt Section 2 verbietet Preisdiskriminierung wenn dadurch der Wettbewerb geschw cht werden k nnte Section 3 besch ftigt sich mit sogenannten tying agreements und exclusive dealing agreements Section 8 regelt wann Aufsichtsratsmitglieder und Vorst nde in mehreren Unternehmen gleichzeitigt besch ftigt sein d rfen A
209. fbewahrung der Unterlagen einer Person zu bertragen zum Beispiel einem Produkthaftungsbeauftragten im Unternehmen wobei dieser Aufgabe im Hinblick auf das US Produkthaftungsrisiko entscheidende Bedeutung zukommt Oftmals kann der Ausgang eines Prozesses davon abh ngen ob produktbezogene Unterlagen zur Verf gung stehen oder nicht E Vertragsgestaltung Die sorgf ltige Vertragsgestaltung mit US Kunden zum Beispiel Vertriebsgesellschaften H ndler oder Endabnehmer sollte f r den Hersteller ebenso zum Portfolio von Pr ventiv und Sicherheitsma nahmen f r den US Markt geh ren wie die anderen bereits oben erw hnten Ma nahmen Auch wenn die US Produkthaftung grunds tzlich durch vertragliche Vereinbarung nicht komplett ausgeschlossen werden kann so stehen dem Hersteller jedoch zahlreiche vertragsgestalterische Mittel zur Verf gung um seine Haftung im Verh ltnis zum Vertragspartner zu begrenzen oder auf diesen abzuw lzen zum Beispiel durch limitation of liability disclaimer of warranty oder indemnification Klauseln Dar ber hinaus besteht grunds tzlich die M glichkeit die Geltung eines f r den Hersteller vorteilhaften Rechts und gegebenenfalls alternative Formen der Streitschlichtung bzw entscheidung wie beispielsweise Mediation oder Schiedsverfahren zu vereinbaren Von derartigen Gestaltungsoptionen kann der Hersteller sowohl in seinen Allgemeinen Gesch ftsbedingungen AGB als auc
210. ffe in die Privatsph re sollten Arbeitnehmer ebenfalls informiert werden um das Aufkommen von berechtigten Datenschutzerwartungen zu verhindern Belehrungen sind auch n tig was E Mail Filter Telefon berwachung Videokameras und andere technologische berwachungsma nahmen betrifft Halten Sie Datenschutz und Wettbewerbsrecht im Zusammenhang mit Werbema nahmen ein Bieten Sie effektive Optionen an womit Empf nger weitere Werbe E Mails abbestellen k nnen Achten Sie Abbestellungen Belehren Sie Verbraucher in Kalifornien bzgl Datenaustausch zu Werbezwecken Baker amp McKenzie 277 www bakermckenzie com Baker amp McKenzie has been global since inception Being global is part of our DNA Our difference is the way we think work and behave we combine an instinctively global perspective with a genuinely multicultural approach enabled by collaborative relationships and yielding practical innovative advice Serving our clients with more than 4 000 lawyers in over 40 countries we have a deep understanding of the culture of business the world over and are able to bring the talent and experience needed to navigate complexity across practices and borders with ease 2013 Baker amp McKenzie All rights reserved Baker amp McKenzie International is a Swiss Verein with member law firms around the world In accordance with the common terminology used in professional service organizations reference to a pa
211. fft Einzelheiten folgen unten unter Finanzierung 22 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika 7 Bar und Sacheinlagen Einlageleistungen durch Dienstleistungen Shares k nnen gegen Bareinlage gegen Leistung von unbeweglichem oder beweglichem Verm gen gegen Schuldscheine oder gegen bereits erbrachte Dienstleistungen ausgegeben werden Bei der Ausgabe von Shares mit Nennwert Par Shares muss dieser Wert durch die Einlageleistung gedeckt sein Shares d rfen nicht gegen Dienstleistungen ausgegeben werden die noch nicht erbracht worden sind Sacheinlagen brauchen nicht durch einen Sachverst ndigen bewertet werden Ebenso wenig ist eine gerichtliche Zustimmung zur Sacheinlageleistung erforderlich Nach dem Recht der meisten Bundesstaaten werden Sacheinlagen vom Board of Directors abschlie end bewertet Diese Bewertung ist vorausgesetzt es liegt kein Betrug vor verbindlich 8 Einschr nkungen bei der Anteils bertragung Nach US amerikanischem Gesellschaftsrecht bestehen kaum Beschr nkungen f r die bertragung von Shares Bei Corporations mit mehr als einem Gesellschafter bei denen die pers nliche Verbindung der Gesellschafter im Vordergrund steht closely held corporations bestehen aber praktische Bed rfnisse die freie bertragbarkeit der Shares einzuschr nken Entsprechende Vertr ge zwischen den Gesellschaftern sind wirksam und k nnen die bertragbarkeit auf folgende Arten einschr nken a Zustimmungsvorbeh
212. finanzielle Kontrolle ber das Zielunternehmen muss bis zum Ablauf des Vollzugsverbots beim Verk ufer verbleiben Der relevante Stichtag des Erwerbs kann jedoch r ckwirkend auf ein Datum festgelegt werden das vor dem Ablauf des Vollzugsverbots liegt um dem Erwerber den Gewinn der Zielgesellschaft w hrend des Vollzugsverbots zug nglich zu machen sollte die Transaktion im nachhinein vollzogen werden Macht das Department of Justice oder die FTC von dem Recht Gebrauch w hrend des Vollzugsverbots weitere Informationen zu verlangen verl ngert sich das Vollzugsverbot so lange bis die abgefragten Informationen bereitgestellt sind Ein derartiger Second Request kann f r das betroffene Unternehmen sehr beschwerlich und zeitaufwendig sein Die Parteien eines Zusammenschlussvorhabens sind daher in der Regel geneigt die Transaktion mit der Beh rde zu besprechen und zus tzliche Informationen zur Verf gung zu stellen um einen Second Request zu vermeiden Insbesondere wenn es sich um einen zeitkritischen Zusammenschluss handelt sollten die Parteien Baker amp McKenzie 99 sicherstellen dass die offen gelegten Informationen akkurat und vollst ndig sind Hard Scott Rodino Anmeldungen sind vertrauliche Vorg nge Weder best tigen noch dementieren die US amerikanischen Beh rden dass eine Anmeldung eingereicht worden ist es sei denn die Zusammenschlussbeteiligten haben eine Verk rzung des Vollzugsverbots beantragt Anmeldungen gef hrde
213. ft Deshalb schreiben Gesetze in vielen Einzelstaaten vor dass Sozialversicherungsnummern nur verschl sselt kommuniziert werden d rfen nicht komplett als Aktenzeichen oder Zugangscode eingesetzt werden sollen und bei Verlust dem Betroffenen sofort Anzeige zu machen ist V Datenschutzrecht der Einzelstaaten Spezialgesetze ber die vorgenannten Arten von Gesetzen hinaus finden sich allerlei Spezialgesetze die gerade europ ische Unternehmen berraschend finden k nnen Zum Beispiel ist es nach dem California Song Beverly Credit Card Act schon seit dem Jahr 1992 Einzelh ndlern grunds tzlich verboten von Kreditkarteninhabern personenbezogene Daten zu sammeln es sei denn es ist zur Abwicklung der betreffenden Transaktion erforderlich Die Einwilligung des Betroffenen wirkt nicht rechtfertigend Das Gesetz zielte urspr nglich auf die Praxis personenbezogene Daten auf die Kreditkartenbelege zu drucken was unn tige Sicherheitsrisiken hervorrief Es wurde aber so weit formuliert und vor Gericht ausgelegt dass eine Vielzahl von Einzelh ndlern mit verschiedenen Kundenbindungs und Marktforschungsprogrammen Millionenbetr ge f r Sammelklagen aufwenden mussten Mindestens 13 andere Einzelstaaten sind Kaliforniens Beispiel gefolgt und haben hnliche Gesetze erlassen Ebenfalls aus Kalifornien stammt das Shine the Light Law Hiernach m ssen Unternehmen offenlegen ob sie bestimmte Arten von Verbraucherdaten anderen Unternehm
214. fterversammlung ist folgendes zu beachten a Einberufung Die Gesellschafterversammlung muss in bereinstimmung mit den Bylaws und den einschl gigen Regelungen des jeweiligen Bundesstaates und grunds tzlich mit einer Frist von mindestens zehn und h chstens 60 Tagen einberufen werden Das US amerikanische Wertpapierrecht kann abweichende Fristen vorsehen die vorrangig zu beachten sind Ein Gesellschafter kann entweder ausdr cklich auf eine ordnungsgem e Einberufung verzichten oder aber auch konkludent wenn er an der Versammlung teilnimmt und die mangelhafte Einberufung nicht ausdr cklich r gt b Beschlussf higkeit Nach dem Recht der meisten Bundesstaaten ist die Versammlung beschlussf hig wenn die Mehrheit der stimmberechtigten Anteile vertreten ist es sei denn f r den zu fassenden Beschluss ist eine gr ere Stimmenmehrheit erforderlich In Delaware kann in der Gr ndungsurkunde Certificate of Incorporation oder in den Bylaws Baker amp McKenzie 27 festgelegt werden dass die Beschlussf higkeit schon bei Teilnahme von nur einem Drittel der stimmberechtigten Anteile gegeben ist c Stimmrechtsvollmacht Proxy Die Gesellschafter k nnen sich bei den Abstimmungen auch vertreten lassen Die durch einen Bevollm chtigten vertretenen Stimmrechte werden bei der Ermittlung der Beschlussf higkeit mitgez hlt Stimmrechtsvollmachten sind grunds tzlich widerruflich und verlieren automatisch ihre G ltigkeit wenn ein
215. g nstigen den Gesellschafter die Muttergesellschaft trifft Entscheidungen f r die Tochtergesellschaft die Gesch fte von Mutter und Tochtergesellschaft sind aufgrund von Verm gensvermischung wechselseitigen Beziehungen oder gemeinsamer Gesch ftsf hrung und berwachung derart miteinander verzahnt dass nur noch von einem Unternehmen gesprochen werden kann und die Tochtergesellschaft erzielt keine Gewinne Zu betonen ist hinsichtlich dieser Rechtslage in den Bundesstaaten dass Bundesgerichte andere Bewertungen der Rechtsfrage vornehmen und eigenst ndige Merkmale entwickeln k nnen wenn ber Haftungsdurchgriffe im Zusammenhang mit der Durchsetzung von Bundesrecht zu entscheiden ist Die vorliegende Darstellung basiert auf Entscheidungen von Gerichten der Bundesstaaten Bundesgerichte stellen meist auf dieselben Merkmale ab tendieren aber manchmal auch dazu einen Haftungsdurchgriff zu bejahen wenn dies der Verfolgung bundesgesetzlicher Ziele dient Dies gilt insbesondere f r F lle in denen es um umweltrechtliche Fragen oder um Arbeitgebersozialleistungen geht Nicht alle der oben genannten Merkmale m ssen vorliegen damit ein Haftungsdurchgriff zugelassen wird und nicht allen Merkmalen kommt die gleiche Bedeutung bei der Entscheidung dieser Frage zu Normalerweise spielt ein Merkmal f r sich allein keine entscheidende Rolle Tats chlich ist es regelm ig normal dass einige Merkmale 226 Baker amp Mc
216. g statement ist ein ausgef lltes Formular aus dem sich zumindest die folgenden Angaben ergeben m ssen Name und Anschrift von Kreditgeber und Kreditnehmer Beschreibung des Sicherungsgegenstands Klarstellung ob der Sicherungsgeber eine nat rliche oder eine juristische Person ist Auf hnliche Weise wird ein security interest wieder gel scht wenn die zugrundeliegende Sicherungsvereinbarung erlischt Hier wird f r das entsprechende financing statement ein korrespondierendes Baker amp McKenzie 143 termination statement auch Form UCC 3 genannt eingereicht Dies kann auch der Sicherungsgeber tun Beide Registrierungen werden dann von einem lien search report erfasst Zu beachten ist allerdings dass die Registerbeh rde die Richtigkeit dieser Einreichungen nicht berpr ft Deshalb mag der neue Kreditgeber gelegentlich den Nachweis verlangen dass die zugrundeliegende Sicherungsvereinbarung des fr heren Kredits auch tats chlich erloschen ist Der Kreditnehmer sollte daher bei Auslaufen einer Finanzierung immer eine dementsprechende Best tigung von dem fr heren Kreditgeber anfordern und sp ter zur Hand haben Eine weitere Methode perfection zu erreichen ist Kontrolle ber den Verm gensgegenstand Diese Methode findet in erster Linie bei der Verpf ndung von Bankkonten Anwendung Hier erh lt der Kreditgeber Kontrolle im allgemeinen durch einen dreiseitigen Vertrag account control agreement wonach der Kreditnehmer
217. ge in den Vereinigten Staaten sehen n mlich normalerweise vor dass der Kreditnehmer f r die Existenz eines solchen perfected first priority security interest verantwortlich ist und dass der Anwalt des Kreditnehmers eine legal opinion abgeben muss die dies best tigt Ein deutsches sterreichisches oder schweizerisches Unternehmen das in den Vereinigten Staaten einen Kredit aufnimmt sollte sich daher ber die Bestellung von Sicherungsrechten eingehend beraten lassen Artikel 9 des UCC setzt sich aus vielschichtigen und zum Teil komplizierten Vorschriften zusammen Ein Versto gegen vertragliche Verpflichtungen bei der Gew hrung von Sicherheiten f hrt im allgemeinen zu einer K ndingsm glichkeit des Kreditgebers falls M ngel in der Bestellung nicht umgehend behoben werden Dies kann gelegentlich schwierig und mit unn tigem Aufwand verbunden sein Il Verbriefung Securitization von Handelsforderungen Die Verbriefung von Handelsforderungen hat in den Vereinigten Staaten eine Tradition von mehreren Jahrzehnten Dementsprechend sind Transaktionsstrukturen und Vertragsmuster gut entwickelt Daneben gibt eine gefestigte Rechtsprechung den Kreditgebern die n tige Rechtssicherheit und tr gt zu niedrigen Finanzierungskosten bei A Vergleich mit anderen Formen der Fremdfinanzierung Wie in Europa so gibt es nat rlich auch in den Vereinigten Staaten Liquid tsbeschaffung ber Factoring also den Verkauf der Handelsforderungen Der
218. gern wird nicht verlangt dass sie unfehlbar sind sondern nur dass sie nach ihrem besten Wissen und ihren besten F higkeiten vern nftige Gesch ftsentscheidungen treffen und im besten Interesse des Joint Ventures und der Joint Venture Partner handeln Diese Pflichten der Manager bestehen zugunsten des Joint Ventures und dessen Partnern nicht aber zugunsten weiterer Personen wie zum Beispiel Arbeitnehmern Kunden oder der Allgemeinheit Die Manager sind nicht immer und allgemein daf r verantwortlich wenn eine Unternehmung scheitert Sie haben nur eigene kriminelle Handlungen zu verantworten und k nnen pers nlich haftbar gemacht werden wenn sie andere fahrl ssig verletzen Dagegen k nnen sie nicht f r Straftaten des Joint Ventures zur Verantwortung gezogen werden es sei denn sie sind aktiv beteiligt oder verschlie en sich trotz sich aufdr ngender Anhaltspunkte dem Fehlverhalten anderer und schreiten gegen dieses nicht ein Daher wird in den Vereinigten Baker amp McKenzie 79 Staaten im Gegensatz zu Europa ein strafrechtliches Ermittlungsverfahren auch nicht in jedem Fall gegen den Chief Executive Officer eines Joint Ventures eingeleitet In Preisabsprachef llen konzentrieren sich die Beh rden oftmals auf die Angeh rigen des Managements die direkt an der Preisabsprache beteiligt sind w hrend nicht unbedingt auch ein Verfahren gegen den Chief Executive Officer eingeleitet wird Als Beg nstigte k nnen die Inhab
219. gsentscheidung erst getroffen werden nachdem alle Informationen in Bezug auf den Arbeitnehmer sorgf ltig untersucht wurden Auch wenn das Arbeitsrecht den Arbeitgeber weder auf Bundes noch Bundesstaatenebene verpflichtet fair zu sein d h die Gesetze verpflichten die Unternehmen allein von Diskriminierungen Abstand zu nehmen werden Arbeitgeber die ein faires Verhalten an den Tag zu legen suchen weniger verklagt Diejenigen die verklagt werden verlieren die Prozesse nicht so h ufig Grund hierf r ist dass Geschworenengerichte ein unfaires Verhalten des Arbeitgebers h ufig mit Diskriminierung des Arbeitnehmers gleichsetzen Mithin riskiert der Arbeitgeber eine haftungsrechtliche Verantwortlichkeit wenn die ausgesprochene K ndigung einen Fairness Test nicht besteht Das gilt umso mehr in F llen in denen der betroffene Arbeitnehmer durch das Diskriminierungsrecht des Bundes oder der einzelnen Bundesstaaten gesch tzt ist Es ist weiterhin f r Arbeitgeber wichtig eine K ndigung ohne Verz gerung auszusprechen wenn die K ndigungsentscheidung getroffen wurde Arbeitgeber die mit dem Ausspruch der K ndigung zu lange warten schw chen ihre Position im Prozess Die Verz gerung der K ndigung sendet ein falsches Signal an den Arbeitnehmer aus der verst ndlicherweise annimmt sein Verhalten sei akzeptabel gewesen Baker amp McKenzie 209 Arbeitgeber sollten den Arbeitnehmer von der K ndigungsentscheidung pers nlich benach
220. gung auch zu erwerben Aus diesen Gr nden raten US amerikanische Rechtsanw lte ihren Mandanten in der Regel davon ab ein Andienungs oder ein Vorkaufsrecht in den Joint Venture Vertrag aufzunehmen Stattdessen werden regelm ig angemessene Ausstiegsmechanismen im Rahmen von K ndigungsregelungen vereinbart Diese sind im Folgenden beschrieben b Andere Ausstiegsmechanismen Es ist m glich dass ein Joint Venture Vertrag gar keine Ausstiegsm glichkeit vorsieht Die Partner k nnen eine zeitlich unbefristete Beteiligung eingehen und jeden Ausstieg von der Verhandlung und dem Abschluss einer einvernehmlichen Regelung abh ngig machen Meistens m chten die Partner jedoch ein irgendwie Baker amp McKenzie 87 geartetes Ausstiegsrecht aufnehmen Eine bliche Ausstiegsm glichkeit besteht dann wenn die Partner ber wesentliche Gesch ftsf hrungsfragen keine Einigung erzielen k nnen und eine Pattsituation eintritt die auch nach Aussch pfung aller unverbindlichen Streitschlichtungsmechanismen fortbesteht Nach dem Recht der meisten Bundesstaaten begr ndet eine Pattsituation die es praktisch unm glich macht die gemeinsame Unternehmung fortzuf hren ohnehin ein Recht auf gerichtliche Aufl sung des Joint Ventures Infolge der Aufl sung wird das Gesch ft abgewickelt die Gl ubiger befriedigt und die Gesellschaft liquidiert Der Liquidations berschuss wird unter den Partnern verteilt Wenn die Unternehmung des Joint Ventures erfolg
221. h auf eine mehrere oder s mtliche dieser Grundlagen st tzt Baker amp McKenzie 165 A Fahrl ssigkeit Grunds tzlich haftet jedes Unternehmen f r eigenes fahrl ssiges Verhalten Aus rechtlicher Sicht handelt ein Hersteller fahrl ssig wenn er im Rahmen des Herstellungsprozesses nicht mit derjenigen Sorgfalt und Umsicht und mit demjenigen Sachverstand t tig wird die bzw der von einem vern nftigen sachverst ndigen und umsichtigen Hersteller zu verlangen ist Es sind unz hlige Sachverhalte denkbar die einen Fahrl ssigkeitsvorwurf bei der Herstellung von Produkten begr nden k nnen So handelt ein Hersteller zum Beispiel grunds tzlich dann fahrl ssig wenn er seine Produkte oder etwaige von Dritten bezogene Bauteile nicht ausreichend auf ihr Gefahrenpotential pr ft Gleiches gilt wenn er seine Produkte nicht weitergehend testet soweit derartige Tests notwendig erscheinen um die Sicherheit des Produktes zu gew hrleisten Der Umfang der Pr f und Testpflichten des Herstellers h ngt vom Einzelfall ab Ob Fahrl ssigkeit vorliegt ist in der Regel eine Tatsachenfrage die im US amerikanischen Recht entweder vom Einzelrichter oder auf Verlangen der Parteien von einer Jury entschieden wird die aus sechs bis zw lf Geschworenen aus einer bestimmten Gemeinde besteht B Garantieverletzung Beim Warenkauf werden im US amerikanischen Recht ausdr ckliche und konkludente Garantieversprechen unterschieden Ein ausdr
222. h den Grunds tzen der Durchgriffshaftung zu einer pers nlichen 40 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Haftung des Ein Mann Gesellschafters kommt Einzelheiten zur Frage der begrenzten Haftung finden sich in Kapitel 9 Haftungsfragen Ist eine Corporation das einzige Mitglied so kann es vorzugsw rdig sein die vertraute Form der LLC nach dem Corporate Modell zu w hlen Ein ausl ndischer Investor wird es unter Umst nden bevorzugen die LLC von einem oder mehreren Managern leiten zu lassen denen eine hnliche Funktion zukommt wie den Gesch ftsf hrern in bestimmten europ ischen Gesellschafts formen In diesem Fall w rden der oder die Manager weniger im Rahmen von Sitzungen t tig werden sondern vielmehr einzeln die LLC bei Gesch ften mit Dritten vertreten B Gr ndung einer LLC 1 Gr ndungsort Da es kein bundeseinheitliches ZLC Gesetz gibt sind die Regelungen ber Gr ndung und Betrieb von LLCs wie auch bei Corporations im weiten Umfang den einzelnen Bundesstaaten berlassen Eine LLC kann unter dem Recht des einen Bundesstaates errichtet werden ihren Sitz aber in einem anderen Bundesstaat haben Voraussetzung f r die Anerkennung der LLC ist dass sie in jedem Staat in dem sie gesch ftlich t tig wird dazu nach den dortigen Zulassungsvorschriften berechtigt ist Dies erm glicht es Investoren das f r sie am besten passende Regelungsmodell der jeweiligen Bundesstaaten auszuw hlen Meist kommt der Wahl de
223. h in Individualvertr gen mit US Vertragspartnern Gebrauch machen Bei der Verwendung von AGB kann sich im Gegensatz zum Baker amp McKenzie 183 Individualvertrag vorab jedoch die Problematik ergeben ob und inwieweit sie berhaupt Vertragsbestandteil geworden sind Diese als Battle of the Forms bezeichnete Problematik tritt in der Regel in Situationen auf in denen der US Vertragspartner des ausl ndischen Herstellers die Produkte gem seiner blicherweise verwendeten US Terms and Conditions bestellt der ausl ndische Hersteller im Gegenzug jedoch seine Produkte unter Beif gung seiner eigenen AGB die gegebenenfalls ins Englische bersetzt wurden liefert wobei die AGB des US Vertragspartners inhaltlich wesentliche Unterschiede zu denen des Herstellers aufweisen Im Verlaufe der Transaktion gehen beide Unternehmen entweder davon aus dass die jeweils eigenen AGB Geltung finden oder sie sind sich der Existenz von Diskrepanzen der jeweiligen AGB bewusst hoffen aber dass schon nichts passieren wird Soweit es in der Folgezeit allerdings entgegen den Erwartungen der Parteien zu einem Rechtsstreit zwischen diesen beiden Unternehmen kommt zum Beispiel ber den Inhalt von Garantien oder beide Unternehmen in einen Rechtsstreit mit Dritten involviert werden zum Beispiel wenn ein Produktbenutzer beide Unternehmen wegen eines angeblichen Produktfehlers in Anspruch nimmt so stellt sich im Innenverh ltnis der
224. haftlich sinnvoll sein ausstehende Anleihen vor ihrer F lligkeit zur ckzukaufen insbesondere wenn sie am Markt mit einem Abschlag gehandelt werden Dies ist durchaus blich Es gilt jedoch zu bedenken dass die US Gesetze eine Reihe von Vorschriften zum R ckkaufsverfahren beinhalten So ist es beispielsweise nicht erlaubt den R ckkauf eines erheblichen Anteils der ausstehenden Anleihe nur mit einem oder einer kleinen Gruppe der Investoren zu vereinbaren Vielmehr muss das R ckkaufsangebot an alle Investoren zu den gleichen Konditionen gemacht werden so dass es zu keiner Bevorzugung kommt Bei Annahme durch die Investoren ist das R ckkaufsangebot dann bindend Es kann jedoch mit einer Obergrenze versehen werden so dass bei berzeichnung nur ein anteiliger R ckkauf von jedem Investor erfolgt Im brigen muss man m glicherweise auch die Ratingagenturen mit in den Prozess einbeziehen Falls sie einen R ckkauf als unfreiwillige Umschuldung und damit als Zeichen der Schw che ansehen kann es zu einer Beeintr chtigung der Ratings des Unternehmens kommen Diese Bedenken sollten schon im Vorfeld eines R ckkaufs ausger umt werden 152 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Kapitel 6 Kartellrecht In den Vereinigten Staaten ist zwischen dem Bundeskartellrecht und dem jeweiligen Kartellrecht der Einzelstaaten zu unterscheiden Das Recht der Einzelstaaten geht regelm ig mit dem Bundesrecht einher Zu meist aber nicht ausschlie
225. haftungsverfahren in den Medien insbesondere wegen ihrer hohen Schadensersatzsummen f r Aufsehen Ursache hierf r ist unter anderem die im Gegensatz zu vielen anderen L ndern besonders scharfe Ausformung des US Produkthaftungsrechts die sich sowohl auf materiell rechtlicher z B Existenz besonderer Schadensarten wie punitive damages emotional distress und loss of consortium als auch auf proze rechtlicher Ebene z B pre trial discovery expert discovery Jury Verfahren und class actions sowie im Bereich des Standesrechts z B Zul ssigkeit von Erfolgshonoraren bemerkbar macht Hinzu kommt dass im Gegensatz zum deutschen Recht selbst die im US Zivilprozess obsiegende Partei jedenfalls im Grundsatz mangels Kostenr ckerstattungspflicht der unterliegenden Partei ihre eigenen Rechtsanwaltsgeb hren selbst zu tragen hat American Rule of Costs Versch rft wird diese Situation weiter dadurch dass in den Vereinigten Staaten bislang kein einheitlich geltendes Bundesprodukthaftungsgesetz existiert Da die Vereinigten Staaten ein f derales Rechtssystem haben gilt neben dem Bundesrecht das jeweils eigene Recht der 50 Bundesstaaten und der Territorialgebiete sowie dem District of Columbia Obwohl manche haftungsrelevante Gesch ftst tigkeit sowohl auf Bundesebene als auch auf Ebene der Bundesstaaten eine Regelung erfahren hat steht den Bundesstaaten traditionell das Recht zu bestimmte Rechtsfragen in alleiniger
226. he Rechtsunsicherheit best nde wie elterliche Einwilligung einzuholen ist reicht eine Email aus oder muss der Betreiber die Identit t und wom glich das Sorgerecht berpr fen und welche technischen Ma nahmen ergriffen werden m ssen um Kinder unter 13 Jahren von der Webseiten Nutzung auszuschlie en falls Eltern nicht einwilligen Baker amp McKenzie 269 Il Datenschutzrecht der Einzelstaaten Common Law Das Zivilrecht der Einzelstaaten ist durch den gemeinsamen Ursprung im englischen Common Law und verschiedene Harmonisierungsinitiativen in vielen Bereichen hnlich So gibt es in den meisten Staaten die folgenden vier privacy torts A Eindringen in Privatsph re intrusion upon seclusion Betroffene k nnen Schadensersatz und Unterlassungsverf gungen verlangen wenn jemand in ihre Privatsph re eindringt insbesondere in Form von Hausfriedensbruch dabei berechtigte Datenschutzerwartungen verletzt und physische oder psychische Sch den zuf gt und zwar in einer Art und Weise die ein objektiver Dritter als h chst anst ig empfinden w rde bergriffe durch Sensationsjournalisten werden zum Teil zus tzlich durch Spezialgesetze behandelt vor allem das Nachstellen mit Teleobjektiven B Ver ffentlichung h chstpers nlicher Angelegenheiten Public Disclosure of Private Matters Betroffene k nnen Schadensersatz und Unterlassungsverf gungen verlangen wenn jemand h chstpers nliche Privatangelegenheiten ff
227. heitserwartungen eines gew hnlichen Verbrauchers entsprechen um nicht fehlerhaft zu sein Dieser Ansatz hat das Recht vieler anderer Bundesstaaten beeinflusst Kaum ein Bundesstaat hat ihn allerdings bernommen Die verschuldensunabh ngige Produkthaftung ist bei Kl gern insbesondere wegen der Beweislastverteilung beliebt Der Kl ger muss nur beweisen dass er durch ein Produkt gesch digt wurde das aufgrund eines beim Verkauf vorhandenen Fehlers unverh ltnism ig gef hrlich war Gelingt ihm dieser Beweis spielt es keine Rolle ob der Hersteller die bei der Herstellung des Produktes gebotene Sorgfalt hat walten lassen oder ob der Kl ger selbst fahrl ssig gehandelt hat Die verschuldensunabh ngige Produkthaftung kn pft an den Zustand und die Art eines Produktes an nicht dagegen an das Verhalten des Beklagten d h der Hersteller haftet auch dann wenn er sorgf ltig gehandelt hat und ihm kein Verschulden vorgeworfen werden kann Ebenso bedeutungslos ist es ob zwischen dem Verletzten und dem Hersteller ein Vertragsverh ltnis bestand So kann zum Beispiel der Hersteller eines Einzelteils das von einem Dritten in ein Produkt eingebaut wird gegen ber dem Endnutzer selbst dann haftbar sein Baker amp McKenzie 169 wenn er mit dem Endnutzer des Produktes nie in Kontakt gekommen ist Die verschuldensunabh ngige Produkthaftung kann andererseits nicht mit einer Garantiehaftung gleichgesetzt werden Der Hersteller ist nicht
228. hips weiterhin f r Unternehmungen in Bundesstaaten genutzt wenn sich dadurch die steuerliche Belastung in den betreffenden Bundesstaaten reduzieren l sst Dar ber hinaus kann die Limited Partnership f r deutsche Investoren attraktiv sein die m glicherweise steuerliche Vorteile in Deutschland erreichen wenn sie ihre Gesch fte in den Vereinigten Staaten in Form einer Partnership betreiben siehe dazu auch Kapital 8 Steuern 58 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika IV Rechtsformwahl Unternehmen die f r sich den US amerikanischen Markt erschlie en wollen fragen sich h ufig ob sie daf r die Rechtsform der Corporation oder der LLC w hlen sollen W hrend sich bei einer LLC und bei einer Corporation die Haftung gleicherma en beschr nken l sst und es sich bei beiden um anerkannte Gesellschaftsformen handelt wird eine LLC h ufig aufgrund der bestehenden Gestaltungsm glichkeiten und der steuerlichen Folgen zu bevorzugen sein Eine LLC l sst sich noch individueller gestalten als eine Corporation So ist es beispielsweise bei einer LLC einfacher als bei einer Corporation voneinander abweichende Finanzierungs und Beteiligungsverh ltnisse zu vereinbaren Die LLC Mitgliedschaften k nnen entweder als Anteile die dann im Wesentlichen den Shares einer Corporation entsprechen oder als prozentuale Beteiligung an der Gesellschaft ausgedr ckt werden Jedoch k nnen gegenw rtig LLC Mitgliedschaften nicht ffentlich gehandel
229. hl die Regulierung unternehmerischer T tigkeit in den Vereinigten Staaten relativ limitiert ist ben tigen die meisten Unternehmen einige beh rdliche Lizenzen und Zulassungen von denen manche allein den Zweck verfolgen f r die rtlichen Beh rden eine Einnahmequelle zu er ffnen Zu derartigen Lizenzen und Zulassungen geh ren allgemeine Gesch ftszulassungen Bau und Geb ude nutzungsgenehmigungen Heizkesselgenehmigungen und Genehmigungen zum Betrieb bestimmter Maschinen und Gegenst nde sowie Kraftfahrzeugzulassungen Dar ber hinaus k nnen spezielle beh rdliche Genehmigungen und Konzessionen f r bestimmte Arten von Unternehmen erforderlich sein Obwohl es nicht ausgeschlossen ist dass diese Lizenzen und Zulassungen im Rahmen eines Asset Deals auf den Erwerber bertragen werden k nnen m ssen blicherweise neue Lizenzen und Genehmigungen beantragt werden F r die bertragung oder den Neuerwerb derartiger Lizenzen oder Genehmigungen sind im Vertrag Vorkehrungen zu treffen so dass sie beim Closing vorliegen und das Unternehmen seine Gesch fte ohne Unterbrechung weiter verfolgen kann Selbst Kraftfahrzeugzulassungen k nnen Probleme verursachen da ihre bertragung einige Zeit ben tigen kann Beh rdliche Lizenzen und Zulassungen k nnen selbst dann grunds tzlich nicht bertragen werden wenn sie f r das in Frage stehende Unternehmen erheblich sind Teils werden sie sogar bei einer wesentlichen Ver nderung der Beherrschungsst
230. hlie t die zur Herstellung von gewissen Produkten erforderlich sind und das Ausma in dem die Kontrolle eines US amerikanischen Unternehmens durch einen ausl ndischen Investor die F higkeit der Vereinigten Staaten beeintr chtigt Erfordernissen der nationalen Sicherheit nachzukommen 94 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Diese zuletzt genannte Voraussetzung wird weit ausgelegt so dass selbst Unternehmen die keine Verbindung zur nationalen Verteidigung aufweisen von CFIUS berpr ft werden k nnen Die Exon Florio Vorschriften sehen strikte Fristen f r das berpr fungsverfahren vor Eine berpr fung wird in der Regel eingeleitet wenn die an einer Transaktion beteiligten Parteien oder eine der zust ndigen US amerikanischen Bundesbeh rden der CFIUS von der geplanten Transaktion Mitteilung macht Die Mitteilung an die CFIUS muss detaillierte Informationen ber die Transaktion enthalten Unter anderem sind der CFIUS s mtliche Unterlagen der Transaktion zu bermitteln Die CF US hat anschlie end drei ig Tage Zeit um zu entscheiden ob die Transaktion berpr ft werden soll H lt die CFIUS eine berpr fung f r erforderlich stehen ihr f nfundvierzig Tage zu deren Durchf hrung zur Verf gung Innerhalb dieser f nfundvierzig Tage k nnen zus tzliche Unterlagen angefordert oder die Parteien vor einen CF US Ausschuss vorgeladen werden Anschlie end trifft die CF US ihre Entscheidung Eine berpr fung is
231. hrung Aus rechtlicher Sicht ist es nicht erforderlich einen Wirtschaftspr fer zu bestellen der die B cher und den Jahresabschluss des Joint Ventures pr ft In der Praxis ist dies aber dennoch die Regel Au erdem kann es aufgrund von Rechtsvorschriften denen die Gesellschafter bzw Muttergesellschaften des Joint Ventures nicht dagegen das Joint Venture selbst unterliegen erforderlich sein dass auch der Jahresabschluss des Joint Ventures gepr ft wird Gepr fte Jahresabschl sse schaffen in Bank und Gesch ftskreisen ein deutlich h heres Vertrauen als die blo e Angabe der Eigenkapitalziffer der Gesellschaft Gr ere Gesellschaften haben dar ber hinaus oft einen Treasurer oder einen Controller also Angestellte die f r die Finanzangelegenheiten bzw f r die Buchf hrung der Gesellschaft verantwortlich sind In der Regel sieht der Joint Venture Vertrag vor dass den beteiligten Joint Venture Partnern in zumutbarer Weise Einblick in die finanziellen Angelegenheiten des Joint Ventures zu gew hren ist und ihnen generell Informationen zur Verf gung gestellt werden Die gesetzlichen Regelungen f r Partnerships und Limited Liability Companies enthalten dahingehende explizite Regelungen f Besteuerung der Gesellschaft und der Gesellschafter Wenn die Joint Venture Partner das Joint Venture in der Rechtsform einer Corporation betreiben h ngt die steuerliche Behandlung davon ab ob es sich um eine so genannte C Corpo
232. ht zur Verf gung stehen Dies kann zu enormen Zinsverlusten f hren Obwohl manchmal Verz gerungen eintreten sind die Mittel unverz glich verf gbar sobald die berweisung von der Bank des Verk ufers angenommen wurde Aufgrund der gro en Anzahl von Transaktionen an Montagen und Freitagen k nnen sich berweisungen verz gern Closing in der Mitte der Woche ist daher soweit m glich vorzuziehen Falls das Closing am Anfang oder Ende der Woche erfolgt oder sehr zeitkritisch ist kann die Zahlung mittels eines Bundesbank Schecks vorgenommen werden der zwar f r den Erwerber nicht ohne weiteres erh ltlich ist dem Verk ufer allerdings unmittelbar verf gbare Mittel gew hrt C Sonstige Vereinbarungen Im Rahmen des Closing werden blicherweise die folgenden Nebenvereinbarungen unterzeichnet 1 Wettbewerbsverbote Aufgrund von unternehmensbezogenen und steuerlichen Erw gungen schlie t der K ufer mit den in Schl sselpositionen t tigen Mitarbeitern des Zielunternehmens Wettbewerbsverbote ab Danach verpflichten sich die Mitarbeiter f r eine bestimmte Zeit nach Closing mit dem Zielunternehmen nicht in Wettbewerb zu treten So lange derartige Vereinbarungen in ihrem sachlichen und zeitlichen Umfang angemessen sind und dazu dienen den Wert des Zielunternehmens f r den Erwerber zu sichern sind sie durchsetzbar 134 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika 2 Arbeitsvertr ge Nicht selten sind die Verk ufer zum
233. huldet hat oder c zwischen dem Hersteller und dem Kl ger kein Vertragsverh ltnis besteht und es auch keinen unmittelbaren Kontakt zwischen beiden gegeben hat B Schadensersatz Im US amerikanischen Produkthaftungsrecht gibt es au erdem wesentliche Besonderheiten bei der Art und H he der Schadensersatzanspr che die Kl ger im Rahmen von Produkthaftungsf llen geltend machen k nnen 1 Kompensatorischer Schadensersatz compensatory damages Der Kl ger in einem US amerikanischen Produkthaftungsfall kann zun chst wie in den meisten Rechtsordnungen Schadensersatz f r seinen materiellen Schaden wie zum Beispiel Arztkosten Gehaltsverlust und Sachsch den geltend machen Ein Schadensersatzanspruch besteht daneben auch bei immateriellen Sch den zum Beispiel wenn der Kl ger physische Schmerzen oder psychische Leiden davongetragen hat ein solcher Ersatzanspruch f r psychische Leiden existiert in vielen anderen Rechtsordnungen nicht Die wesentliche Besonderheit dieser Schadensersatzanspr che ist jedoch eher quantitativer als qualitativer Art Die zugesprochenen Betr ge bersteigen die in anderen Rechtsordnungen zu leistenden Schadensersatzzahlungen meist erheblich In F llen von schweren 164 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika K rperverletzungen k nnen durchaus Millionenbetr ge zu zahlen sein F r diese hohen Schadensersatzanspr che werden zwei Hauptgr nde angef hrt Einerseits das Geschworenensystem
234. i US amerikanische Einfuhrz lle anfallen Baker amp McKenzie 131 Importe ausl ndischer K ufer k nnen bei der Einfuhr ihrer Produkte in die Vereinigten Staaten bestimmten Einschr nkungen unterliegen wie z B Anti Dumping oder Ausgleichs Abgaben Derartige Abgaben werden festgesetzt wenn die in die Vereinigten Staaten eingef hrten Produkte einen nach Ansicht der US Zollbeh rden ungerechtfertigt niedrigen Preis aufweisen In einigen F llen k nnen auch Quoten f r bestimmte Produkte festgelegt werden Ist das in den Vereinigten Staaten erworbene Unternehmen von der Einfuhr von Bauteilen oder Werkst cken abh ngig sollte der nicht US amerikanische K ufer vor Durchf hrung des Unternehmenserwerbs seine Pl ne und anvisierten Produktpreise mit Zollexperten besprechen VII Gr ndung des Erwerbsvehikels Unabh ngig davon in welcher Form das US amerikanische Unternehmen erworben wird wird der K ufer blicherweise eine LLC oder eine Corporation als Akquisitionsvehikel gr nden einige Investoren ziehen bestimmte Partnership Strukturen aufgrund von Steuer oder anderweitigen Vorteilen die in ihren eigenen L ndern zur Verf gung stehen vor Das Erwerbsvehikel wird vor dem Closing und teils auch vor Unterzeichnung des Kaufvertrages gegr ndet Zudem kann alternativ der Kaufvertrag vom Erwerber unterzeichnet und dann vor Closing an das Erwerbsvehikel abgetreten werden Weitere Informationen zur Gr ndung einer LLC oder einer Co
235. iche Produkte Viele Standards finden sich auch im Occupational Safety amp Health Act OSHA und f r Verbrauchsg ter im Consumer Products Safety Act CPSA A Qualit tskontrolle und berwachung von Herstellungsprozess Vertrieb und Verkauf Der Hersteller sollte alle Anleitungen Spezifikationen und sonstigen Dokumente die er von Vorlieferanten oder Kunden betreffend der Art G te Konstruktion und des Einbaus von Bestandteilen erh lt sorgf ltig aufbewahren Wenn m glich sollte der Hersteller bestimmten Mitarbeitern eine schriftliche Anleitung zur Qualit tskontrolle aush ndigen Werden detaillierte Aufzeichnungen zur Qualit tskontrolle verlegt oder gehen sie verloren kann zumindest unter Bezugnahme auf die Anleitung der Beweis versucht werden dass die in der Anleitung enthaltenen Anweisungen zur Qualit tskontrolle blicherweise befolgt wurden Die schriftliche Baker amp McKenzie 179 Anleitung sollte regelm ig aktualisiert und berarbeitet werden Das Original und alle berarbeitungen sind zu archivieren um zu belegen dass das Unternehmen stets bem ht ist bei technischen Verbesserungen und sich ndernden Standards immer auf dem neuesten Stand zu sein Alle Bestandteile des Produktes alle Rohstoffe und Baugruppen sowie das fertige Produkt und dessen Verpackung Lagerung und Versendung sollten stichprobenweise kontrolliert werden am besten von einer eigenen Abteilung f r Qualit tskontrolle Auf diese Art und We
236. icherung der Rechtsinhaberschaft hinaus Eine erhebliche Anzahl angegriffener Patente werden in den Vereinigten Staaten f r ung ltig erkl rt so dass eine Garantie der G ltigkeit von US amerikanischen Ver u erern grunds tzlich nicht gegeben wird 3 Vertr ge und Lizenzen Vertr ge und Lizenzen die f r den Erfolg eines Unternehmens wesentlich sind k nnen durch einen Unternehmenserwerb gef hrdet werden So gab General Motors z B im Anschluss an den ausl ndischen Erwerb von Firestorm bekannt dass es keine Firestorm Reifen mehr als Erstausstattung f r seine Kraftfahrzeuge erwerben w rde Der Unternehmenskaufvertrag verpflichtet zur Offenlegung aller Vertr ge eines bestimmten Volumens oder bestimmter Baker amp McKenzie 127 Laufzeiten um den Erwerber ber die Verpflichtungen des Zielunternehmens in Kenntnis zu setzen und ihm anzuzeigen welche Zustimmungen er zum Erwerb der Vertr ge ben tigt Der Dritte wird seine Zustimmung zur bertragung des Vertrags h ufig nur gegen Entgelt anbieten wenn die im Vertrag festgelegte Verg tung unter dem gegenw rtigen Marktniveau liegt Der Kaufvertrag enth lt daher manchmal zus tzliche Zusicherungen hinsichtlich der bertragbarkeit von Vertr gen und in Bezug auf die Nichtkenntnis des Verk ufers dass ein erheblicher Teil des Gesch fts allein aufgrund des Unternehmenskaufs verloren ginge F Verbindlichkeiten 1 Produkthaftung Wesentliche Bedenken ausl ndischer Erwerber
237. idrig Der Federal Trade Commission FTC ist die Befugnis zugewiesen zur Interpretation des Federal Trade Commission Act Rechtsvorschriften zu erlassen Ihrer Kompetenz entsprechend hat die FTC Verordnungen geschaffen die irref hrende oder verwirrende Werbepraktiken verbieten und Unternehmen Auskunftspflichten auferlegen Sowohl die FTC wie auch private Kl ger k nnen Verst e gegen den Federal Trade Commission Act gerichtlich verfolgen Neben dem Federal Trade Commission Act bestehen in zahlreichen Bundesstaaten der Vereinigten Staaten zudem Gesetze die unlauteres Wettbewerbsverhalten noch weiter einschr nken Auch Verst e gegen diese Gesetze k nnen vom Staat oder von Privaten verfolgt werden VII Kartellrecht US Amerikanisches Kartellrecht wirkt sich auf eine Vielzahl von Bereichen beim Vertrieb des Produkts aus Ein in den Vereinigten Staaten t tiges ausl ndisches Unternehmen muss sich in diesem Zusammenhang in der Regel mit den folgenden Themen auseinandersetzen A Gebiets und Kundenbeschr nkungen Obwohl ein Hersteller einem Vertragsh ndler ein bestimmtes Vertragsgebiet zuteilen kann ist es ihm unter Umst nden untersagt den Vertragsh ndler von Verk ufen au erhalb des Vertragsgebiets abzuhalten Immerhin sind Territorialbeschr nkungen nicht an sich rechtswidrig Sie werden aber unter Heranziehung aller relevanten Sachverhaltsmerkmale auf ihre Verh ltnism igkeit hin gepr ft Baker amp McKenzie 11 B Pr
238. ie Fortf hrung des Unternehmens wesentlich sind Das Eigentum an Grundst cken wird mittels einer ffentlichen Urkunde bertragen In bestimmten Standorten werden auch Eigentumsbescheinigungen eingesetzt Notariate die in L ndern mit kodifizierten Zivilrechtssystemen blich sind gibt es in den Vereinigten Staaten nicht In den meisten Bundesstaaten wird die Eigent merstellung in Bezug auf Grundbesitz durch ein Rechtstitelversicherungsunternehmen untersucht und bekr ftigt Dieses versichert die unbestrittene Eigent merstellung vorbehaltlich etwaiger Belastungen wie Hypotheken Wegerechte oder Grunddienstbarkeiten Falls das Zielunternehmen ber erheblichen Grundbesitz verf gt sollte eine derartige Rechtstr gerversicherung selbst bei einem Share Deal abgeschlossen werden obwohl Grundbesitz berhaupt nicht bertragen wird Der Erwerber sollte eine bersicht ber das Grundst ckseigentum anfordern die die Lage s mtlicher Geb ude Wegerechte Grunddienstbarkeiten wie Versorgungsstrecken sowie jegliche Schwierigkeiten in Bezug auf den Zugang zum Eigentum darstellt Wie bereits oben erw hnt kann der Erwerber dar ber hinaus eine umweltrechtliche Pr fung vornehmen Dar ber hinaus sollte er sicherstellen dass das Eigentum zul ssigerweise und im Einklang mit s mtlichen Bauvorschriften genutzt wird Die Rechtstitelversicherung umfasst ein derartiges Risiko nur bei ausdr cklicher Vereinbarung und spezieller Bezahlung Im Rahmen ein
239. ie Parteien bei Akquisitionen mit einem Wert von weniger als US 283 6 Millionen eine bestimmte Gr e aufweisen ist eine Hard Scott Rodino Anmeldung beim US Department of Justice und der Federal Trade Commission FTC einzureichen Eine solche Anmeldung umfasst Finanzdaten sowie eine Beschreibung der obersten Muttergesellschaft des 98 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Erwerbers und des Zielunternehmens ihr Produktportfolio eingeschlossen und schlie lich eine Darstellung der Transaktion Bei der obersten Muttergesellschaft handelt es sich um das Unternehmen welches in der Reihe der Gesellschafter am oberen Ende der Kette steht soweit es sich beim tats chlichen K ufer um eine Tochtergesellschaft handelt Ist die oberste Muttergesellschaft ein Unternehmen in Privatbesitz wie z B im Fall vieler Familienbetriebe kann die Familie selbst die oberste Muttergesellschaft sein Obwohl die Anmeldung beschwerlich und unn tig st rend wirken kann k nnen K ufer den rechtlichen Bestimmungen h ufig bereits durch Offenlegung einer begrenzten Menge von Gesch ftsinformationen entsprechen Die Parteien m ssen mit dem Vollzug des Erwerbs grunds tzlich 30 Tage ab Anmeldung warten Allerdings kann die Verk rzung des Vollzugsverbots beantragt werden Selbst wenn der Erwerb unter der aufl senden Bedingung eines beh rdlichen Verbots steht ist es nicht zul ssig den Erwerb vor Ablauf der Frist zu vollziehen Die gesch ftliche und
240. ierten Aktion teilzunehmen f r rechtswidrig erachten wenn 1 eine konzertierte Aktion vorlag 2 die jeweilige Ma nahme rechtlich gesch tzt war 3 der Arbeitgeber von dem Charakter der Ma nahme als konzertierte Aktion wusste und 4 die konzertierte Aktion den Arbeitgeber dazu bestimmt hat den betreffenden Arbeitnehmer zu entlassen oder zu ma regeln Demzufolge sollten ausl ndische Arbeitgeber und ihre Abteilungsleiter jede K ndigungsentscheidung sorgf ltig dahin w rdigen ob die Grundlage der erwogenen Entlassung des Arbeitnehmers aus Gruppenprotesten und sonstigen Beschwerden herr hrt Arbeitnehmer die Petitionen oder Beschwerden ber Arbeitsbedingungen einreichen oder sich gegen Arbeitsvorschriften zur Wehr setzen k nnen vor einer Diskriminierung durch den NLRA ebenfalls gesch tzt sein Baker amp McKenzie 201 C Der rechtliche Status von Arbeitgeber Arbeitnehmer Aussch ssen Employer Employee Committees Die Beteiligung von Arbeitnehmern an Managemententscheidungen in Bezug auf die Ausgestaltung des Arbeitsplatzes erfreut sich zunehmender Beliebtheit in US amerikanischen Unternehmen Im Allgemeinen schlie t dieses Konzept die Einrichtung eines Ausschusses ein der sich aus Abteilungsleitern und Arbeitnehmern zusammensetzt und die Aufgabe hat sich mit Themen der Ausgestaltung des einzelnen Arbeitsplatzes auseinanderzusetzen Diese Aussch sse nehmen verschiedene Formen an und tragen ganz unterschiedliche Namen wie e
241. iertes Wettbewerbsverbot grunds tzlich wirksam und durchsetzbar 3 Beteiligung an einem Joint Venture Finanzierungsfragen Bei der Errichtung eines Joint Ventures besteht eine Grundsatzentscheidung darin die Einlagen der beteiligten Partner festzulegen die diese dem Joint Venture gegen ber zu erbringen haben Da diese Einlagen aus materiellen oder immateriellen Verm gensgegenst nden bestehen k nnen m ssen sich die Partner auch auf den Wert der zu erbringenden Einlagen einigen Art und Bewertung der Einlagen wirken sich auch auf den Beteiligungsumfang der Partner am Joint Venture aus Der Beteiligungsumfang spiegelt im Allgemeinen die finanzielle Beteiligung des jeweiligen Partners am Joint Venture wider hat aber meist auch Einfluss auf die Frage inwieweit die Partner Kontrolle ber das Joint Venture aus ben k nnen und damit auch auf die Zusammensetzung des Managements des Joint Ventures a Einlagen Die Parteien k nnen ihre Einlagen auf verschiedene Art und Weise erbringen So k nnen sie eine Bareinlage t tigen oder materielle Grundst cke Maschinen etc oder immaterielle Baker amp McKenzie 67 Verm gensgegenst nde Know how Immaterialg terrechte etc als Sacheinlage einbringen Zuweilen besteht die Einlage sogar in einem ganzen Unternehmen das durch das Joint Venture fortgef hrt werden soll In den Vereinigten Staaten kommt dem Eigenkapital einer Gesellschaft eine erheblich geringere Bedeutung zu als in
242. iftlichen Vereinbarungen angefangen mit dem Letter of Intent unterzeichnet und die Art und Struktur der Transaktion festgelegt wurde 138 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Kapitel 5 Fremdfinanzierungen F r Unternehmen die in den Vereinigten Staaten t tig sind wird sich ab einem gewissen Zeitpunkt die Frage stellen ob Finanzierungen ber die Muttergesellschaft in Europa oder aber separate Finanzierungen in den Vereinigten Staaten sinnvoll erscheinen Der US amerikanische Kreditmarkt kann gelegentlich liquider sein als der Kreditmarkt in Europa und Sicherungsrechte an in den Vereinigten Staaten befindlichen Verm gensgegenst nden werden US amerikanischen Kreditgebern vertrauter sein als ihren europ ischen Wettbewerbern In den Vereinigten Staaten gibt es auch zahlreiche Spezialfinanzierer f r bestimmte Industriezweige die den traditionellen Banken Konkurrenz machen l Gesicherter Kredit Der traditionelle Weg zu einer Finanzierung findet ber einen gesicherten Kredit statt In der Sache ist dies nicht anders als in Europa Allerdings ist es in den Vereinigten Staaten weitaus blicher viele Details spezifisch zu verhandeln und sich nicht etwa auf allgemeine Kreditbedingungen zu verlassen Auf der Dokumentationsseite bedeutet dies dass man kaum Formulare sondern fast immer ma geschneiderte Kreditvertr ge benutzt Diese basieren nat rlich auf Vertragsmustern des Kreditgebers werden aber f r jeden Kreditn
243. ig von weiteren Kundenanspr chen im Zusammenhang mit der Produktfehlerhaftigkeit Diese Anspr che sind aber m glicherweise ebenfalls von der US amerikanischen Tochtergesellschaft bernommen worden und k nnen sich au erdem Baker amp McKenzie 249 auf die Successor Liability auswirken Daher sollten diese Anspr che zus tzlich untersucht werden So haben beispielsweise einige Gerichte entschieden dass ein klagender Kunde der sich schon bevor er verletzt wurde der mit einem Produkt verbundenen Gefahr bewusst war auch nicht erfolgreich eine Successor Liability wegen Verletzung der Produktwarnpflicht geltend machen kann 250 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Kapitel 10 Steuern Dieses Kapitel fasst zusammen wie sich das US amerikanische Einkommenssteuerrecht auf ausl ndische Gesellschaften auswirkt die Gesch fte in den Vereinigten Staaten t tigen Dabei ist zun chst zu beachten dass abweichende Fragestellungen auftreten k nnen wenn ausl ndische nat rliche Personen in den Vereinigten Staaten gesch ftlich t tig werden Dar ber hinaus beschr nkt sich die folgende Zusammenfassung auf bundesrechtliche Einkommensteuerfragen Federal Income Tax Daneben gibt es aber zahlreiche Ertrags Umsatz Gebrauchs Franchise und sonstige Steuern die nach dem Recht der Bundesstaaten oder auf rtlicher Ebene anfallen k nnen In den Vereinigten Staaten gibt es gegenw rtig keine national einheitliche Umsatz oder Mehrwert
244. in Vertrag der das absolute Recht des Unternehmens den Arbeitnehmer zu k ndigen begrenzt Auch wenn schriftliche Arbeitsvertr ge relativ selten auf der Ebene des mittleren Managements oder auch darunter in den Vereinigten Staaten anzutreffen sind sind solche Vertr ge auf der Ebene leitender Angestellter und Schl sselmitarbeiter verbreitet Wenn Arbeitsvertr ge befristet sind z B eine Anstellung f r zwei Jahre k nnen die Arbeitnehmer im Allgemeinen nur aus besonderem Grund good cause oder just cause gek ndigt werden wenn nicht der Arbeitsvertrag selbst die Voraussetzungen der K ndigung regelt Von den Tarifvertragsparteien ausgehandelte Arbeitsvertr ge f r gewerkschaftlich organisierte Arbeitnehmer sind in Bezug auf diese K ndigungsvoraussetzungen hnlich auch wenn sich im Detail Unterschiede finden Es ist auch m glich dass ein spezieller Arbeitsvertrag durch ein oral handshake begr ndet wird Versichert etwa ein Manager gegen ber einem Arbeiter Du wirst so lange eine Arbeit hier haben wie deine Arbeit akzeptabel ist kann dies in einzelnen Bundesstaaten eine besondere arbeitsvertragliche Beziehung mit dem Arbeitnehmer begr nden Ein solcher m ndlich abgeschlossener Arbeitsvertrag w rde in dem benannten Beispiel dem Arbeitgeber verbieten eine K ndigung ohne einen rechtfertigenden Grund auszusprechen Die beiden angef hrten Arbeitsvertr ge der schriftliche sowie der m ndliche nehmen den Arbeitnehmer von de
245. in Washington DC zust ndig 142 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Das Registersystem ist au ergew hnlich praktisch da sich jedes Unternehmen vor Vertragsschluss leicht ber die Rechte Dritter an den Verm genswerten des Vertragspartners informieren kann Dazu nimmt man eine sogenannte lien search vor Aus dem lien search report einem Auszug aus dem Pfandrechtsregister ist dann zu entnehmen ob bereits Sicherungsrechte an diesen Verm genswerten bestehen Die Kosten f r eine solche lien search sind meist nominal Umgekehrt bedeutet dies allerdings dass jedes Unternehmen auf ein sauberes Erscheinungsbild in den zust ndigen Registern achten sollte also etwa die L schung von nicht mehr relevanten Pfandrechten zeitnah in die Wege leiten sollte Unternehmen sollten sich auch m glichst gegen vorsorgliche Pfandrechtsregistrierungen wehren also etwa am Ort einer Zweigniederlassung zus tzlich zum Ort der Hauptniederlassung Diese Registrierungen sind zwar rechtlich unwirksam werden aber oft vergessen und k nnen dann kurz vor dem Abschluss eines Vertrages unerwartet in einem lien search report auftauchen und wegen des zus tzlichen Erkl rungsbedarfs zu vermeidbaren Verz gerungen und Kosten f hren Zur ffentlichen Registrierung eines security interest reicht man ein financing statement auch Form UCC I genannt bei der zust ndigen Registerbeh rde ein zusammen mit einer nominalen Registrierungsgeb hr Ein financin
246. inen Verkauf aller Verm gensgegenst nde durch eine Verschmelzung oder durch einen 90 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Anteilsverkauf letztere ist meist der steuerlich g nstigste Weg durchzuf hren Wenn der mehrheitlich beteiligte Partner seine Beteiligung verkaufen m chte hat er typischerweise das Recht von den brigen Partnern zu verlangen dass sie ihre Beteiligungen zu den gleichen Konditionen mitverkaufen Drag Along Zum Schutz der Minderheit ist es ebenfalls blich den brigen Partnern spiegelbildlich das Recht einzur umen vom mehrheitlich beteiligten Partner zu verlangen ihre Beteiligungen in den Verkauf der Mehrheitsbeteiligung einzubeziehen Tag Along 3 Versteigerung unter den Partnern Oft findet man in Joint Venture Vertr gen Regelungen ber verschiedene Versteigerungsarten gem derer ein Partner den anderen aus dem Joint Venture herauskaufen kann Diese Regelungen kommen in der Praxis aber sehr selten zur Anwendung Sie sind nur zu empfehlen wenn die Partner in vergleichbarer Weise ber finanzielle Mittel verf gen Ansonsten ist ein Partner wesentlich und unfairer Weise im Vorteil Dar ber hinaus ist es oftmals der Fall dass keiner der beteiligten Partner daran interessiert ist das Unternehmen ohne Beteiligung des anderen Partners fortzuf hren Dieser Gesichtspunkt wird h ufig bersehen wenn ein Auktionsverfahren als Ausstiegsmechanismus gew hlt oder vereinbart wird um Pattsitua
247. inen formalen Bescheid notice of deficiency Deren Inhalt kann er dann gerichtlich berpr fen lassen indem er die Steuer einstweilen nicht zahlt sondern Klage beim US Tax Court erhebt Hat der Steuerpflichtige dagegen die Steuerschuld schon beglichen kann er vor dem zust ndigen US Federal District Court oder dem US Claims Court auf R ckzahlung klagen Baker amp McKenzie 261 C Verj hrung Die hier behandelten Steuern m ssen grunds tzlich binnen dreier Jahre beginnend mit Einreichen der Steuererkl rung oder wenn diese erst sp ter eingereicht werden muss zu diesem sp teren Zeitpunkt festgesetzt worden sein Diese Regelverj hrungsfrist gilt auch f r das Festsetzen von Zinsen und Zuschl gen Eine Verj hrung tritt jedoch nicht ein wenn berhaupt keine Steuererkl rung abgegeben wird oder in der abgegebenen Erkl rung arglistig get uscht wurde 262 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Kapitel 11 Datenschutz US Datenschutzrecht unterscheidet sich erheblich vom Datenschutzrecht in Europa Insbesondere gibt es in den Vereinigten Staaten kein umfassendes Datenschutzgesetz europ ischer Art Im Jahre 1974 lehnte der US amerikanische Bundesgesetzgeber Congress einen entsprechenden Gesetzesentwurf aus verschiedenen Gr nden ab Die Freiheit wirtschaftlicher Bet tigung sowie Transparenz und Informationsfreiheit spielen in den Vereinigten Staaten bei rechtspolitischen Interessenabw gungen generell eine gr ere
248. inzelheiten zur Frage der beschr nkten Haftung finden sich in Kapitel 9 Haftungsfragen Die Gesellschafter haben folgende Kompetenzen Baker amp McKenzie 25 1 Wahl der Directors Nach den Bestimmungen der meisten Bundesstaaten k nnen die Gesellschafter den gesamten Vorstand Board of Directors mit einfacher Mehrheit w hlen Jedoch kann die Gr ndungsurkunde Certificate of Incorporation eine Proporzbesetzung vorsehen wonach die Gesellschafter das Board of Directors in Verh ltnis ihres jeweiligen Beteiligungsumfangs besetzen d rfen Das kann dazu f hren dass Minderheitsgesellschafter einen oder gar mehrere Personen in das Board entsenden k nnen Wenn Minderheitsgesellschaftern aber ein solches Recht garantiert werden soll sollte dies in einem separaten Vertrag zwischen den Gesellschaftern vereinbart werden 2 Fusion Verkauf von Verm gensgegenst nden und Aufl sung Eine Fusion der Verkauf aller oder aller wesentlichen Verm gensgegenst nde oder die Aufl sung der Gesellschaft bedarf der mehrheitlichen Zustimmung der Gesellschafter In manchen Bundesstaaten reicht die einfache Mehrheit aus in anderen Bundesstaaten ist eine qualifizierte Mehrheit erforderlich In New York m ssen zum Beispiel Fusionen oder die Aufl sung der Gesellschaft mit einer Zweidrittelmehrheit der ausgegebenen und stimmberechtigten Anteile beschlossen werden 3 nderung der Gr ndungsurkunde und der Bylaws Die Gesellschafter k nnen die Gr n
249. ise kann das Haftungsrisiko bei Produkthaftungsf llen deutlich reduziert werden B Warnungen Garantien Gew hrleistungsversprechen und Gebrauchsanweisungen Bevor f r ein Produkt Garantien oder Gew hrleistungsversprechen abgegeben werden muss vom technischen Personal und von den Rechtsberatern des Unternehmens gepr ft werden welche rechtlichen Wirkungen damit verbunden sind insbesondere welche rechtlichen Pflichten durch sie begr ndet werden Garantien und Gew hrleistungsversprechen sollten dem anwendbaren Recht entsprechen Wird die Haftung f r Folgesch den ausgeschlossen muss dies deutlich sein und darf selbstverst ndlich ebenfalls nur in rechtlich zul ssigem Ma e geschehen Das Verkaufspersonal ist anzuweisen keine Garantien oder Gew hrleistungsversprechen ber die Leistungsf higkeit des Produktes abzugeben Dabei ist zu beachten dass nach manchen Gesetzen zum Beispiel nach dem Uniform Commercial Code auch Anpreisungen schon als ausdr ckliches Gew hrleistungsversprechen angesehen werden k nnen Die einzelnen Abteilungen beim Hersteller sollten untereinander abstimmen welche Warnungen Etiketten und Anleitungen auf dem Produkt angebracht oder den Kunden zugeschickt werden m ssen Die Kunden sollten ber alle Sicherheitsverbesserungen technischen Verbesserungen und Gefahrenquellen informiert werden Bedienungsanleitungen sollten nicht nur den sicheren Betrieb beschreiben und veranschaulichen sondern auch auf gef
250. ist Wie unten weiter ausgef hrt wird sind umweltrechtliche Freistellungsverpflichtungen sowie Freistellungen in Bezug auf die Belastung von Gesellschaftsanteilen oder Assets mit Rechten Dritter zeitlich meist unbegrenzt Zudem kann vorgesehen werden dass Freistellungsanspr che nur bei Erreichen einer bestimmten Mindestwertgrenze geltend gemacht werden k nnen Der Vertrag kann alternativ vorsehen dass bei Erreichen eines derartigen Mindestwertes die berechtigte Partei entweder alle Anspr che geltend machen kann oder lediglich insoweit berechtigt ist als die Anspr che den Mindestwert bersteigen Es wird zunehmend blich dass der Vertrag eine Obergrenze f r Anspr che vorsieht die zwischen 50 und 100 des Kaufpreises liegt C Andere Vereinbarungen Im Kaufvertrag kann vorgesehen sein dass beim Closing eine Vielzahl von Nebenvereinbarungen zu unterzeichnen sind Derartige Nebenvereinbarungen k nnen Wettbewerbsverbote Arbeitsvertr ge mit einem oder mehreren der Verk ufer oder wichtigen Angestellten des Zielunternehmens sowie Dauermietverh ltnisse und Lizenzen betreffen Weitere Einzelheiten dazu sind im Abschnitt Closing dargestellt V Wesentliche Rechtsfragen f r den K ufer Die im Kaufvertrag enthaltenen Zusicherungen und Garantien beziehen sich auf die aus wirtschaftlicher und rechtlicher Sicht f r den K ufer wichtigsten Aspekte Zusicherungen und Garantien dienen wie bereits angesprochen dazu dem Zielunternehmen
251. jedes Jahr neu eingereicht wird 1 Quit pro Quo Sexual Harassment Dieser Tatbestand ist im rechtlichen Sinne erf llt wenn arbeitsrechtliche Entscheidungen in Bezug auf Einstellungen Bef rderungen Umsetzungen oder K ndigungen von dem Vollzug sexueller Handlungen abh ngig gemacht werden Verlangt etwa ein Abteilungsleiter von einem Arbeitnehmer sexuelle Handlungen die der Arbeitnehmer verweigert und k ndigt daraufhin der Abteilungsleiter dem Arbeitnehmer oder setzt er diesen wegen dessen 192 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Verweigerung zur ck werden die Gerichte die Schlussfolgerung ziehen dass der Arbeitnehmer Opfer einer sexuellen Bel stigung Quit pro Ouo geworden ist 2 Hostile Environment Sexual Harassment Dieser Tatbestand der rechtswidrigen sexuellen Bel stigung liegt vor wenn ein Verhalten mit sexuellem Charakter eine einsch chternde feindliche oder angreifende Arbeitsumgebung schafft Ein solches Verhalten kann viele Formen annehmen wie etwa Verbalbeleidigungen Diskutieren sexueller Aktivit ten Kommentieren k rperlicher Eigenschaften des Arbeitnehmers oder seines u eren Erscheinungsbildes u ern erniedrigender sexueller Begriffe Gebrauch derber vulg rer oder aggressiver Sprache Vornahme ungeh riger sexueller Gesten oder Bewegungen unn tiges Ber hren oder jede Kombination bzw Wiederholung dieser Verhaltensweisen Bei der Entscheidung der Frage ob das Verhalten
252. k nnen die Schutzmechanismen und Rechte der in Gewerkschaften organisierten Arbeitnehmer sich auch auf Nicht Gewerkschaftsmitglieder in Besch ftigungsbereichen ohne gewerkschaftliche Organisation erstrecken Aus dem Ausland stammende Arbeitgeber und ihre Manager sollten sich dieser Umst nde bewusst sein um unerwartete rechtliche Probleme zu vermeiden Das Einstellen und Entlassen von Gewerkschaftsfunktion ren Beschr nkungen des Rechts des Arbeitgebers Arbeitnehmern zu k ndigen die sich an konzertierten Aktionen beteiligen sowie der rechtliche Status von Arbeitgeber Arbeitnehmer Gremien employer employee committee sind diejenigen Bereiche in denen US amerikanisches Arbeitsrecht die meisten Auswirkungen hat A Vermeiden des Vorwurfes unfairer Besch ftigungspraktiken durch Gewerkschaftsfunktion re Arbeitsrechtsstreitigkeiten k nnen aus der Anwendung des NLRA auf das Einstellungsverfahren von Gewerkschaftsfunktion ren oder Gewerkschaftsvertretern in Besch ftigungsfeldern ohne gewerkschaftliche Existenz entstehen Der Arbeitgeber ist zwar berechtigt die Bewerbung eines Gewerkschaftsorganisators aus jedem Grunde abzulehnen der sich nicht auf die Gewerkschaftszugeh rigkeit bezieht Rechtswidrig ist aber die Diskriminierung aus Gr nden der Gewerkschaftszugeh rigkeit Die Entscheidung der Frage ob die Weigerung des Arbeitgebers einen Bewerber einzustellen auf Diskriminierung beruhte ist ma geblich von den Umst nden des
253. k ufer dem Erwerber nach dem Closing kurzfristig manchmal auch langfristig Dienstleistungen zur Verf gung stellen Beim Zugang zu Computern handelt es sich um ein Standardbeispiel f r derartige vom Verk ufer zur Verf gung gestellte Dienstleistungen Baker amp McKenzie 135 D Sonstige Urkunden Beim Closing k nnen schlie lich eine Vielzahl anderer Urkunden wie etwa Rechtsgutachten der Berater beider Parteien zu bergeben sein Es ist ebenfalls blich dem K ufer eine beglaubigte Abschrift der Gr ndungsurkunde oder Satzung des Zielunternehmens so wie eine Urkunde des zust ndigen Secretary of State zu bergeben der zufolge das Zielunternehmen im Bundesstaat seiner Gr ndung good standing genie t blich ist ebenfalls dass das Zielunternehmen und der K ufer eine Urkunde bergibt die bekr ftigt dass s mtliche Zusicherungen und Garantien des Kaufvertrages auch noch am Tag des Closing zutreffen Die Gesch ftsf hrer und Vorst nde des Zielunternehmens bergeben zumeist eine schriftliche Amtsniederlegung Bei Asset Deals ist dies jedoch regelm ig nicht erforderlich da Arbeitsbeziehungen normalerweise nicht automatisch mit dem Unternehmen auf den Erwerber bergehen IX Handelsfragen Import Export nach dem Erwerb des Unternehmens Auch nach Closing hat der Erwerber bestimmte Import und Exportkontrollanforderungen zu beachten die das Zielunternehmen erheblich sch digen k nnen wenn sie falsch angegangen
254. ken einschlie lich nicht US amerikanische Banken vornehmen d rfen z B Versicherungen Handelsbankgesch fte oder andere Finanzt tigkeiten erheblich ausgeweitet nichtsdestotrotz ist es Banken in den Vereinigten Staaten nach wie vor grunds tzlich verboten allgemeinen gewerblichen T tigkeiten nachzugehen Die weltweite Struktur und langfristigen Pl ne einer nicht US amerikanischen Bank sollten detailliert begutachtet werden bevor die Bank mit eigenen Niederlassungen den Schritt in die Vereinigten Staaten wagt oder eine US Bank erwirbt B Anderweitige Regulierungen und rechtliche Erw gungen Zus tzliche Rechtsfragen die ein nicht amerikanischer K ufer beim Erwerb eines US amerikanischen Unternehmens ber cksichtigen muss sind z B kartellrechtliche Anmeldeerfordernisse Wertpapiervorschriften und Fusionsbestimmungen sowohl auf Bundesebene als auch auf der Ebene der einzelnen Bundesstaaten 1 Fusionskontrollrechtliche Vorschriften US amerikanisches Kartellrecht verbietet Unternehmensk ufe oder Fusionen die den Wettbewerb beschr nken oder ein Monopol begr nden k nnen Diese Begrenzung wurde jedoch bislang u erst selten genutzt um Unternehmensk ufe eines ausl ndischen K ufers mit keiner oder geringer T tigkeit in den Vereinigten Staaten zu verbieten Wenn ein Unternehmenserwerb in den Vereinigten Staaten ein bestimmtes Mindestvolumen erreicht vereinfacht ab einem Wert von US 70 9 Millionen oder mehr und d
255. ker amp McKenzie 49 den Abschluss von Lebensversicherungen in Bezug auf jedes einzelne Mitglied zugunsten der LLC Ist gen gend Liquidit t vorhanden so besteht immer noch das Problem der Bewertung des Gesellschaftsanteils des ausscheidenden Mitglieds Man kann nat rlich den Buchwert bzw bei einer LLC das Kapitalkonto des Mitglieds zu Grunde legen aber bei einer bestehenden Gesellschaft mit laufendem Gesch ft going concern f hrt dies zumeist nicht zu einer fairen Bewertung der Mitgliedschaft Es gibt zahlreiche andere Bewertungsmethoden 50 J hrliche Bewertung des Unternehmens oder zumindest seiner wesentlichen Verm genswerte Das Hauptproblem dieser Methode ist dass die Mitglieder es unter Umst nden vers umt haben eine solche Bewertung auch wirklich j hrlich vorzunehmen was zur Folge hat dass die Bewertung erheblich veraltet ist Bewertungsformel Eine Gesellschaft wird h ufig auf Grundlage ihrer zu erwartenden zuk nftigen Ertr ge bewertet Wenn die Mitglieder darauf vertrauen dass die Zahlen der Vergangenheit ausreichend Auskunft ber die Zukunft der Gesellschaft geben kann man den Wert der Gesellschaft und damit auch der Mitgliedschaften als ein Vielfaches der Ertr ge der letzten Jahre ausdr cken oft legt man dabei die letzten drei Jahre zugrunde Bewertung durch einen Dritten Es ist ferner m glich die Gesellschaft von jemandem bewerten zu lassen der sich in der Branche besonders gut auskennt und zumi
256. l ger einen derartigen Anspruch geltend muss er darlegen und in der Regel beweisen dass der Produktfehler f r den von ihm erlittenen Schaden urs chlich gewesen ist Dies bedeutet grunds tzlich dass der Schadenseintritt durch eine ununterbrochene Kette aufeinander beruhender Ereignisse auf das Versagen des fehlerhaften Produktes zur ckgef hrt werden k nnen muss In den meisten Bundesstaaten muss der Kl ger jedoch nicht darlegen dass das fehlerhafte Produkt die alleinige Ursache war Es reicht aus wenn der Kl ger beweist dass das Produkt fehlerhaft war und dass dieser Fehler den Schaden zumindest mitverursacht hat Kausalit tsfragen sind in der Regel Sachverhaltsfragen ber die die Geschworenen entscheiden Kausalit t kann nicht auf blo e Vermutungen gest tzt werden Vers umt es der Kl ger die Kausalit t unter ausreichenden Beweis zu stellen kann dies daher zur Klageabweisung f hren 174 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika B Stand der Technik In manchen Bundesstaaten entf llt eine Haftung des Beklagten wenn er das Produkt allen nach dem Stand der Technik zur Verf gung stehenden Testverfahren unterzogen hat bevor es in den Verkehr gebracht wurde Stand der Technik bezeichnet dabei das zu einem bestimmten Zeitpunkt welcher in den betreffenden Bundesstaaten unterschiedlich sein kann vorhandene wissenschaftliche und technische Wissen Dieser Einwand wird insbesondere dann vorgebracht wenn der Kl ger
257. legenden Entscheidungen mitwirken ohne dass die Gefahr eines Haftungsdurchgriffs besteht Erlaubt ist es danach zum Beispiel bestimmte Handlungen von der Zustimmung der Muttergesellschaft abh ngig zu machen wobei unter anderem der Abschluss von Mietvertr gen die Ver u erung von Verm gensgegenst nden der Erwerb von Enkelgesellschaften Budgetierungsfragen und berhaupt alle wesentlichen Entscheidungen zu diesen Handlungen z hlen k nnen Die Muttergesellschaft darf auch f r ihre Tochter B rgschaften gegen ber Kreditgebern abgeben Vorausgesetzt die rechtlichen Formalit ten werden eingehalten kann die Muttergesellschaft wesentliche oder au ergew hnliche Fragen der Tochtergesellschaft immer mitentscheiden Der blo e Umstand dass bestimmte au ergew hnliche Gesch fte der Zustimmung der Muttergesellschaft bed rfen begr ndet noch keine Herrschaft die eine Durchgriffshaftung nahe legen k nnte Damit die Herrschaft der Muttergesellschaft zu einer Durchgriffshaftung f hrt muss die Muttergesellschaft das Tagesgesch ft der Tochtergesellschaft auf eine Art und Weise beherrschen dass der Tochtergesellschaft kaum noch eigenst ndige Bedeutung zukommt Eine Durchgriffshaftung die mit der Beherrschung der Tochtergesellschaft durch die Muttergesellschaft begr ndet wird erfordert im Allgemeinen dass die Muttergesellschaft Baker amp McKenzie 233 auch in das Tagesgesch ft der Tochtergesellschaft eingreift Dass das Mitwirken
258. legungen schriftlich zu informieren Das WARN Gesetz hat nichts mit einem Recht auf Fortbestand des Besch ftigungsverh ltnisses zu tun Es betrifft allein die Baker amp McKenzie 197 vorhergehende Benachrichtigung ber den Arbeitsplatzverlust Unabh ngig davon ob die Ank ndigung vorgenommen wurde ist ein Arbeitgeber berechtigt die K ndigung auszusprechen Das Ziel des Gesetzes ist es allein die Arbeitnehmer rechtzeitig in die Lage zu versetzen andere Arbeitspl tze zu finden oder an Umschulungen teilzunehmen Das WARN Gesetz zwingt den Arbeitgeber dar ber hinaus die Gewerkschaften und verschiedene Beh rden von den geplanten Ma nahmen in Kenntnis zu setzen C Abfindungsverpflichtungen Im Allgemeinen leisten Arbeitgeber in den Vereinigten Staaten Abfindungszahlungen an Arbeitnehmer wenn diese das Unternehmen nicht aufgrund eines eigenen Fehlers verlassen Im Gegensatz zu vielen anderen Industrienationen jedoch gibt es in den Vereinigten Staaten keine Gesetze die den Arbeitgeber verpflichten einem das Unternehmen verlassenden Arbeitnehmer eine Abfindung zu zahlen Unternehmen leisten Abfindungszahlungen h ufig im Austausch gegen die Unterzeichnung einer Haftungsfreistellung von etwaigen Anspr chen des Arbeitnehmers gegen den Arbeitgeber In einigen F llen allerdings ist eine Abfindung aufgrund des Arbeitsvertrages oder des anwendbaren Tarifvertrages erforderlich blich ist ein Wochengehalt f r jedes Jahr der Anstellung
259. len auf die Freistellung von Anspr chen der Gl ubiger des Verk ufers angewiesen ist Einige Bundesstaaten haben zudem derartige Verfahren abgeschafft Schlie lich muss im Fall eines insolventen Verk ufers besondere Vorsorge getroffen werden dass die Ver u erung der Assets nicht als missbr uchliche bertragung fraudulent conveyance eingestuft wird Das ist der Fall wenn die Wirtschaftsg ter f r eine unangemessen niedrige Gegenleistung bertragen werden solange der Verk ufer insolvent ist oder dadurch insolvent wird Fraudulent Baker amp McKenzie 107 Conveyance kann von den Gl ubigern des Verk ufers geltend gemacht werden 2 Nachteile Vorteilhafte Steuerprofile des Zielunternehmens gehen blicherweise im Namen eines Asset Deals verloren Da s mtliche Wirtschaftsg ter bertragen werden m ssen ist ein Asset Deal in der Regel zudem komplexer als ein Erwerb von Gesellschaftsanteilen Zustimmungen zur bertragung bestimmter hochwertiger Wirtschaftsg ter wie z B Lizenzen Erlaubnisse oder Vertr ge sind manchmal nicht oder nur zu einem hohen Preis erh ltlich Die Tatsache dass es sich beim Erwerber letztendlich um ein nicht US amerikanisches Unternehmen handelt spielt dabei allerdings in der Regel keine Rolle E Fusionen In s mtlichen Bundesstaaten der Vereinigten Staaten sind Fusionen zwischen Corporations m glich in den meisten Staaten gilt dies auch f r Fusionen von LLCs und anderen Gesellschaften eins
260. ler kann daher haften wenn er nach dem Verkauf eine Gefahr zum Beispiel aufgrund gemeldeter Unf lle oder Kundenreklamationen h tte erkennen m ssen und es unterl sst im gebotenen Ma davor zu warnen Aufgrund dieser fortbestehenden Pflicht ist es unerl sslich ordnungsgem e Aufzeichnungen zu f hren Der Hersteller sollte Baker amp McKenzie 173 nicht nur allen Beschwerden die das Produkt betreffen nachgehen sondern auch nachdem er Rechtsrat eingeholt hat die Produktnutzer warnen wenn dies erforderlich ist Auf welche Weise gewarnt werden muss h ngt von der Art des Produktes und des Fehlers ab und ist anhand der konkreten Umst nde des Einzelfalls zu entscheiden Betrifft die Warnung beispielsweise die Betriebsweise einer Maschine kann eine Erg nzung der Betriebsanleitung erforderlich werden Ill Verteidigungsstrategien Obwohl das Institut der verschuldensunabh ngigen Produkthaftung grunds tzlich einen Vorteil f r den Kl ger darstellt stehen dem Hersteller eine Reihe von Verteidigungsmitteln zur Verf gung Zu diesen z hlen zum Beispiel der Einwand fehlender Kausalit t der so genannte Stand der Technik Einwand sowie Verj hrung und Klageausschluss A Fehlende Kausalit t Obwohl der Einwand fehlender Kausalit t dogmatisch gesehen kein echtes Verteidigungsmittel darstellt kann mit ihm oftmals ein Anspruch aus verschuldensunabh ngiger Produkthaftung erfolgreich abgewehrt werden Macht der K
261. licher Bestimmungen abgibt Diese Aspekte k nnen im Vertrag in speziellen Bestimmungen im Rahmen der Freistellungsregelungen aufgenommen werden Selbst wenn der Verk ufer f r bestimmte Bereiche keine Erkl rung abgeben kann dass die entsprechenden Rechtsvorschriften ohne Ausnahme eingehalten worden sind sollte der Erwerber darauf pochen dass die Verantwortlichkeit f r Rechtsverst e vor dem Closing beim Verk ufer verbleibt Diese Zuordnung von Risiken und Verantwortlichkeiten ist einer der wesentlichen Verhandlungspunkte in US amerikanischen Kaufvertr gen D Arbeitsrechtliche Fragestellungen im Zusammenhang mit Unternehmensk ufen 1 K ndigungsschutz In den Vereinigten Staaten gibt es anders als in vielen anderen L ndern keine Rechtsvorschriften denen zufolge im Rahmen von Unternehmensk ufen Arbeitnehmer durch den Verk ufer nicht gek ndigt werden d rfen oder im Falle einer K ndigung spezielle Abfindungen zu leisten sind Gleichwohl ist es nach Bundesrecht und Baker amp McKenzie 123 einigen bundesstaatlichen Gesetzen erforderlich bei Schlie ung eines gesamten Betriebs oder bei Entlassung einer bestimmten Anzahl von Arbeitnehmern eine Vorank ndigung zu machen Arbeitnehmer haben keinen gesetzlichen Anspruch auf Pr fung Zustimmung oder Konsultation hinsichtlich eines Erwerbs ihres Arbeitgebers Im Rahmen von Asset Deals werden Arbeitnehmer nicht automatisch zu Arbeitnehmern des erwerbenden Unternehmens Bei Share D
262. lichtung zur ausreichenden Finanzierung dieser Leistungen selbst im Rahmen eines Asset Deals auf den Erwerber bergehen Betriebsrenten Programme unterliegen ausf hrlicher bundesrechtlicher Regulierung Aus Sicht eines Erwerbers besteht die Gefahr erhebliche Verbindlichkeiten aus der Zeit vor dem Closing bernehmen zu m ssen wie z B einen Ausgleich einer Unterfinanzierung der Betriebsrentenversicherung Im Rahmen eines Asset Deals w nscht der Verk ufer grunds tzlich dass der Erwerber die bestehenden Betriebsrentenpl ne weiterf hrt da die Beendigung eines derartigen Plans teuer und zeitaufwendig sein kann Eine Beendigung l sst sich allerdings nur dann vermeiden wenn der Erwerber bereit ist einen im Umfang mit dem Betriebsrentenplan des Verk ufers hnlichen Plan der nicht notwendigerweise identisch sein muss anzubieten Zur Vermeidung erheblicher und unerwarteter Verbindlichkeiten sollten im Rahmen von Unternehmensk ufen die Pensionszahlungsverpflichtungen des Zielunternehmens von den Baker amp McKenzie 125 Experten Rechtsanw lten und Versicherungsstatistiker des Erwerbers detailliert gepr ft werden Einzelheiten zu diesen Fragen werden in Kapitel 8 Arbeit und Besch ftigung dargestellt E Wesentliche Verm genswerte 1 Die Betriebsanlagen F r den Erwerber macht es Sinn hinsichtlich aller Betriebsgeb ude und Grundst cke des Zielunternehmens unbestrittenes Eigentum clear title zu erwerben da diese f r d
263. llschaft Ganz gleich wie die Gesch ftsf hrung der Gesellschaft strukturiert ist m ssen sie daher allen wesentlichen Ma nahmen wie zum Beispiel der Fusion der Limited Liability Company mit einer anderen Gesellschaft dem Verkauf von allen oder allen wesentlichen Verm gensgegenst nden der Gesellschaft oder der Aufl sung der Gesellschaft zustimmen Die zur Zustimmung zu solchen Ma nahmen erforderliche Mehrheit ist blicherweise im LLC Agreement festgelegt Fehlt eine entsprechende Regelung so bedarf die Zustimmung in den meisten Bundesstaaten der einfachen Mehrheit Die Mitglieder k nnen auf unterschiedliche Weise handeln Beim Corporate und bei den Hybrid Modellen sieht das LLC Agreement meist vor dass die Mitglieder ihre Entscheidungen in Versammlungen treffen zu der entweder die Mitglieder pers nlich erscheinen sich durch einen Bevollm chtigten vertreten lassen oder aber ber Telefonkonferenz zugeschaltet werden so dass sie jedes andere Mitglied h ren und von jedem anderen Mitglied geh rt werden k nnen Statt in einer Versammlung k nnen die Mitglieder Beschl sse auch im schriftlichen Umlaufverfahren fassen Ein schriftlicher Beschluss muss von der Mehrheit der Mitglieder unterzeichnet werden es sei denn das Recht des betreffenden Gliedstaates oder das LLC Agreement schreibt eine gr ere Mehrheit vor Dies stellt eine betr chtliche Erleichterung dar insbesondere dann wenn die Gesellschaft zu 100 von einem US oder einem
264. ln Obwohl in den letzten Jahren umk mpfte Unternehmensk ufe in Europa zugenommen haben sind nicht US amerikanische Mandanten h ufig nach wie vor zur ckhaltend wenn es um einen Bieterwettstreit gegen andere Unternehmen geht In diesen F llen bietet sich ein freundliches bernahmeangebot f r eine Baker amp McKenzie 109 in Bezug auf die Zustimmung zur Fusion ausreichende Zahl an Gesellschaftsanteilen an Ein derartiges Vorgehen kann z gig abgewickelt werden Falls das Angebot erfolgreich ist spielt die weitere zeitliche Koordinierung keine besonders gro e Rolle mehr Die verbleibenden Gesellschafter des Zielunternehmens k nnen durch eine Cash Out Fusion des Zielunternehmens mit einem Erwerbsvehikel aus ihrer Gesellschafterstellung verdr ngt werden F Finanzierung des Unternehmenskaufs Es wird zunehmend blich den Erwerb eines Unternehmens mit den Verm genswerten oder zuk nftig erwarteten Gewinnen des Zielunternehmens zu finanzieren Bei einer derartigen Finanzierung spricht man von einem Leveraged Buyout Die Assets des Zielunternehmens k nnen dabei an eine Bank oder andere Finanzinstitutionen verpf ndet werden Vorstellbar ist auch dass der K ufer ein nachgeordnetes Kreditprodukt mit hohen Zinsen begibt das normalerweise als Junk Bond hochverzinsliche und hochspekulative Schuldverschreibung bezeichnet wird Derartige Schuldverschreibungen sind Wertpapiere die vorbehaltlich etwaiger Befreiungsregelung
265. ln oder gar in Bezug auf den Arbeitnehmerschutz bersteigen Zus tzlich gibt es auf lokaler Ebene viele Rechtsvorschriften die Diskriminierung verbieten Aus diesem Grunde ist es in den Gro st dten der Vereinigten Staaten nicht selten dass auf drei Rechtsebenen Bundesrecht Einzelstaatenrecht und Ortsrecht die Diskriminierung von Arbeitnehmern verboten ist D Das K ndigungsrecht berlagernde Common Law der einzelnen Bundesstaaten Durchaus getrennt von den Antidiskriminierungsgesetzen haben einzelne Bundesstaaten zus tzliche Ausnahmen zu der At Will Employment Rule durch Gerichtsentscheidungen anerkannt Im US amerikanischen Rechtssystem schaffen Gerichtsentscheidungen so genanntes Common Law ein Gesetzeskorpus der auf Pr zedenzf llen 190 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika beruht In den meisten Bundesstaaten sieht das Common Law vor dass ein Arbeitnehmer dem unter Versto gegen die ffentliche Ordnung gek ndigt wurde Entsch digung und Strafschadensersatz verlangen kann Da alle Bundesstaaten Arbeitnehmer Entsch digungsgesetze haben die den Arbeitgeber verpflichten im Falle von Arbeitsunf llen die Arztrechnungen und einen Teil des entgangenen Gehalts des Arbeitnehmers zu bezahlen wird die ffentliche Ordnung als Bestandteil des Common Law der meisten Bundesstaaten verletzt wenn ein Arbeitgeber einen Arbeitnehmer als Vergeltung daf r k ndigt dass der Arbeitnehmer derartige Entsch digungsanspr
266. los ist kann dies ebenfalls die Aufl sung und Liquidation nach sich ziehen Die Joint Venture Partner k nnen daran interessiert sein eine Ausstiegsoption auch dann zu haben wenn keine Pattsituation eingetreten ist Dies kann daran liegen dass die Unternehmung des Joint Ventures gescheitert ist oder dass eine profitablere Gesch ftsm glichkeit als die Fortsetzung des Joint Ventures besteht Die Voraussetzungen unter denen ein Partner seine Beteiligung am Joint Venture oder sogar das Joint Venture selbst beenden kann und der Ausstiegsmechanismus sollten von vornherein festgelegt werden Verschiedene Ausstiegsm glichkeiten bieten sich an 1 K ndigung der Beteiligung Bestimmten oder auch allen Joint Venture Partnern kann das Recht einger umt werden ihre Beteiligung am Joint Venture zu k ndigen also ihre Beteiligung blicherweise gegen Abfindung des Wertes durch das Joint Venture oder durch den oder die anderen Partner aufzugeben Der Wert der Beteiligung kann in diesem Fall durch eine zuvor festgelegte Formel durch einen Sachverst ndigen oder im Rahmen eines Gerichtsverfahrens bestimmt werden Wie auch immer die Bewertung ausf llt ein K ndigungsrecht basiert stets auf der Annahme dass das Joint Venture voraussichtlich gen gend fl ssige Mittel zur Verf gung hat um den k ndigenden Partner abzufinden Die Partner eines Cooperative Joint Ventures mit dem keine aufwendigen Investitionen verbunden waren werden ihre Bet
267. ls dann selten wenn es sich beim Verk ufer um einen US amerikanischen Steuerzahler handelt Die zu erwerbende Gesellschaft beh lt alle steuerlichen und sonstigen Verbindlichkeiten unabh ngig davon ob diese offen gelegt wurden oder nicht wobei der Verk ufer in US Transaktionen den K ufer blicherweise von jeglichen nicht offen gelegten Verbindlichkeiten der zu erwerbenden Gesellschaft freistellt wie unten im Abschnitt zum Kaufvertrag genauer dargelegt werden wird Auch dann wenn der Erwerber die zu erwerbende Gesellschaft nicht komplett bernehmen m chte kann ein Anteilskauf Schwierigkeiten bereiten In einigen F llen kann die zu erwerbende Gesellschaft sich zwar von den unerw nschten Gesch ftsbereichen oder Verm genswerten vor dem Deal befreien Die rechtlichen und steuerlichen Aspekte einer derartigen Entflechtung oder Unternehmensaufteilung sind in den Vereinigten Staaten jedoch kompliziert D Verm genserwerb 1 Vorteile Beim Erwerb einzelner Wirtschaftsg ter Asset Deal ist es m glich die Besteuerungsgrundlage des K ufers hinsichtlich der Wirtschaftsg ter zu verbreitern und den tats chlichen Kaufpreis dadurch widerzuspiegeln Des Weiteren m ssen nicht alle Wirtschaftsg ter des Zielunternehmens erworben werden Falls ein 106 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Erwerbsinteresse nur hinsichtlich eines bestimmten Gesch ftszweigs oder einer bestimmten Unternehmensabteilung besteht handelt es sich beim
268. lture angezeigt werden Der Erwerb von Grundst cken kann dar ber hinaus auf der Ebene der Bundesstaaten zu weiteren Berichten verpflichten Ausl ndische K ufer industrieller Anwesen in l ndlicher Umgebung m ssen sorgf ltig pr fen ob irgendein Teil des erworbenen Anwesens als landwirtschaftliches Anwesen eingestuft werden kann wobei f r den Erwerb von nicht landwirtschaftlich genutzten Grundst cken keine spezielle Mitteilung erforderlich ist 96 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika 5 Industriebereiche mit besonderen Beschr nkungen An bestimmten Industriezweigen k nnen Ausl nder nur beschr nkt oder unter dem Regime bundes oder einzelstaatlicher Regelungen Eigentum erwerben Zu diesen Industriezweigen geh ren die R stungsindustrie das Bankwesen Versicherungswesen das Transportwesen Luft und Wasser Fischerei sowie das Funkwesen Radio und Fernsehen In einigen Bundesstaaten z hlen hierzu auch die Bahnindustrie und landwirtschaftlich genutzte sowie andere Grundst cke Nicht US amerikanische K ufer von Unternehmen aus diesen Industriezweigen sollten so fr h als m glich mit US amerikanischen Rechtsanw lten in Kontakt treten um m gliche Beschr nkungen zu berpr fen Beim Bankwesen handelt es sich um ein Beispiel eines US amerikanischen Industriezweigs der sowohl auf der Ebene des Bundes als auch auf der Ebene der einzelnen Bundesstaaten reguliert ist Eine nicht US amerikanische Bank darf eine Niederlas
269. m Falle eines Mangels unverz glich Anzeige zu machen Falls die Geltendmachung des Mangels nicht unverz glich erfolgt verwirkt ein Kaufmann das Recht Gew hrleistungsrechte geltend zu machen hnliche Vorschriften gibt es auch im schweizerischen Schuldrecht In den Vereinigten Staaten hingegen finden derart strikte Fristen auf vergleichbare Fallkonstellationen keine Anwendung und die Folgen f r einen Kaufmann der einen Mangel nicht unverz glich geltend macht wiegen weniger schwer in den positivistischen Zivilrechtsordnungen kann bei einem geringf gigen Mangel der Kaufsache im Unterschied zum US amerikanischen Recht eine Minderung des Kaufpreises verlangt werden Die Auflistung von Beispielen lie e sich beliebig weiterf hren Festzuhalten bleibt dass Unternehmen beim Vertrieb von G tern in die Vereinigten Staaten sich auf Gemeinsamkeiten zu den ihnen vertrauten Rechtsordnungen in Deutschland sterreich oder der Schweiz nicht verlassen k nnen Bei der vertraglichen Ausgestaltung eines Direktverkaufs in die Vereinigten Staaten sollten ausl ndische Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Unternehmen daher anwaltliche Beratung in den Vereinigten Staaten in Anspruch nehmen Il Handelsvertreter Vertragsh ndler und Franchisenehmer Ein Handelsvertreter sales representative hat die Aufgabe potentielle Kunden anzuwerben und Auftr ge ber Warenlieferungen oder Dienstleistungen zu generieren normalerweise aber nicht
270. m relevantesten sind jedoch Section 7 und 7a Clayton Act die sich mit der Fusionskontrolle besch ftigen Section 7 Clayton Act verbietet Unternehmenszusammenschl sse die zu einer substanziellen Einschr nkung des Wettbewerbs f hren oder ein Monopol schaffen k nnen tend to create a monopoly Section 7a Clayton Act wurde 1976 durch den Hart Scott Rodino Act eingef gt und regelt die Anmeldepflicht von Fusionen Unternehmenszusammenschl sse m ssen in den Vereinigten Staaten bei der Federal Trade Agency FTC oder dem Department of Justice Antitrust Division DOJ angemeldet werden wenn sie die Schwellwerte in Section 7a a 2 Clayton Act bersteigen Die dort genannten Werte werden von der FTC entsprechend der Entwicklung des Bruttoinlandsproduktes zum 1 Oktober eines jeden Jahres angepasst Zurzeit muss eine Transaktion immer angezeigt werden wenn der K ufer mehr als US 283 6 Millionen an Stimmrechtsanteilen und Verm gensgegenst nden des Zielunternehmens besitzt H lt der K ufer nach der Transaktion mehr als US 70 9 Millionen an Stimmrechtsanteilen und Verm gensgegenst nden Size of Transaction Test muss der Zusammenschluss angezeigt werden wenn eine Partei Umsatz oder Nettoverm gen von mehr als US 141 8 Millionen und die andere Partei mehr als US 14 2 Millionen Umsatz oder Nettoverm gen Baker amp McKenzie 155 aufweist Size of Person Test Alle Schwellwerte beziehen sich auf die weltweiten und ggf auch konzernwei
271. m unten stehenden Abschnitt zum Closing dargelegt Ein Teil des Kaufpreises kann auf Stundungsbasis durch Begebung einer Schuldverschreibung gezahlt werden Dies erm glicht eine einfachere Finanzierung des Erwerbs aus den Verm genswerten und den zuk nftigen Einnahmen des Zielunternehmens heraus Ein derartiges Vorgehen kann zudem ein Weg zur Befriedigung etwaiger Anspr che des K ufers nach dem Closing sein Ferner kann ein Teil des Kaufpreises auf ein bei einer Bank oder einer dritten Partei eingerichtetes Treuhandkonto berwiesen werden Dort werden die Mittel f r eine bestimmte Zeit geparkt und im Falle von Schadensersatzanspr chen des K ufers nach dem Closing zu seiner Befriedigung ausgezahlt Auch wenn ein derartiges Vorgehen im Heimatland des K ufers nicht blich ist sollte ein nicht US amerikanischer K ufer ein derartiges Vorgehen immer in Betracht ziehen Baker amp McKenzie 115 5 bernahme von Verbindlichkeiten In gewisser Weise werden im Rahmen eines Anteilserwerbs oder im Rahmen einer Fusion s mtliche Verbindlichkeiten des Zielunternehmens durch den K ufer bernommen da ihm nach dem Closing der Schuldner bzw dessen Rechtsnachfolger geh rt Obwohl grunds tzlich nur die Verm genswerte des Zielunternehmens f r derartige Verbindlichkeiten haften stellt dies einen geringen Trost f r den K ufer dar wenn sich nach Closing bislang nicht bekannte Verbindlichkeiten zeigen Wie bereits erl utert wird dieses Risiko
272. malit tserfordernissen t tig werden als eine Corporation und dies grunds tzlich nicht zum Verlust der Haftungsbeschr nkung f hrt Eine betr gerische Nutzung der LLC decken jedoch auch diese Vorschriften nicht Ebenso kann eine Vermischung der LLC Verm genswerte mit den Verm genswerten der Gesellschafter die Gesellschafter dem Risiko eines Haftungsdurchgriffs aussetzen 238 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika E Financial Operations Die zur Abwehr einer Alter Ego Durchgriffshaftung erforderliche Unabh ngigkeit erstreckt sich auch auf die Finanzierung der US Corporation Die Corporation sollte finanziell soweit wie m glich von ihrer Muttergesellschaft unabh ngig sein Die US amerikanische Tochtergesellschaft sollte ihre Ertr ge selbst ndig erzielen und verplanen sowie ihr Working Capital separat aufbringen ber die Finanzen ist selbst ndig Buch zu f hren Wird die Tochtergesellschaft von ihrer ausl ndischen Muttergesellschaft finanziell unterst tzt sollte dies zu markt blichen Konditionen at arm s length geschehen Die ausl ndische Muttergesellschaft und ihre US amerikanische Tochter m ssen drauf achten dass sie ihre Angestellten selbst entlohnen und ihre Rechnungen selbst begleichen Alle Anhaltspunkte daf r dass dies nicht geschieht k nnen zur Begr ndung einer Durchgriffshaftung dienen Mutter und Tochtergesellschaft d rfen au erdem nicht ihre Verm gensmassen vermischen Dementsprechend muss die
273. meldepflicht Wann eine Transaktion untersagt werden kann ergibt sich aus Section 7 Clayton Act Die FTC und das DOJ k nnen daher auch gegen eine nicht meldepflichtige Transaktion vorgehen wenn sie etwas von der Transaktion mitbekommen Sie m ssen dazu allerdings ein gerichtliches Verfahren anstrengen Voraussetzung f r die Untersagung bei meldepflichtigen und nicht meldepflichtigen Transaktionen ist dass die Transaktion den Wettbewerb schw chen oder ein Monopol erzeugen kann Dazu wird 156 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika ermittelt wie das Marktumfeld vor der bernahme aussieht und wie sich dieses nach der bernahme entwickeln k nnte Die Befugnis der US Kartellbeh rden gegen eine Transaktion vorzugehen wird nicht durch die berschreitung der zuvor erw hnten Anmeldeschwellen begrenzt Das Justizministerium sowie die FTC k nnen jedoch auch gegen Zusammenschl sse vorgehen die nicht dem HSR Act unterliegen Die Befugnis der Beh rden erstreckt sich hierbei auf s mtliche Transaktionen im Geltungsbereich der materiell rechtlichen Vorschriften der Fusionskontrolle also auf Transaktionen die sich auf den Wettbewerb in den Vereinigten Staaten auswirken Die Beh rden haben in diesem Zusammenhang auch schon Zusammenschl sse angefochten deren Transaktionswert weit unter den Anmeldeschwellen lag Im Zusammenhang mit der Heraufsetzung der Anmeldeschwellen im vergangenen Jahr gab der Vorsitzende der FTC bekannt dass s
274. mierung arbeitsrechtlicher Haftungsf lle eine bedeutsame Rolle Die Richtlinien informieren die Arbeitnehmer ber das von ihnen erwartete Verhalten Arbeitgeber haben ein gr eres Ermessen und eine st rkere Rechtsposition Arbeitnehmern zu k ndigen die den Unternehmensregeln nicht Folge leisten Hinzu kommt dass Arbeitgeber die den Verhaltensrichtlinien folgen von den Arbeitnehmern eher als fair empfunden werden Sind die Verhaltensrichtlinien dagegen weder schriftlich niedergelegt noch ausgewogen formuliert wird das Verhalten des Arbeitgebers von den Arbeitnehmern als willk rlich und launisch bewertet werden E Das Einstellungsverfahren Arbeitgeber k nnen das Eingehen arbeitsrechtlicher Haftungsrisiken bei Einstellungen durch die Einrichtung verschiedener Verfahren und Richtlinien verhindern Bem hungen zur Schadensverh tung sollten sich auf Bewerbungsformular und Angebotsschreiben konzentrieren Dar ber hinaus sollte sichergestellt sein dass sich das Personal das f r die Einstellungsentscheidung verantwortlich ist angemessener Interviewtechniken bedient und eine Sensibilisierung f r Diskriminierungsfragen besteht 1 Arbeitsplatzbewerbungen Die meisten wenn nicht alle Arbeitgeber in den Vereinigten Staaten verwenden schriftliche Bewerbungsformulare Diese Unterlagen sind die ersten in einer Reihe von Formularen mit denen das Unternehmen arbeitsrechtliche Haftungsfallen vermeiden kann Der Arbeitgeber kann das Bestehen
275. mit dem Verkauf von G tern in den Vereinigten Staaten Garantien abgegeben werden Falls diese Garantien nicht eingehalten werden kann der K ufer verschiedene Rechtsbehelfe geltend machen Artikel 2 des UCC enth lt die gesetzlichen Regelungen f r Garantien die im Zusammenhang mit dem Verkauf von G tern wirksam werden Gem dem UCC gibt es zwei Arten von Garantien ausdr ckliche und konkludente Garantien Eine ausdr ckliche Garantie liegt vor wenn der Verk ufer auf die Waren bezogene Zusagen macht Falls der Verk ufer behaupten sollte dass die verkauften G ter entgegen ihrer tats chlichen Beschaffenheit bestimmte Eigenschaften aufweisen kann ihn der K ufer wegen Garantieverletzung in Anspruch nehmen Doch selbst wenn der Verk ufer keine Aussagen ber bestimmte Eigenschaften des verkauften Produkts trifft macht er nach US amerikanischem Recht konkludent Zusagen allein aufgrund des Umstandes dass er das Produkt verkauft Als Beispiel hierf r l sst sich die Garantie nennen dass die verkauften G ter handelstauglich sind Wenn ein Verk ufer eine Ware verkauft verspricht er dass die Ware handels blicher Qualit t und Tauglichkeit entspricht und zu den blichen Zwecken verwendet werden kann Sollte sich herausstellen dass die verkaufte Ware diese Beschaffenheit nicht aufweist hat der K ufer wie in allen F llen einer Garantieverletzung einen Anspruch auf Ersatz des Schadens Begleit und Folgesch den eingeschlossen
276. muss dass der von ihm entrichtete Kaufpreis dazu verwendet wird die Verbindlichkeiten des Verk ufers zu tilgen Die meisten Bundesstaaten haben diese K uferpflicht aber wieder 242 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika abgeschafft oder gar nicht erst Gesetz werden lassen sondern verlangen stattdessen lediglich dass der Verk ufer die bevorstehende Verm gens bertragung seinen Gl ubigern anzeigt Reicht der an den Verk ufer gezahlte Kaufpreis nicht aus die Gl ubiger zu befriedigen sind die Gl ubiger berechtigt den K ufer nach der Successor Liability Theorie haftbar zu machen L st sich die verkaufende Gesellschaft nachdem ihr Verm gen auf eine US amerikanische Tochtergesellschaft bergegangen ist auf oder verbleibt ihr zu wenig Verm gen um alle Verbindlichkeiten zu begleichen k nnen die Gl ubiger der Verk uferin auch die US amerikanische Tochtergesellschaft in Anspruch nehmen und sogar bereits gegen die Verk uferin anh ngige Klagen auf die Tochtergesellschaft erweitern Entwicklungen in diesem Rechtsgebiet sollten unbedingt verfolgt werden um unangenehme berraschungen zu vermeiden A Successor Liability Recht im berblick Nach der so genannten Successor Liability Theorie soll der bernehmer eines Gesch fts in bestimmten F llen f r die Verbindlichkeiten des Verk ufers haften Nach dem Recht der meisten Bundesstaaten haftet eine Gesellschaft die das gesamte oder den wesentlichen Teil des Verm gens eine
277. n Gesamtkonzept entwickeln die nicht nur die Ma nahmen 186 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika einbezieht die nach Erhebung und Zustellung einer US Klage eingeleitet werden sondern auch die dem Unternehmen zur Verf gung stehenden Pr ventivmassnahmen mitumfasst um erst gar nicht in das Schu feld der kl gerischen Anw lte zu gelangen Schlie lich sei noch einmal darauf hingewiesen dass das US amerikanische Recht nicht nur auf Gesetzesrecht sondern vor allem auf Richterrecht bzw Pr zedenzf llen basiert so dass es in besonderem Ma e einem stetigen Wandel unterworfen ist Die vorstehenden Ausf hrungen sind daher weder dazu gedacht noch dazu geeignet eine individuelle Beratung zu ersetzen Baker amp McKenzie 187 Kapitel 8 Arbeit und Besch ftigung Das US amerikanische Arbeitsrecht behandelt ausl ndische Arbeitgeber und US amerikanische Unternehmen grunds tzlich gleich F r Arbeitgeber die aus dem Ausland stammen gibt es nur wenige besondere Ausnahmen in den Antidiskriminierungsgesetzen Aus diesem Grunde muss ein ausl ndisches Unternehmen unzweifelhaft sowohl seine Verhaltensrichtlinien als auch sein Personalmanagement dem US amerikanischen Recht anpassen l Potentielle Haftung bei der K ndigung von Arbeitnehmern in den Vereinigten Staaten Die meisten besch ftigungsbezogenen Klagen resultieren aus der K ndigung von Arbeitnehmern Um diese Klagen zu vermeiden m ssen ausl ndische Arbeitgeber
278. n dass das Produkt bei bestimmungsgem er Verwendung gef hrlich ist und wenn den Verwendern des Produktes diese Gefahren nicht klar sind Die Frage wie gef hrlich ein Produkt sein muss um eine Warnpflicht zu begr nden ist im Produkthaftungsprozess zumeist strittig Die Warnpflicht erlischt jedenfalls nicht allein deshalb weil es bei der Verwendung des Produktes nur in seltenen F llen zu Sch den kommt Unterl sst es ein Hersteller absichtlich vor Gefahren des Produktes zu warnen kann dies dazu f hren dass auch Strafschadensersatz gefordert werden kann Macht ein Kl ger einen Schadensersatzanspruch wegen verschuldensunabh ngiger Produkthaftung aufgrund Warnpflichtverletzung geltend wird als erstes gepr ft ob der Beklagte berhaupt verpflichtet war den Kl ger zu warnen Steht dies fest geht es darum ob aus der Begleitinformation zum Produkt tats chlich deutlich wird welche Gefahren mit der blichen Verwendung des Produktes verbunden sind Ist eine Warnung erforderlich muss diese so deutlich sein dass einem durchschnittlich verst ndigen Nutzer sowohl die Art als auch das Ausma der Gef hrdung bewusst werden Die Pflichten des Herstellers erl schen nicht mit dem Verkauf des Produktes Vielmehr muss er die Produktnutzer auch nach dem Verkauf warnen und zwar auch dann wenn der Fehler erst sp ter auftritt und der Hersteller davon erf hrt bzw sich so behandeln lassen muss als ob er davon erfahren h tte Der Herstel
279. n Kredit m glich ist Die gesicherten Kreditgeber sind in der Sache meistens mit einer separaten Finanzierung von Handelsforderungen einverstanden aber zu enge Formulierungen im Vertragstext k nnen sp ter zu vermeidbaren Verz gerungen und Kosten f hren Sobald sich die Parteien entschieden haben welche Verm gensgegenst nde dem Kreditgeber als Sicherheit dienen sollen muss daran ein sogenanntes security interest bestellt werden Gesetzlich ist das Recht der security interests in den Vereinigten Staaten in Artikel 9 des Uniform Commercial Code im allgemeinen als UCC abgek rzt des jeweiligen Bundesstaates niedergelegt Die UCCs aller Bundesstaaten basieren auf dem gleichen Modellgesetz haben aber gelegentlich subtile Unterschiede Eine detaillierte Auseinandersetzung mit den zahlreichen Nuancen von Artikel 9 des UCC w rde den Rahmen dieses Handbuchs sprengen Hier ist ein kurzer berblick ber die wichtigsten Grunds tze Die wirksame Bestellung eines Sicherungsrechtes setzt zwei Schritte voraus Attachment und perfection zwei zum Verst ndnis von Artikel 9 des UCC unentbehrliche Schl sselprinzipien 140 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Attachment ist ein rechtstechnischer Begriff der beschreibt wie ein security interest in der Rechtsbeziehung zwischen dem Kreditgeber und dem Kreditnehmer entsteht Dazu m ssen in der Regel die folgenden f nf Voraussetzungen erf llt sein der Kreditgeber muss
280. n Vereinigten Staaten als aggressiv gewertet werden B Schritte zur Vermeidung von Klagen wegen sexueller Bel stigung J ngste Entscheidungen des US amerikanischen Supreme Court verdeutlichen dass die beste Verteidigung gegen Klagen wegen sexueller Bel stigung klar niedergelegte und best ndig durchgesetzte Verhaltensregeln sind die sexuelle Bel stigung verbieten und Opfern Mittel in die Hand geben sich bei der F hrungsebene des Unternehmens ber jedwede Verletzung dieser Bestimmungen zu beschweren Arbeitgeber m ssen dar ber hinaus sicherstellen dass Arbeitnehmer Training in Bezug auf angemessenes Verhalten am Arbeitsplatz erhalten haben Gerichte haben im Allgemeinen entschieden dass Arbeitgeber die Haftung f r sexuelle Bel stigungen vermeiden k nnen wenn sie unverz glich jede Beschwerde untersuchen und falls ein solcher Tatbestand festgestellt wurde sofort abhelfende Ma nahmen ergreifen die darauf ausgerichtet sind jedwede Wiederholung einer Bel stigung zu verhindern Allgemeines Sensibilit tstraining sowie die Ausbildung der Abteilungsleiter sind notwendig um Ausf lle am Arbeitsplatz zu minimieren Durch Beratung ihrer Manager wie bestimmte Verhaltensweisen oder Situationen die h ufig zu der Anschuldigung 194 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika sexueller Bel stigung f hren vermieden werden k nnen Unternehmen das Risiko von Klagen wegen sexueller Bel stigung minimieren Ill Besondere Probl
281. n daher einen Unternehmenserwerb grunds tzlich nicht und f hren auch nicht zu unerw nschter Publizit t in den Vereinigten Staaten oder dem Heimatland des Erwerbers 2 Wertpapierrechtliche Vorschriften Der Kauf und Verkauf von Wertpapieren einschlie lich von Aktien einer Corporation und Anteilsrechten an anderen Unternehmensformen ist sowohl auf Bundesebene als auch auf bundesstaatlicher Ebene streng reguliert a Ausgabe von Aktien Eine nicht US amerikanische Gesellschaft kann in den Vereinigten Staaten Aktien oder andere Wertpapiere zur Finanzierung eines Unternehmenserwerbs z B durch Austausch seiner Aktien gegen Aktien oder Verm genswerte der zu erwerbenden Gesellschaft ausgeben Diese Aktien oder Wertpapiere m ssen allerdings im Einklang mit einer Eintragungserkl rung Registration Statement ausgegeben werden die bei der SEC einzureichen ist wenn nicht eine Befreiung von dieser Verpflichtung erlangt werden kann Die am meisten genutzte Befreiung bei Unternehmensk ufen ist die Private Offering Exemption bei der ein Aktienangebot auf eine begrenzte Anzahl bedeutender Investoren beschr nkt wird In jedem Fall also auch bei nicht ffentlichen bernahmeangeboten ist der K ufer zur umf nglichen Offenlegung seiner Gesch ftst tigkeit und finanziellen Situation gegen ber dem Verk ufer verpflichtet wenn er an diesen Aktien ausgibt Strenge Bestimmungen zur Bek mpfung von Betrug finden auf jegliche Begebung oder Ver u
282. n die ausl ndische Gesellschaft nicht ausdr cklich etwas anderes w hlt ist eine solche Ein Mann Limited Liability Company steuerlich transparent In diesem Fall wird die Limited Liability Company blicherweise als Hybrid Branch hybride Zweigniederlassung bezeichnet Die steuerrechtlichen Folgen der Gesch ftst tigkeit mittels einer echten und einer hybriden Zweigniederlassung sind identisch Der Vorteil einer hybriden Zweigniederlassung besteht jedoch in der Haftungsbeschr nkung zugunsten der ausl ndischen Gesellschaft Ob die T tigkeit der Zweigniederlassung einer ausl ndischen Gesellschaft US amerikanischem Steuerrecht unterliegt h ngt zum einen davon ab ob eine Doppelbesteuerungsabkommen eingreift also ob die Zweigniederlassung eine Betriebsst tte darstellt und zum anderen von der Art der Gesch fte die die Zweigniederlassung t tigt Baker amp McKenzie 253 Wenn feststeht dass die ausl ndische Gesellschaft eine Betriebsst tte in den Vereinigten Staaten hat muss sie in einem Formular Form 1120 F der US amerikanischen Verwaltung alle Eink nfte erkl ren die der US amerikanischen Besteuerung unterliegen In der Praxis entscheiden sich ausl ndische Gesellschaften in der Regel gegen die Errichtung einer Zweigniederlassung um eine solche Erkl rung nicht einreichen zu m ssen Die Eink nfte sind von der ausl ndischen Gesellschaft zu einem vergleichsweise geringen Steuersatz der je nach H he der insgesamt zu versteuer
283. n in Amerika Familienstand der Nationalit t etc des Bewerbers Dieselben Bedenken gelten ebenso f r Job Interviews 2 Angebotsschreiben Unternehmen sollten besondere Vorsicht walten lassen wenn sie Angebotsschreiben gegen ber Personen verfassen denen sie ein Arbeitsplatzangebot unterbreiten Sofern die Angebotsschreiben sorgf ltig vorbereitet werden k nnen sie den Arbeitgeber insoweit sch tzen als Missverst ndnisse im Hinblick auf Pflichten Verg tung und Dauer des Arbeitsverh ltnisses verhindert werden Manchmal werden nicht sorgsam formulierte Angebotschreiben von Kl geranw lten als eigenst ndiger Arbeitsvertrag dargestellt Arbeitgeber riskieren sich nicht auf den at will Besch ftigungsstatus des Arbeitnehmers berufen zu k nnen wenn das Angebotsschreiben selbst ein vertragliches Arrangement trifft Um ein derartiges Ergebnis zu verhindern sollte das Schreiben nicht die L nge des beabsichtigten Besch ftigungsverh ltnisses beschreiben Es sollte niemals den Grad einer Garantie erreichen Stattdessen sollte das Angebotsschreiben in klarer und unmissverst ndlicher Sprache den at will Besch ftigungsstatus des Arbeitnehmers festhalten F Orientierungsprozess W hrend der Orientierungsphase sollte der Arbeitgeber klar die Erwartungen und Regeln am Arbeitsplatz gegen ber dem neuen Arbeitnehmer kommunizieren Dieser Prozess erm glicht es Arbeitgebern schriftliche Zusicherungen von Arbeitnehmern zu erhalten die
284. n rechtstechnischer Begriff der den Tatbestand beschreibt dass ein security interest in der Rechtsbeziehung zwischen dem Kreditgeber dem Verk ufer der Ware und dem Kreditnehmer dem K ufer der Ware bestehen soll Damit ein security interest an Verm gensgegenst nden des Kreditnehmers entsteht m ssen in der Regel die folgenden f nf Voraussetzungen erf llt sein o der Kreditgeber muss dem Kreditnehmer Valuta geben etwa durch die Zuwendung von Geld oder anderer Geldmittel o dem Kreditnehmer muss an dem Sicherungsgegenstand eine Rechtsposition zustehen o eine Sicherungsvereinbarung security agreement muss abgeschlossen werden Baker amp McKenzie 7 o das security agreement muss den Sicherungsgegenstand genau beschreiben und O das security agreement muss entweder schriftlich verfasst sein und vom Kreditnehmer unterzeichnet werden oder es muss auf andere Weise der Nachweis erbracht werden k nnen dass zwischen den Parteien eine Sicherungsvereinbarung besteht Die Entstehung eines security interest am Sicherungsgegenstand ist allerdings nur der erste Schritt zur Sicherung einer besonderen Rechtsstellung dem Sicherungsnehmer wird in der Regel daran gelegen sein vorrangig vor anderen Gl ubigern Zugriff auf den Sicherungsgegenstand zu haben Derjenige dessen Security Interest zuerst zur Vollendung gelangt ist so die Faustregel hat zumeist auch Vorrang gegen ber anderen Gl ubigern die auf den Sicherungsgegenst
285. n sie auf dem US amerikanischen Markt aktiv werden oder ihre bestehenden Ressourcen in den Vereinigten Staaten ausbauen wollen Der Leser kann sich daher nicht allein auf dieses Buch zur Beantwortung seiner Fragen zum US Recht verlassen Unsere Kanzlei steht Ihnen f r Anfragen jeglicher Art gerne zur Verf gung und bietet zus tzlich weitere Publikationen an die die einzelnen Themenschwerpunkte dieses Buches im Detail behandeln Als ersten Schritt k nnen Sie selbstverst ndlich jederzeit den Herausgeber dieses Buches kontaktieren Herausgeber Lothar Determann Lothar Determann bakermekenzie com Tel No 650 856 5533 Andre Fiebig Andre Fiebig bakermekenzie com Tel No 312 861 8625 Rich Franklin Richard Franklin bakermckenzie com Tel No 312 861 8860 Barbara Klementz Barbara Klementz bakermckenzie com Tel No 415 591 3211 Hans Montag Hans Montag bakermekenzie com Tel No 212 626 4625 Dieter Schmitz Dieter Schmitz bakermcekenzie com Tel No 312 861 8848 Willkommen in Amerika Jon Ebner Jon Ebner bakermckenzie com Tel No 312 861 2933 Diana Francis Diana Francis bakermcekenzie com Tel No 415 984 3870 Alan Harvey Alan Harvey bakermckenzie com Tel No 214 978 3047 Hagen Koeckeritz Hagen Koeckeritz bakermekenzie com Tel No 312 861 2905 Veronika Nemeth Veronika Nemeth bakermckenzie com Tel No 415 984 3886 Eva Maria Worm Eva Maria Worm bakermckenzie com Tel N
286. ncome Tax Gleiches gilt wenn es sich nicht um eine Zweigniederlassung sondern um eine Partnership handelt Dagegen sind die Gewinne die eine ausl ndische Gesellschaft durch den Verkauf einer US amerikanischen Corporation erzielt steuerfrei Die Vereinigten Staaten erheben auf den Verkauf einer inl ndischen Corporation durch eine nicht ans ssige nat rliche Person oder durch eine ausl ndische Gesellschaft grunds tzlich keine Steuern Ein solcher Verkauf ist nur ausnahmsweise steuerpflichtig n mlich dann wenn die US amerikanische Gesellschaft berwiegend zu mehr als 50 wobei der Wert ma geblich ist Grundverm gen zum Beispiel Grundst cke und Geb ude h lt und sich dieses Grundverm gen in den Vereinigten Staaten befindet 258 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika IV Berechnung der Eink nfte einer Zweigniederlassung einer Partnership oder einer Corporation Normalerweise dr cken sich die Gewinne und die Verluste einer Zweigniederlassung einer Partnership oder einer Corporation in US Dollar aus In den Vereinigten Staaten m ssen Steuerpflichtige grunds tzlich ber ihre Einnahmen und Ausgaben periodengerecht f r das Kalenderjahr oder f r ihr Gesch ftsjahr Buch f hren Eine steuerpflichtige Gesellschaft die ihre Eink nfte jedenfalls auch durch die Herstellung den Ein und Verkauf von Ware erzielt muss regelm ig Inventur machen Grunds tzlich k nnen alle gew hnlichen und notwendigen Kosten des
287. nd sonstigen Sicherheitsstandards f hren Insbesondere sollten Kundenbeschwerden unverz glich an die technischen Abteilungen und die Produktionsabteilungen weitergeleitet werden damit diese das Problem untersuchen k nnen bevor es zu einem Rechtsstreit kommt Sobald eine Beschwerde oder eine Unfallmeldung eingeht oder eine Klage zugestellt wird sind alle Qualit tskontroll und Testberichte alle Rechnungen Brosch ren technischen Hinweise Warnungen Sicherheitsmitteilungen und alle sonstigen das Produkt betreffenden Dokumente unverz glich zusammen und sicherzustellen Aufbewahrt werden sollten zudem s mtliche Unterlagen die dem Hersteller in einem Produkthaftungsprozess als Beweismittel dienlich sein k nnen Hierzu geh ren beispielsweise folgende Dokumente Rechnungen auf denen der Hersteller schriftlich die Aush ndigung von Warnaufklebern Sicherheitsbeschreibungen und hinweisen vermerkt Fotos des Produktes und der beigef gten Sicherheitsbeschreibungen und hinweise die der Hersteller vor dem Versand gemacht hat einige Hersteller fotografieren jede Maschine einschlie lich der beigef gten Sicherheitsunterlagen vor dem Versand 182 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Schriftliche Best tigungen des Kunden ber den Empfang von Sicherheitsbeschreibungen und hinweisen und ber die Teilnahme an Produkteinweisungen oder anderweitigem Produkttraining Es ist ratsam die Verantwortung f r die Au
288. nden Eink nfte zwischen 15 und 35 betr gt zu versteuern Bei der Besteuerung wird nicht zwischen Eink nften aus der gew hnlichen Gesch ftst tigkeit und au erordentlichen Eink nften unterschieden Es greift daher derselbe Steuersatz ein ganz gleich ob die Eink nfte durch Warenverkauf oder durch den Verkauf von Anlageverm gen erzielt wurden C Besteuerung einer Partnership Eine ausl ndische Gesellschaft kann auch mit einem Partner vertraglich vereinbaren Gesch fte in den Vereinigten Staaten gemeinsam zu betreiben und sich den Gewinn daraus zu teilen Dann liegt eine so genannte General Partnership vor Stattdessen kann die ausl ndische Gesellschaft aber auch nach dem Recht eines Bundesstaates eine Limited Partnership gr nden Und schlie lich ist es auch m glich eine Limited Liability Company mit mehreren Gesellschaftern zu gr nden Diese wird dann steuerlich wie eine Partnership behandelt sofern nicht ausdr cklich eine andere steuerliche Behandlung gew hlt wird Eine solche der Partnership steuerlich gleichgestellte Limited Liability Company wird blicherweise als Hybrid Partnership hybride Partnership bezeichnet Mit einigen Ausnahmen von deren Darstellung in diesem Kapitel abgesehen wird werden eine General Partnership eine Limited Partnership und eine Hybrid Partnership im US amerikanischen Einkommensteuerrecht gleich behandelt Der Vorteil einer Hybrid Partnership liegt allerdings darin dass alle ihre Gesell
289. ndest seiner Funktion bzw seinem Titel nach im LLC Agreement bestimmt sein sollte oder eine professionelle Institution z B eine Wirtschaftspr fungsgesellschaft oder eine Investmentbank mit einer solchen Bewertung zu beauftragen Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika b Directors Officers und Managers Eine Limited Liability Company kann muss aber nicht durch Directors Officers oder Managers handeln Directors Officers und Managers sind normalerweise nat rliche Personen Grunds tzlich ist es nicht erforderlich dass diese Personen US B rger sind oder ihren Wohnsitz ein einem bestimmten Bundesstaat haben F r ausl ndische Staatsb rger bestehen bestehen Visumpflichten Directors Officers oder Managers m ssen nicht Mitglied der Gesellschaft sein 1 Board of Directors Eine LLC nach dem Corporate Modell hat ein Board of Directors dessen Mitglieder von den Gesellschaftern der Gesellschaft bestellt werden und das meist auf die gleiche Art wie das Board of Directors einer Corporation arbeitet Die Directors treffen also ihre Entscheidungen als Gruppe und legen zusammen die Strategie des Unternehmens fest Dies geschieht meist in Sitzungen oder per Telefonkonferenz M glich ist aber auch eine Beschlussfassung im Umlaufverfahren mit der im LLC Agreement festgelegten Mehrheit Im Gegensatz zu den Directors einer Corporation m ssen die Directors einer LLC nicht notwendigerweise pers nlich an Sitzungen teilnehmen Ein LLC
290. nditionen gen gen also at arms length gew hrt werden muss damit Schutz vor einer Durchgriffshaftung besteht Ein Darlehen at arm s length ist aber markt blich zu verzinsen Im Idealfall wird die US Tochtergesellschaft mit so viel Kapital ausgestattet dass sie von Dritten alle weiteren ben tigten Mittel erhalten kann Dies kann aber je nach Art der Gesch fte der Gesellschaft der Finanzierungskosten oder vor dem Hintergrund des gegenw rtigen weltweiten Wirtschaftsabschwungs nicht immer praktikabel sein Oftmals muss die Muttergesellschaft ihrer US Tochter daher weitere Finanzierungshilfen in Form von B rgschaften geben Sollte die Muttergesellschaft ihrer US Tochter ber die anf ngliche Kapitalausstattung hinaus in der Folgezeit weitere Finanzierungsmittel zur Verf gung stellen sollte dies wie unten n her beschrieben umfassend dokumentiert werden Dies gilt nat rlich auch f r die anf ngliche Kapitalausstattung einschlie lich der genehmigten Zeichnung der Anteile der genehmigten Shares die vom Board of Directors oder von den Managers auszugeben sind der gegebenenfalls auszugebenden Anteilsscheine sowie einschlie lich aller notwendigen Anzeigen die im Gr ndungsstaat zu machen sind Baker amp McKenzie 231 Zu beachten ist zudem dass eine wenn auch begrenzte Anzahl US amerikanischer Gerichte ihr Augenmerk nicht nur auf die anf ngliche Kapitalausstattung einer Gesellschaft richtet sondern auch pr ft ob
291. ne andere ebenfalls wichtige Fehlerkategorie auf die eine verschuldensunabh ngige Produkthaftung gest tzt werden kann ist das Vers umnis die Verbraucher ordnungsgem ber die Verwendung des Produktes zu instruieren und vor von dem Produkt ausgehenden Gefahren zu warnen In Produkthaftungsprozessen wird eine Verletzung der Warn bzw Instruktionspflicht nachfolgend einheitlich als Warnpflicht bezeichnet heutzutage wohl am h ufigsten geltend gemacht Selbst wenn ein Produkt fehlerfrei konstruiert hergestellt und montiert wurde kann der Hersteller oder der Verk ufer f r Sch den haften die bei bestimmungsgem er oder vorhersehbarer Verwendung des Produktes eintreten wenn er nicht vor den m glichen Gefahren des Produktes gewarnt und angemessene Sicherheitshinweise gegeben hat Grunds tzlich sind Hersteller und Verk ufer dazu verpflichtet die Nutzer und Konsumenten auf den Produktetiketten und in Gebrauchsanleitungen auf alle Eigenschaften des Produktes hinzuweisen die Verletzungen oder Sch den verursachen k nnen Der 172 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Umfang dieser Pflicht h ngt vom Einzelfall und insbesondere dem konkreten Produkt ab Im Allgemeinen sind Hersteller und Verk ufer dazu verpflichtet vor den mit dem Produkt verbundenen Gefahren zu warnen die ihnen bekannt sind oder die sie h tten kennen m ssen Sie haften wegen Verletzung der Warnpflicht wenn sie wussten oder h tten wissen k nne
292. ner Partnership mit denen einer Corporation Bei LLCs besteht auch in gleichem Ma e Gestaltungsspielraum wie bei Corporations Die Wahl zwischen einer LLC oder einer Corporation wird meistens wie unten n her dargestellt durch steuerliche berlegungen bestimmt A LLC Modelle Die bei Limited Liability Companies bestehenden Gestaltungsm glichkeiten helfen dabei den W nschen und Zielen eines ausl ndischen Investors oder eines US amerikanischen Unternehmers Rechnung zu tragen Eine LLC kann und wird auch meistens auf jeden einzelnen Mandanten zugeschnitten Allerdings sind mit der individuellen Gestaltung einer LLC Kosten verbunden Au erdem ist die Gr ndung einer LLC meist deutlich teurer als die einer Corporation Um diesem Problem zu begegnen hat Baker amp Baker amp McKenzie 37 McKenzie vier LLC Modelle entworfen ein Corporate Modell ein Partnership Modell und zwei Hybrid Modelle ein Managers und ein Officers Modell Die einzelnen Modelle sind im Folgenden n her darzustellen Zu beachten ist dass die Wahl zwischen diesen Gesellschaftsformen nur die Strukturierung der Gesellschaft und die Form der Gesch ftsf hrung betrifft die steuerliche Behandlung jedoch unber hrt l sst Die Besteuerung ist von der Strukturierung der Gesellschaft vollkommen unabh ngig 1 Die LLC nach dem Corporate Modell Eine LLC nach dem Corporate Modell ist hnlich organisiert und wird hnlich geleitet wie eine Corp
293. ner gefestigten Rechtsprechung akzeptiert Daneben muss die SPV so gestaltet werden dass bei einem Konkurs des Unternehmens die Verm genswerte der SPV nicht im Rahmen einer substantive consolidation also einer Durchgriffhaftung zur Konkursmasse des Unternehmens gezogen werden Auch hier gibt es Modellstatuten f r SPVs die von Gerichten akzeptiert werden Und schlie lich bestellt die SPV noch ein Sicherungsrecht an den verkauften Forderungen zugunsten der finanzierenden Bank oder des finanzierenden commercial paper conduits Da die Forderungen das einzige Verm gen der SPV darstellen wird damit jeder praktische Anreiz f r Drittgl ubiger genommen einen Konkursantrag gegen die SPV selbst zu stellen Die kreditgebende Bank oder das commercial paper conduit ist damit der einzige gesicherte Gl ubiger der SPV und ohne das Risiko eines Konkursverfahrens und diese besondere Stellung wird durch g nstigere Konditionen als bei einem direkten gesicherten Kredit belohnt Um die Kundenbeziehung so weit wie m glich ungest rt zu lassen wird f r die SPV meist ein Name gew hlt der dem Namen der Muttergesellschaft sehr hnlich ist Amerikanische Kunden sind mit diesem Vorgehen und auch mit einer Forderungsverbriefung als Finanzierungsform durchaus vertraut so dass es hier zu keinen Belastungen in der Kundenbeziehung kommt Zum Beginn des Programms werden dann blicherweise alle dann bestehenden geeigneten Handelsforderungen an die SPY
294. ner vertraglich festgelegten Frist stattfinden Wenn aber die eine Seite ein Treffen verweigert macht es wenig Sinn dieser zus tzliche Pflichten aufzuerlegen oder Sanktionen zu verh ngen da eine Streitbeilegung auf die hier beschriebene Art eben den Willen zur Streitbeilegung voraussetzt Klauseln die eine Schlichtung durch das Management vorsehen k nnen sich auf eine bestimmte Gesch ftsf hrungsebene beschr nken Sie k nnen aber auch ein gestaffeltes Schlichtungsverfahren vorsehen und zum Beispiel an letzter Stelle ein Treffen der Chief Executive Officers vorsehen Bei den Schlichtungsversuchen sind blicherweise keine Rechtsanw lte zugegen Dies ist zwar nicht zwingend ausgeschlossen aber es ist zumindest blich die andere Seite zu benachrichtigen wenn man beabsichtigt sich von einem Rechtsanwalt begleiten zu lassen Baker amp McKenzie 81 b Mediation F r den Fall dass eine Streitschlichtung durch das Management nicht erfolgreich ist wird meist die Durchf hrung einer Mediation oder eines so genannten Mini Gerichtsverfahrens Mini Trial vereinbart Mediation ist ein unverbindliches Schiedsverfahren bei dem die Teilnahme eines neutralen Dritten dazu dient den Streitgegenstand abzugrenzen und eine einvernehmliche L sung durch die Parteien zu erreichen Der Mediator ist in der Regel ein Gesch ftsmann und kein Rechtsanwalt In den Vereinigten Staaten gibt es eine Vielzahl von Institutionen die auf Verlangen und gegen Entg
295. ng des Board of Directors durchf hren In manchen F llen muss diese Zustimmung zus tzlich vom Secretary der Corporation wie unten beschrieben best tigt werden Manche Corporations sehen auch ein Chief Executive Officer vor also eine Abteilung die sich um die t glichen Gesch fte der Corporation unter der Leitung des Chief Executive Officer k mmert 2 Vice President Der Vice President handelt bei Abwesenheit oder auf Ersuchen des President und ist dar ber hinaus f r diejenigen Ma nahmen zust ndig die das Board of Directors an ihn delegiert Gibt es mehr als einen Vice President so wird einer von ihnen zum Executive Vice President oder Senior Vice President ernannt Gro e Corporations oder Banken legen unter den Vice Presidents zuweilen sogar eine Hierarchie fest Hat der President der US Tochtergesellschaft seinen st ndigen Wohnsitz nicht in den Vereinigten Staaten ist es sinnvoll einen ortsans ssigen Manager zum Vice President zu ernennen Es gibt viele Situationen in denen Gesch ftspartner einer Corporation erwarten mit einem Officer der Gesellschaft zu verhandeln Es wird sich daher als n tzlich erweisen wenn f r solche F lle ein Officer schnell zur Verf gung steht 3 Secretary Das Amt des Secretary ist unter denjenigen die mit kodifizierten Rechtsordnungen vertraut sind nur wenig bekannt Der Secretary ist der Officer der Corporation der daf r verantwortlich ist die B cher und Unterlagen der Gesellschaft
296. ngsbewertungen sind f r die Moral des Arbeitnehmers und die Anlegung von Akten ber den Arbeitnehmer von zentraler Bedeutung Gleicherma en bedeutsam sind Leistungsbewertungen in Bezug auf arbeitsplatzbezogene Rechtsstreitigkeiten Umgekehrt kann eine fehlerhafte Leistungsbewertung zu dem Verlust des Prozesses f hren Der typische Fall betrifft den Arbeitnehmer der wegen schlechter Arbeitsleistung entlassen wird Der Arbeitnehmer leitet einen Prozess ein und behauptet dass Diskriminierung und nicht schlechte Arbeitsleistung die wahre Ursache f r die K ndigung bildete Die Leistungsbewertung des Arbeitgebers wird dann zentraler Prozessgegenstand Wenn die Bewertungen die Berufung des Arbeitgebers auf die schlechte Arbeitsleistung des Arbeitnehmers nicht tragen kann der Rechtsanwalt des Arbeitnehmers sich leicht darauf st tzen dass Diskriminierung und nicht etwa eine unakzeptable Arbeitsleistung Grund f r die K ndigung war 206 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Bewertungssysteme sollen sicherstellen dass der Personalverantwortliche objektiv mit den St rken und Schw chen eines Arbeitnehmers umgegangen ist und die relevanten Vorg nge andauernd dokumentiert hat Die Dokumentation sollte mit Datum und Unterschrift des Personalverantwortlichen versehen sein Auf der anderen Seite sollte der Arbeitnehmer aufgefordert werden die jeweilige Leistungsbewertung zu unterschreiben Damit wird bewiesen dass der Arbeitnehmer eine Bewe
297. ngsdurchgriff zu vermeiden wobei auch im Falle ihrer Befolgung und der Vermeidung rechtlicher Grenzf lle die Gefahr eines Haftungsdurchgriffs nicht vollst ndig ausgeschlossen werden kann Da US amerikanische Gerichte einen Haftungsdurchgriff jedoch normalerweise nur in Ausnahmef llen zulassen sinkt die Wahrscheinlichkeit eines solchen Durchgriffs allerdings erheblich Ill Betriebsanleitung Eine ausl ndische Muttergesellschaft sollte angemessene Vorkehrungen treffen um das Risiko einer Durchgriffshaftung zu begrenzen und zwar insbesondere im Zusammenhang mit der Kapitalausstattung der US Tochtergesellschaft der Gesch ftsf hrung den Finanzierungsverh ltnissen und dem Gesch ftsbetrieb Diese Vorkehrungen die unten noch detaillierter beschrieben werden lassen sich wie folgt zusammenfassen Kapitalausstattung Die Muttergesellschaft sollte sicherstellen dass die US Tochtergesellschaft zu Beginn mit ausreichend finanziellen Mitteln ausgestattet wird Kapital und Kreditlinien und dies vollst ndig dokumentieren Gesch ftsf hrung der Tochtergesellschaft Die Muttergesellschaft sollte das Tagesgesch ft der US Tochter nicht unmittelbar f hren Vielmehr ist die US 228 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Tochtergesellschaft durch ihr eigenes Board of Directors bzw ihre Managers zu f hren Board of Directors Officers Das Board of Directors oder die Manager der US Tochtergesellschaft soll
298. ngssitzung oder im Baker amp McKenzie 43 44 schriftlichen Umlaufverfahren blicherweise ber folgende Gegenst nde Beschluss O Genehmigung der Handlungen der Person die das Certificate of Formation unterzeichnet hat Ernennung etwaiger Officers der LLC Ernennung eines Vertreters der entweder im Gr ndungsstaat registriert oder ortsans ssig ist Bevollm chtigung der Officers oder wenn keine Officers vorgesehen sind einer anderen geeigneten Person die Zulassung der LLC zum Gesch ftsbetrieb in jedem Bundesstaat zu beantragen in welchem eine Zulassung wegen der dort geplanten Gesch fte der LLC erforderlich ist Festlegung der Art und Weise der Buchf hrung und des Gesch ftsjahres wenn dies noch nicht im LLC Agreement geschehen ist Erm chtigung ein Bankkonto zu er ffnen Ernennung eines unabh ngigen Wirtschaftspr fers sofern erforderlich Wirtschaftspr fer sind nach US amerikanischem Recht f r eine LLC nicht zwingend vorgeschrieben Allerdings werden die Banken der LLC und andere wichtige Gl ubiger im Allgemeinen die Vorlage eines Jahresabschlusses verlangen der von einem unabh ngigen Wirtschaftspr fer vorbereitet berpr ft und best tigt wurde Genehmigung des LLC Agreement diese Best tigung ist jedoch nicht zwingend vorgeschrieben Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika C Mitgliedschaften und Kapital 1 Mitgliedschaften und Einlagen Die Mitgliedschaftsanteile werden bei
299. nicht US amerikanischer Arbeitnehmer nicht zugestanden werden sollte IV Die Bedeutung des US amerikanischen Arbeitsrechts in Besch ftigungsbereichen ohne gewerkschaftliche Organisation Der National Labor Relations Act aus dem Jahre 1935 NLRA genannt ist Bundesrecht in welchem das Recht des Arbeitnehmers festgeschrieben ist Gewerkschaften zu gr nden ihnen beizutreten sowie das Wirken der Gewerkschaften zu unterst tzen Arbeitgeber die NLRA Recht verletzen sind wegen unfairer Besch ftigungspraktiken unfair labor practice verantwortlich Vorw rfe derartiger Pflichtverletzungen gehen vor das National Labor Relations Board NLRB eine Bundesbeh rde deren Aufgabe die Durchsetzung des NLRA ist Die NLRB ist eine quasi gerichtliche Einrichtung die ber erheblichen Beurteilungsspielraum und Ermessen bei der Auslegung der Bundesgesetze verf gt Dar ber hinaus untersucht die NLRB Beschwerden f hrt Anh rungen durch und verf gt die Abhilfe von Rechtsverletzungen Die Belastung des Arbeitgebers mit Anschuldigungen wegen unfairer Besch ftigungspraktiken kann schwerwiegend sein Gewerkschaften Streiks Absperrungen durch Streikposten sowie Boykotte sind Themen die normalerweise mit tarifvertraglich erfassten Arbeitspl tzen verbunden werden Allerdings beziehen sich die Bestimmungen des NLRA nicht nur auf Besch ftigungsfelder mit gewerkschaftlicher Organisation Unter bestimmten Voraussetzungen Baker amp McKenzie 199
300. nlicher Weise zu strukturieren wie eine deutsche GmbH amp Co KG Der oder die Investoren sind Gesellschafter des General Partner und gleichzeitig auch Limited Partner der Partnership Bei dieser Gestaltung kontrollieren die Investoren auch den General Partner da sie dessen Directors und Officers ernennen Zwar haftet bei einer solchen Struktur der Corporate General Partner mit seinem gesamten Verm gen die Haftung des oder der Investoren ist jedoch insgesamt auf die in das Unternehmen get tigten Investitionen beschr nkt Anders als eine gew hnliche General Partnership kann eine Limited Partnership nicht gegr ndet werden ohne dass die Gr nder weitere Voraussetzungen erf llen In jedem Bundesstaat gibt es gesetzliche Regelungen denen entsprochen werden muss um eine Limited Partnership zu gr nden Fast alle Bundesstaaten haben den Revised Uniform Limited Partnership Act ein Modellgesetz in ihr eigenes Recht umgesetzt Daher sind die Unterschiede zwischen den Gesetzen der einzelnen Bundesstaaten nur marginal Meist verlangen diese Gesetze dass die Limited Partnership eine Bescheinigung einreicht die die vom Gr ndungsstaat erw nschten Informationen enth lt dass ein Zustellungsbevollm chtigter benannt wird und auch in der Folgezeit existiert und dass jede sp tere nderung der Bescheinigung oder ihre Kraftloserkl rung ebenfalls mitgeteilt wird Limited Baker amp McKenzie 57 Partnerships die in einem Bundesstaat gesch ftlich
301. ns 153 I Voraussetzungen eines privaten Verfahrens zur Durchsetzung US amerikanischen Kartellrechts 158 Kapitel 7 Produkthaftungsrecht srsossossnssnssnssnsnssnnsnnsnsnsnnsnnene 162 I Vergleich mit den Rechtsordnungen anderer Staaten 2 as Isis 163 I Das US amerikanische Produkthaftungsrecht im berblick anin nn i E ENE EAN RE 165 IH Verteidigungsstrategien nnnennee 174 IV Vermeidung von Produkthaftungsklagen 179 V Pazit en E E E EET 186 Kapitel 8 Arbeit und Besch ftigung sssssosessesesesesescsosessssososes 188 I Potentielle Haftung bei der K ndigung von Arbeitnehmern in den Vereinigten Staaten 188 I Das Thema der Sexuellen Bel stigung 192 IH Besondere Probleme und Gesetze in Bezug auf Massenentlassungen und K ndigungen 195 IV Die Bedeutung des US amerikanischen Arbeitsrechts in Besch ftigungsbereichen ohne gewerkschaftliche Organisation 199 V Weitere Gesetze von denen Arbeitgeber Kenntnis Haben sollten ra 210 VI Schutz vor unfairem Wettbewerb durch fr here Arbene NET aa sea 217 VII Soziale Medien uueeneeeeesssseeesnenseneesenneeenennnn 219 ii Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Kapitel 9 Haftungsfragen esorsossossnssnssnssnsnnsnnsnssnssnsnnsnnsnnsnnsnnsne 221 I Haftungsdurchgriff auf die Gesellschafter Piercing The Corporate Veil enen 221 I Merkmale die einen Haftungsdur
302. nternehmensinteresses erforderlichen Umfang abgeschlossen werden B Exit Interviews Unternehmen sollten sich bem hen exit interviews mit ihren ausscheidenden Arbeitnehmern wenn immer m glich festzulegen Solche exit interviews erlauben dem Arbeitgeber den Arbeitnehmer vor Augen zu f hren dass sensible firmeneigene Daten als vertraulich behandelt werden m ssen Dar ber hinaus gew hren die Interviews die M glichkeit dem scheidenden Arbeitnehmer an das eingegangene Wettbewerbsverbot zu erinnern Auch dienen die Gespr che als Beweis f r das Inkenntnissetzen des Arbeitnehmers dar ber dass das Unternehmen seine Rechte durchzusetzen beabsichtigt Exit interviews geben dem Unternehmen die Grundlage daf r Arbeitnehmer sofort zu verklagen wenn diese zu erkennen geben dass sie nicht beabsichtigten den Geheimhaltungs und Wettbewerbsvereinbarungen Folge zu leisten Nat rlich bietet ein letztes Gespr ch auch die Gelegenheit die R ckgabe aller Unterlagen und des Eigentums des Unternehmens zu verlangen Beim Angehen dieses Themas sollte ein Unternehmen zuerst dar ber entscheiden welche Arbeitnehmer bzw Arbeitnehmergruppierungen die gr te Bedrohung als m gliche Wettbewerber darstellen Auf jeden Fall sollte ein Arbeitgeber exit interviews mit ausscheidenden Arbeitnehmern f hren die Zugang zum geistigen Eigentum des Unternehmens Schl sselkunden oder Gesch ftsgeheimnissen hatten In Vorbereitung des Interviews sollten die be
303. ntnis haben A Arbeitslohn und Arbeitszeitgesetze Der Fair Labor Standards Act auch FLSA genannt und der Equal Pay Act aus der Jahr 1963 EPA sind die beiden ma geblichen Bundesgesetze die dem Arbeitgeber lohnbezogene Verpflichtungen auferlegen Der FLSA erlaubt den einzelnen Bundesstaaten h here Lohnstandards zu haben Viele Bundesstaaten haben eigene Arbeitslohn und Arbeitszeitgesetze verabschiedet die in ihren 210 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Anforderungen zum Teil erheblich strenger sind als das Bundesrecht Das US Department of Labor DOL ist mit der Durchsetzung des FSLA betraut wohingegen das EPA von der US Equal Employment Opportunity Commission durchgesetzt wird Der FSLA setzt ein st ndliches Mindestgehalt fest bestimmt die Voraussetzungen f r Kinderarbeit und begr ndet die Verpflichtung berstundenzuschl ge zu bezahlen Einige Arbeitspl tze und Industriebereiche sind von dem Anwendungsbereich des FSLA zum Teil Anforderungen an berstunden oder ganz Mindestgehalt und Anforderungen an berstunden ausgenommen Arbeitspl tze die vom FSLA nicht erfasst werden beziehen sich auf hochrangige Arbeitnehmer und Angestellte die auf Verg tungsbasis bezahlt werden und Management Vorstands oder Verwaltungsaufgaben wahrnehmen Arbeitnehmer die als ausgenommene Arbeitnehmer exempt employees unter dem FSLA qualifiziert werden sind zu einer berstundenverg tung nicht berechtigt Umgekehrt werd
304. ntspricht 84 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika in der Regel der des anf nglichen Gesch ftsplans der f r die ersten drei bis f nf Jahre des Joint Ventures aufgestellt wird Ausstiegsrechte bestehen dann erst nach Ablauf dieser Zeitspanne und manchmal auch nur dann wenn das Joint Venture die Vorgaben des Gesch ftsplans nicht erf llt In den meisten F llen w nschen die Partner aber unabh ngig vom Erreichen der Zielvorgaben zu diesem Zeitpunkt eine irgendwie geartete Ausstiegsm glichkeit a bertragung der Beteiligung Es liegt in der Natur der Sache dass bei den meisten Joint Ventures die Beteiligung der einen Partei f r die jeweils andere ma geblich ist Denn das gemeinsame Betreiben einer Unternehmung setzt in hohem Ma gegenseitiges Vertrauen voraus Nur in wenigen Joint Ventures ist die Beteiligung eines Partners rein finanzieller Natur In den meisten F llen leisten die Partner einen Beitrag der nicht ohne weiteres zu ersetzen und ohne den der Erfolg der Unternehmung gef hrdet ist Daher ist nur die bertragung der Beteiligung an ein verbundenes Unternehmen aus steuerlichen oder anderen Gr nden allgemein unproblematisch und in den meisten Joint Ventures gestattet Die bertragung der Beteiligung auf einen Dritten oder die bernahme des gesamten Gesch fts durch einen Partner wegen des Ausscheidens eines Partner wegen eines Verkaufs der Beteiligung oder infolge der Aus bung eines Andienungs oder Vorkaufsre
305. nture errichten wollen in dem sie ihre gesch ftliche T tigkeit zusammenf hren und die wirtschaftliche Risiken teilen oder ob das Joint Venture nur dazu dient Preise und Produktionsmengen abzustimmen Diese Frage wird im Wesentlichen danach entschieden ob das Joint Venture einen Effizienzgewinn erwarten l sst und ob die Beschr nkungen die beide Partner zu diesem Zweck auf sich nehmen erforderlich sind um diesen Effizienzgewinn zu erreichen ist dem so liegt grunds tzlich ein zul ssiges Joint Venture vor 66 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Damit ein Wettbewerbsverbot durchsetzbar ist muss es auch den rechtlichen Vorgaben der Bundesstaaten den so genannten Standards of Reasonableness gen gen Diese Standards unterscheiden sich zwar von Bundesstaat zu Bundesstaat Ihnen wird jedoch im Allgemeinen entsprochen wenn es sich um Wettbewerbsverbote handelt die nur direkten Wettbewerb mit dem Joint Venture untersagen und auf das im Territorium in dem das Joint Venture gegenw rtig t tig wird beschr nkt sind Wenn es sich um ein Acquisitive Joint Venture handelt kann sogar ein noch weitergehendes Wettbewerbsverbot wirksam vereinbart und durchgesetzt werden da es legitim ist sicherzustellen dass das Joint Venture tats chlich im beabsichtigten Umfang von dem bei der Gr ndung erworbenen Unternehmen profitiert Ist das Joint Venture insgesamt nach Kartell und Wettbewerbsrecht zul ssig ist ein sorgsam formul
306. nur dann daran interessiert sein die Aktien anzunehmen falls es f r diese einen ausreichend gro en Markt gibt Solange nicht US amerikanische K ufer ihre Aktien oder sonstigen Wertpapiere wie z B US Depository Receipts oder ADRs nicht an einer US amerikanischen B rse oder dem NASDAQ gelistet haben stellt dies eine schwerwiegende Einschr nkung der M glichkeit dar Aktien eines nicht US amerikanischen K ufers einzusetzen es sei denn der Verk ufer ist gewillt an ausl ndischen B rsen gehandelte Wertpapiere zu akzeptieren 102 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika B Erwerbsgesellschaft Ein nicht US amerikanischer K ufer kann Aktien oder Verm genswerte direkt erwerben Wie vorstehend bereits angemerkt setzen nicht US amerikanische K ufer zum Erwerb von Verm genswerten und h ufig auch Aktien regelm ig eine US amerikanische Erwerbsgesellschaft in Form einer Partnership oder Corporation ein 1 Partnership Eine US Partnership existiert als Personengesellschaft mit unbeschr nkter Haftung s mtlicher Gesellschafter General Partnership oder in Form einer Personengesellschaft mit beschr nkt haftenden Gesellschaftern Limited Partnership In beiden Formen der Partnership k nnen Corporations Gesellschafter sein Da eine derartige Struktur Steuervorteile f r sowohl US als auch nicht US amerikanische Teilnehmer bietet wird eine Partnership h ufig dann eingesetzt wenn das Zielunternehmen als Joint Venture gef h
307. o 312 861 8664 Willkommen in Amerika Einleitung Die Vereinigten Staaten haben nach wie vor die weltgr te Wirtschaft und den weltweit umsatzst rksten Verbrauchermarkt Die guten wirtschaftlichen Beziehungen zwischen den Vereinigten Staaten und der Europ ischen Union und vor allem deren deutschsprachige Mitgliedstaaten Deutschland und sterreich wurden ber Jahrzehnte hinweg auf und ausgebaut Auch zur Schweiz als weiteres deutschsprachiges Land in Europa pflegen die Vereinigten Staaten ausgezeichnete wirtschaftliche Beziehungen F r deutsche sterreichische und schweizerische Unternehmen sind die Vereinigten Staaten zweifelsohne einer der bedeutendsten und attraktivsten Wirtschaftsm rkte Als Beleg hierf r mag gelten dass die Vereinigten Staaten in allen drei L ndern in den letzten Jahrzehnten wiederholt zu einem der drei wichtigsten Handelspartner sowohl im Import als auch im Export gez hlt wurde Trotz der ber lange Jahre gewachsenen engen Beziehungen bleibt zu beachten dass sich die Vereinigten Staaten in vielerlei Hinsicht sei es in Gesch ftskultur gesellschaftlich oder vom Rechtssystem her von Europa stark unterscheiden Eine Gesch ftsaktivit t in den Vereinigten Staaten wirft rechtliche Fragestellungen auf die der Gesch ftsf hrung eines ausl ndischen Unternehmens ebenso wenig vertraut sein m gen wie US GAAP oder der US amerikanische Markt generell In diesem Buch werden daher grundrissartig Gebiete des U
308. odierte In Anbetracht der anderen auf Schadensersatz gerichteten Anspruchsgrundlagen insbesondere der gleich noch zu er rternden verschuldensunabh ngigen Produkthaftung kommt es jedoch relativ selten vor dass ein Schadensersatzanspruch wegen Falschdarstellung des Verk ufers zugesprochen wird Es ist n mlich f r den Kl ger viel schwieriger zu beweisen dass ein Verk ufer vors tzlich oder grob fahrl ssig falsche Aussagen ber das Produkt gemacht hat als einen fahrl ssigen Konstruktionsmangel oder die Voraussetzungen der verschuldensunabh ngigen Produkthaftung nachzuweisen D Verschuldensunabh ngige Produkthaftung Einer der f hrenden Experten auf dem Gebiet des US amerikanischen Deliktsrechts definiert die verschuldensunabh ngige Produkthaftung wie folgt Jemand der ein Produkt verkauft das aufgrund eines Fehlers unverh ltnism ig gef hrlich f r die Nutzer oder die Konsumenten oder deren Eigentum ist haftet f r alle Personen und Sachsch den die den Endnutzern oder den Konsumenten entstehen wenn a der Verk ufer das Produkt im Rahmen seines Gesch ftsbetriebs verkauft und b das Produkt erwartungsgem den Nutzer oder den Konsumenten ohne wesentliche Ver nderungen in dem Zustand erreicht in dem es verkauft wurde Nach dieser weithin anerkannten Definition ist ein Produkt fehlerhaft wenn es sich zum Zeitpunkt zu dem es der Hersteller aus den H nden gibt in einem Zustand befindet mit dem der Endv
309. of Directors wenn im LLC Agreement nichts Abweichendes festgelegt ist 3 Managers Entscheiden sich die Mitglieder f r ein Hybrid Modell mit Managers die die Gesch fte f hren sollen so werden diesen Managers meist weiterreichende Vertretungsbefugnisse einger umt als blicherweise Officers zustehen Nach dem Recht der meisten Bundesstaaten k nnen die Manager die Gesellschaft umfassend vertreten soweit nicht das LLC Agreement bestimmte Gesch fte den Mitgliedern zuweist Dar ber hinaus d rfen Dritte nach dem Recht vieler Bundesstaaten auf die umfassende Vertretungsmacht der Managers vertrauen es sei denn sie haben positive Kenntnis von etwaigen Beschr nkungen der Befugnisse der Managers im LLC Agreement Daher ist es praktisch deutlich schwieriger die Vertretungsmacht eines Managers effektiv zu beschr nken als die eines Presidents Die Managers k nnen die Gesellschaft beim Tagesgesch ft entweder selbst vertreten oder aber andere Angestellte der Gesellschaft dazu bevollm chtigen 2 F hrung der LLC a Haftung der Mitglieder Unternehmen werden meistens deshalb als Limited Liability Company gef hrt um in den Genuss der beschr nkten Haftung zu kommen Das Kapital das ein Mitglied der LLC zur Verf gung stellt ist naturgem einem Verlustrisiko ausgesetzt Die Haftung der Mitglieder f r Verbindlichkeiten oder Verluste der LLC bersteigt jedoch grunds tzlich nicht den von ihnen investierten Betrag So wie bei 52 Bake
310. ohne eigene Angestellte betrieben Wichtig ist es die SPY so zu gestalten dass sie von einem Konkurs des Mutterunternehmens unber hrt bleibt Im Sicherungsfall kann der Kreditgeber dann auf die bei der SPV befindlichen Forderungen Zugriff nehmen ohne sich um die Beschr nkungen durch den Konkurs der Muttergesellschaft k mmern zu m ssen Dieses Element erlaubt den Finanzierern sehr g nstige Kreditikonditionen anzubieten Eine solche bankruptcy remoteness also die Isolierung der SPV von der Muttergesellschaft im Konkursfall wird wie folgt erreicht Zun chst werden die Forderungen im Rahmen eines echten Verkaufes des sog true sale an die SPV verkauft Ein true sale setzt voraus dass die Rechte an den Forderungen vollst ndig an die SPV bertragen werden und damit im Konkurs des Verk ufers anerkannt werden In dem zugrundeliegenden Kaufvertrag zwischen dem Unternehmen und der SPV ist daher auch ein fester einmalig zu zahlender Kaufpreis mit einem Abschlag vom Nominalwert vereinbart Das Unternehmen hat allerdings sp ter trotzdem die M glichkeit von einer niedrigen Ausfallquote zu profitieren da alle Kundenzahlungen abz glich der Finanzierungskosten der SPV zustehen Die entstehenden Gewinne k nnen das als Aussch ttung an das Unternehmen gezahlt werden je nach Programm t glich w chentlich monatlich oder nach Bedarf Vertragsmuster f r einen true sale sind im US Markt Baker amp McKenzie 147 wohlbekannt und von ei
311. ompetenzen wie Gesch ftsf hrern einer deutschen GmbH zukommt Managers m ssen keine formellen Sitzungen abhalten Dennoch ist es wichtig dass alle Handlungen der LLC von ihren Managers oder deren Beauftragten vorgenommen werden Besch ftigte einer US Tochtergesellschaft neigen dazu sich unmittelbar mit ihrem Gegen ber bei der ausl ndischen Muttergesellschaft abzustimmen und diesem zu berichten Umgekehrt neigt eine ausl ndische Muttergesellschaft oft dazu die Gesch fte ihrer US Tochter zu einem gewissen Ausma unmittelbar und ad hoc zu f hren Diese informelle Vorgehensweise kann sich wenn es um die Frage des Haftungsdurchgriffs geht nachteilig auswirken Daher sollte die ausl ndische Muttergesellschaft die Gesch fte ihrer US amerikanischen Tochter nicht unmittelbar selbst f hren Es ist vielmehr empfehlenswert dass die Muttergesellschaft Directors in das Board der Tochtergesellschaft beruft die f r die berwachung des US Gesch fts verantwortlich sind und die das Tagesgesch ft der US Tochter den Officers berlassen Baker amp McKenzie 235 Die ausl ndische Muttergesellschaft kann ihre eigenen Angestellten oder die eines verbundenen Unternehmens in das Board der US Tochtergesellschaft berufen Es ist nicht erforderlich dass die Directors US amerikanische Staatsb rger sind oder sich dauerhaft in den Vereinigten Staaten aufhalten Obwohl dies nicht ausdr cklich gesetzlich vorgeschrieben ist ist es sofern praktis
312. on in Form der Belieferung einer Partei durch die andere umfassen kann Derartige Vereinbarungen werden selbst wenn kein gemeinsamer Rechtstr ger errichtet wird als Alliance oder Joint Venture bezeichnet wenn sie eine dauerhafte Verbindung begr nden sollen und ein hohes Ma an partnerschaftlicher Zusammenarbeit voraussetzen In j ngster Zeit ist zu beobachten dass derartige langfristige Vereinbarungen Vorauszahlungen einer Partei vorsehen und manchmal ist sogar eine Partei verpflichtet sich als Minderheit an der anderen Partei zu beteiligen 64 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Ein so genanntes Contributory Joint Venture ist ein Joint Venture bei dem die Partner einen selbst ndigen Rechtstr ger in der Regel eine Gesellschaft errichten und mit Barmitteln und anderen Verm gensgegenst nden ausstatten Ein Acquisitive Joint Venture entsteht dadurch dass sich eine Partei in ein bestehendes Unternehmen einkauft Dann bestehen viele hnlichkeiten zu einer M amp A Transaktion Eine Due Diligence muss durchgef hrt werden und es wird ein Vertrag mit Garantie und Gew hrleistungsregelungen sowie entsprechenden Freistellungsklauseln abgeschlossen die den eintretenden Partner vor nicht offen gelegten Verbindlichkeiten sch tzen sollen Es gibt auch Mischformen in denen zwei bestehende Unternehmen miteinander kombiniert werden In diesem Fall verhalten sich die Partner meist so als ob sie jeweils das Unternehm
313. or Problemen und Fallstricken sch tzen die in Handelsabkommen und sonstigen Gesch ftsbeziehungen mit US amerikanischen Unternehmen immer wieder auftreten Wenn beispielsweise die AGB des K ufers im direkten Widerspruch zu den AGB des Verk ufers stehen f hrt dies zu einem Rechtszustand der in den Vereinigten Staaten battle of the forms genannt wird Soweit solche Auseinandersetzungen in den Vereinigten Staaten gerichtlich verhandelt werden zeigen sich ausl ndische Unternehmen von dem Ausgang h ufig entt uscht In gleicher Weise m ssen sich ausl ndische Unternehmen vor Augen f hren dass die Dokumentation der Gesch ftsbeziehung durch den US amerikanischen Vertragspartner Abnehmer oder Zulieferer f r diesen regelm ig g nstig ist und im Falle einer rechtlichen Auseinandersetzung zu dessen Vorteil f hren wird Sollte der Versuch unternommen werden die deutschen sterreichischen oder schweizerischen AGB eines Unternehmens schlicht ins Englische zu bersetzen oder anderweitig zu amerikanisieren f hrt dies h ufig zu unbefriedigenden Ergebnissen Es empfiehlt sich daher f r in den Vereinigten Staaten t tige ausl ndische Unternehmen spezifisch US amerikanische AGB vorzubereiten auf deren Basis Verhandlungen Baker amp McKenzie 5 mit US amerikanischen Gesch ftspartnern gef hrt und die Verkaufs und Lieferbedingungen genau festgelegt werden k nnen B Garantien Ein ausl ndisches Unternehmen muss wissen dass
314. oration Die Eigent mer einer LLC werden als Mitglieder member bezeichnet die den Gesellschaftern einer Corporation entsprechen An sie werden Mitgliedschaftsanteile ausgegeben wie Shares bei einer Corporation Eine LLC nach dem Corporate Modell hat ein Board of Directors welches von den Gesellschaftern gew hlt wird Wie bei einer Corporation legt ein Board of Directors als Kollegialorgan die Gesch ftspolitik fest Das Board ernennt Officers die sich um das Tagesgesch ft der LLC k mmern die LLC bei Gesch ften gegen ber Dritten vertreten und sonstige vom Board of Directors genehmigte Ma nahmen durchf hren Die Officers einer LLC haben somit die gleiche Funktion wie die Officers einer Corporation Die Gewinne werden nach dem Verh ltnis der mitgliedschaftlichen Beteiligung verteilt wovon allerdings abgewichen werden kann Es gibt normalerweise keine komplizierten Bestimmungen ber die Verteilung von Gewinnen und Verlusten Daher ist der Gesellschaftsvertrag einer LLC nach dem Corporate Modell ein recht bersichtliches Dokument Die Mitglieder beschlie en in der Regel nur ber die Bestellung der Directors und ber grundlegende Entscheidungen wie zum Beispiel Fusion oder Aufl sung der LLC Zu den wichtigsten Grundsatzentscheidungen die die Mitglieder treffen m ssen z hlen weiterhin die Zahl und die Personen der Directors und Officers sowie die H he und die Form der zu erbringenden Einlagen 38 Baker amp McKenzie Willkomm
315. orbenen Unternehmens Zusicherungen und Garantien dienen grunds tzlich der 116 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Offenlegung von Informationen ber die zu erwerbende Gesellschaft verteilen aber auch in Verbindung mit den Freistellungsbestimmungen das Gesch ftsrisiko zwischen den Parteien und bilden die Grundlage f r Anspr che nach dem Closing 7 Covenants Bei einem typischen Kauf eines US amerikanischen Unternehmens wird der Kaufvertrag mehrere Wochen vor dem Closing der Transaktion ausgehandelt S mtliche Angelegenheiten die zwischen der Unterzeichnung des Kaufvertrages und dem Closing oder gar danach ausgef hrt werden m ssen werden als spezielle Vertragspflichten zwischen den Parteien festgelegt Die Wichtigste ist die Verpflichtung des Verk ufers das Zielunternehmen zwischen Unterzeichnung des Vertrages und Closing in der blichen Weise weiterzuf hren Sie verbietet dem Verk ufer die Vornahme wesentlicher Transaktionen ohne vorhergehende Zustimmung des K ufers sowie den Erwerb jedweder dazu erforderlicher Schl sselgenehmigungen 8 Bedingungen Im Kaufvertrag werden aufschiebende Bedingungen f r das Closing bestimmt blicherweise umfassen derartige Bedingungen die Richtigkeit der Zusicherungen und Garantien des Verk ufers die Einhaltung spezieller Vertragspflichten die Erstellung rechtlicher Gutachten die Unterzeichnung von Nebenvertr gen das Fehlen wesentlicher nachteiliger Ver nderungen im Ges
316. orporation unpraktisch sein die Gesellschaft mit den Erben oder sonstigen Rechtsnachfolgern als Mitglieder fortzuf hren Dies trifft insbesondere auf Gesellschaften zu bei denen der pers nliche Beitrag eines jeden Mitglieds wichtig ist und es deswegen unangebracht w re die Gesellschaft mit einem passiven Investor als Mitglied fortzuf hren In diesem Fall besteht die wohl einzig praktikable Alternative zu Aufl sung oder Liquidation der LLC darin die Mitgliedschaft des ausgeschiedenen Mitglieds abzufinden d Insolvenz Es ist blich zu vereinbaren dass ein Mitglied das insolvent wird automatisch ausscheidet Dennoch muss eine solche Vorschrift das Insolvenzgericht nicht unbedingt binden Der Insolvenzverwalter hat unter Umst nden das Recht diese Regelung anzufechten wenn er der Meinung ist dass die f r das Ausscheiden gew hrte Abfindung die Insolvenzgl ubiger benachteiligt e Abfindung und Bewertung Eine entscheidende Frage in Bezug auf die Abfindung von Mitgliedern ist ob die LLC ber ausreichend Liquidit t verf gen wird den Gesch ftsanteil des ausscheidenden Gesellschafters bezahlen zu k nnen Zwar sehen die meisten LLC Gesetze vor dass die Abfindung ber einen l ngeren Zeitraum in Raten gezahlt werden kann Aber schon das blo e Bestehen der Verbindlichkeit kann f r die Gesellschaft eine bedeutsame Belastung darstellen Die Liquidit t kann durch sorgf ltige Vorkehrungen verbessert werden etwa durch Ba
317. orrangig am Liquidationserl s teilzuhaben Ein Joint Venture Vertrag kann vorsehen dass das Joint Venture im Falle des Erreichens bestimmter Ziele endet Es k nnen gestaffelte Zielvorgaben Milestones f r das Joint Venture aufgestellt werden bei deren Erf llung die Partner das ffentliche Angebot von Joint Venture Beteiligungen Public Offering in der Regel durch den Gang an die B rse verlangen k nnen Hierzu wird blicherweise das Joint Venture zun chst in eine Corporation umgewandelt Das Public Offering f hrt meist auch zur Beendigung des Joint Venture Vertrags und die Eigenkapitalbeteiligungen der Partner werden frei bertragbar Die Regelungen die das Management in der F hrung des Joint Ventures beschr nkt haben treten normalerweise ebenfalls au er Kraft da sie bei einem Public Offering hinderlich sind Der Joint Baker amp McKenzie 89 Venture Vertrag nicht aber das Joint Venture selbst endet auch dann wenn sich s mtliche Beteiligungen am Joint Venture in einer Hand vereinen Oftmals begr ndet auch eine wesentliche nderung der Beteiligungsverh ltnisse bei einem beteiligten Partner Change in Control ein Ausstiegs oder Beendigungsrecht Ist die Identit t eines Partners f r das Joint Venture entscheidend kann es von wesentlicher Bedeutung sein wenn dieser unter die Herrschaft eines anderen Unternehmens insbesondere eines Wettbewerbers ger t Auf der anderen Seite sollte eine entsprechende Klausel nicht
318. prechenden Beschlusses in der Gesellschafterversammlung Diese wird durch ein Proxy Statement vorbereitet das bestimmte Informationen zur finanziellen Situation des Fusionspartners und h ufig auch zu seiner nicht US amerikanischen Muttergesellschaft beinhaltet Baker amp McKenzie 101 ll Strukturierung eines Unternehmenskaufs Im Rahmen der Strukturierung eines Unternehmenserwerbs gilt es etliche Aspekte zu ber cksichtigen Viele dieser Aspekte finden in inl ndischen Transaktionen Ber cksichtigung sind in grenz berschreitenden Transaktionen jedoch blicherweise etwas komplizierter A Aktien oder Geld Die Verwendung von Geldmitteln f r den Erwerb von Aktien oder Assets der zu erwerbenden Gesellschaft oder f r die Realisierung einer Fusion bringt keine rechtlichen Schwierigkeiten mit sich Diese Finanzierungsform wird normalerweise von nicht US amerikanischen K ufern bevorzugt Der Einsatz von Aktien oder anderen Wertpapieren zum Erwerb der Aktien oder Verm genswerte der zu erwerbenden Gesellschaft kann allerdings insbesondere f r die Verk ufer steuerliche Vorteile mit sich bringen Die Verwendung von Aktien als Akquisitionsw hrung unterliegt den Vorschriften des Wertpapierrechts Wie vorstehend ausgef hrt d rfen Aktien oder andere Wertpapiere grunds tzlich nur im Einklang mit einer Eintragungserkl rung registration statement ausgegeben werden Die Aktion re der zu erwerbenden Gesellschaft werden dar ber hinaus
319. r Rechtsordnung nur wenig Bedeutung zu Das Recht des Staates Delaware ist allerdings besser f r Gesellschaften mit vielen Investoren geeignet Auf der anderen Seite muss die in Delaware registrierte Gesellschaft die in einem anderen Bundesstaat ausschlie lich t tig wird jedes Jahr doppelt Franchise Geb hren bezahlen Dieser Umstand kann als Grund ausreichen die Gesellschaft unter dem Gesetz des Bundesstaates zu errichten in dem sie von vornherein gesch ftlich t tig werden will Das Gesellschaftsrecht des Bundesstaates Illinois und anderer Bundesstaaten ist nahezu ebenso geeignet und flexibel wie das des Bundesstaates Delaware sieht man einmal von bestimmten Nachteilen ab die sich f r eine LLC nach dem Corporate Modell ergeben insbesondere dann wenn sie mehrere Baker amp McKenzie 41 Mitglieder haben soll Wiederum beziehen sich aufgrund der Beliebtheit des Delaware Rechts auch in diesem Kapitel grunds tzlich alle Verweise auf das Recht dieses Bundesstaates es sei denn etwas anderes ist ausdr cklich angegeben 2 Gr ndungsurkunde Eine Limited Liability Company wird gegr ndet indem man ihre Gr ndungsurkunde Certificate of Formation in manchen Bundesstaaten auch ihren Gr ndungsvertrag Articles of Organization beim Secretary of State des Gr ndungstaates registrieren l sst Das Certificate of Formation kann von jeder Person unterzeichnet werden die zur Vertretung der k nftigen Mitglieder der LLC berechtigt ist H
320. r amp McKenzie Willkommen in Amerika einer Corporation besteht jedoch das Risiko dass Gl ubiger unter bestimmten Voraussetzungen im Wege des Haftungsdurchgriffs auf die Mitglieder pers nlich zugreifen k nnen piercing the corporate veil Die Limited Liability Company ist eine vergleichsweise junge Rechtsform Es liegt nahe einen Haftungsdurchgriff auf ihre Mitglieder unter den gleichen Voraussetzungen anzunehmen die f r einen Haftungsdurchgriff auf die Gesellschafter einer Corporation gelten Die Mitglieder sollten daher die rechtliche Selbst ndigkeit der LLC respektieren damit die Gefahr einer pers nlichen Haftung minimiert wird Einzelheiten zur Frage des Haftungsdurchgriffs finden sich in Kapitel 9 Haftungsfragen b Verantwortlichkeit der Directors und Officers Die Treuepflichten die Managers und gesch ftsf hrende Mitglieder einer LLC treffen k nnen sind ein komplexes Thema dessen Einzelheiten den Umfang dieses Handbuches sprengen w rden Grunds tzlich sind Managers und gesch ftsf hrende Mitglieder der LLC und ihren Mitgliedern gegen ber zur Sorgfalt und Loyalit t verpflichtet Streitig ist jedoch inwieweit die Mitglieder einer LLC diese Pflichten vertraglich modifizieren d rfen W hrend wohl gekl rt ist dass die Beteiligten die Pflichten einschr nken und den Managers oder den gesch ftsf hrenden Mitgliedern bestimmte Verhaltensweisen gestatten k nnen ist noch nicht entschieden ob auf das Bestehen sol
321. r Anwendung der At Will Employment Rule aus C Bundes und einzelstaatliches Antidiskriminierungsrecht Die wichtigsten Ausnahmen zu der 4t Will Employment Rule sind in den arbeitsrechtlichen Kerngesetzen des Bundes sowie der Bundesstaaten niedergelegt Bundesrecht verbietet die Baker amp McKenzie 189 Diskriminierung von Arbeitnehmern aufgrund des Alters des Geschlechts der Staatsb rgerschaft der ethnischen Herkunft der Hautfarbe der Religion der Behinderung oder auch der Schwangerschaft Bundesrechtliche Diskriminierungsgesetze sind in ihrem Anwendungsbereich sehr breit und sch tzen alle Arten von Arbeitnehmer solche die einen besonderen Arbeitsvertrag haben solche die At Will angestellt sind und schlie lich solche die von einem Tarifvertrag erfasst werden Diese Gesetze sch tzen auch Arbeitsplatzbewerber vor Diskriminierung in dem Bewerbungsverfahren Arbeitgeber sind aber nicht verpflichtet Personen anzustellen oder zu bef rdern die durch diese Gesetze gesch tzt werden oder etwa ihre Anforderungen an solche Arbeitnehmer zu vermindern Vielmehr verbieten die arbeitsrechtlichen Diskriminierungsgesetze dem Arbeitgeber in nahezu jeder besch ftigungsbezogenen Situation die Zugeh rigkeit des einzelnen Arbeitnehmers zu einer der gesch tzten Kategorien als Entscheidungsmoment heranzuziehen Alle Bundesstaaten drei ausgenommen haben arbeitsrechtliche Antidiskriminierungsbestimmungen die das Bundesrecht widerspiege
322. r anderen Gesellschaft erwirbt aber grunds tzlich nicht f r deren Verbindlichkeiten Dazu gibt es vier Ausnahmen 1 Die bernehmende Gesellschaft bernimmt auch einvernehmlich bzw vertraglich die Verbindlichkeiten des Verk ufers 2 der Verkauf f hrt de facto zu einer Verschmelzung beider Gesellschaften de facto merger 3 die K ufergesellschaft ist nichts anderes als die Fortf hrung der Verk ufergesellschaft und 4 das Gesch ft wurde zu dem Zweck vorgenommen Gl ubiger zu t uschen Im Hinblick auf diese Ausnahmen haben Gerichte eine Haftung des Verm genserwerbers zum Beispiel bejaht wenn die K ufergesellschaft mit identischen Gesellschaftern das Gesch ft des Verk ufers fortf hrt sich dabei desselben Managements und derselben Belegschaft bedient dieselbe Produktionsst tte nutzt und auch im brigen die Identit t der Verk ufergesellschaft beibeh lt In Baker amp McKenzie 243 derartigen F llen haben Gerichte h ufig entschieden dass es unbillig sei den klagenden Gl ubigern einen Zugriff auf die K ufergesellschaft zu verwehren Verschieden Bundesstaaten zum Beispiel Maryland New Jersey und Pennsylvania haben diese Ausnahmef lle zudem in Produkthaftungsf llen insoweit ausgedehnt als sie eine Haftung der bernehmenden Gesellschaft schon dann angenommen haben wenn sie im Wesentlichen das Gesch ft der Verk ufergesellschaft fortf hrt so genannte substanial continuity exception oder dasselbe Produkt
323. r auch in f r sie besonders wichtigen Punkten erg nzen Baker amp McKenzie 111 Zum zweiten wird die im Rahmen des Due Diligence Verfahrens offen gelegte Information durch Gew hrleistungen und Garantien im Kaufvertrag selbst erg nzt und best tigt Gew hrleistungen und Garantien beinhalten Tatsachenerkl rungen ber das Zielunternehmen S mtliche Ausnahmen zu diesen Erkl rungen m ssen in separaten Anlagen zum Kaufvertrag offen gelegt werden Bestimmte Zusicherungen und Garantien verlangen jedoch best tigende Ausk nfte Die im Rahmen des Due Diligence Verfahrens zur Verf gung gestellte Information wird somit zu einer vertraglichen Garantie und Verpflichtung seitens des Verk ufers f r die Schadensersatz zu leisten ist wenn sie in irgendeiner Weise nicht zutrifft IV Transaktionsunterlagen A Letter of Intent Die Absichtserkl rung Letter of Intent enth lt die wesentlichen Punkte hinsichtlich derer sich die Parteien vorl ufig geeinigt haben Sie dient der Identifikation der f r die Parteien wichtigen Fragen Die Nachteile des Letter of Intent liegen darin dass er die Vorbereitung und Unterzeichnung des endg ltigen Vertrages verz gert und im Fall von b rsennotierten Gesellschaften vorzeitig eine Verpflichtung zur Ver ffentlichung der beabsichtigten Transaktion ausl st Mit Ausnahme der Regelungen zur Vertraulichkeit Exklusivit t oder hnlichem ist ein Letter of Intent f r die Parteien regelm ig nicht rech
324. r den Arbeitnehmer 218 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika angelegten Akten danach untersucht werden ob geeignete Erkl rungen ber Patent und Urheberrechtszuweisungen unterzeichnet wurden Soweit ein Wettbewerbsverbot nicht unterschrieben wurde kann das exit interview die letzte M glichkeit darstellen ein solches wenn auch nur gegen zus tzliche Abfindungsleistungen zu vereinbaren Schlie lich w re es klug wenn zwei Vertreter des Managements das Interview f hren w rden so dass sie in einem sp teren Rechtsstreit ihre Aussagen gegenseitig gegen ber dem Arbeitnehmer bekr ftigen k nnen Die beiden Manager sollten sorgf ltige Aufzeichnungen von ihren Aussagen im Rahmen des exit interviews anfertigen VII Soziale Medien Angesichts der in den letzten Jahren zu beobachtenden Zunahme von Aktivit ten in sozialen Medien Social Media versuchen viele Arbeitgeber ber die Schaffung von Social Media Richtlinien die F higkeit von Arbeitnehmern einzuschr nken in sozialen Medien positiv wie negativ ber den Arbeitgeber zu berichten Allerdings k nnen Social Media Richtlinien gegen den National Labor Relations Act NLRA versto en wenn sie zu weit gefasst sind und durch den NLRA gesch tzte T tigkeiten unterbinden Auf der anderen Seite k nnen Mitarbeiter unbewusst Richtlinien der Federal Trade Commission FTC verletzen indem sie den Arbeitgeber oder ein Produkt unangemessen bewerben Um solch
325. r der Verwendung einer Corporation von Vorteil erweisen wenn Verluste erwirtschaftet werden Der deutsche Gesellschafter hat n mlich die Wahl diese Verluste in Deutschland geltend zu machen und dadurch mit anderen Gewinnen zu verrechnen Das geht jedoch nur insoweit als eine US amerikanische Betriebsst tte es muss sich nicht um die Betriebsst tte handeln bei der die Verluste erwirtschaftet wurden des Gesellschafters in den Folgejahren Gewinne erzielt Baker amp McKenzie 257 Dar ber hinaus k nnen derartige Verluste nur insoweit geltend gemacht werden als die in Deutschland ans ssige Gesellschaft oder die in Deutschland ans ssige nat rliche Person der Limited Partnership Kapital zur Verf gung gestellt hat Daher ist es in der Regel empfehlenswert etwaige Verluste durch Zuf hren neuen Kapitals sei es in Form einer Einlage oder in Form eines Gesellschafterdarlehens auszugleichen um sich die M glichkeit zu erhalten die Verluste in Deutschland geltend zu machen Ill Verkauf von Zweigniederlassungen Partnership Anteilen oder Shares einer Corporation Wenn eine ausl ndische Kapitalgesellschaft in den Vereinigten Staaten eine Zweigniederlassung unterh lt die eine Betriebsst tte begr ndet und sich au erdem das gesamte Verm gen der Zweigniederlassung in den Vereinigten Staaten befindet so unterliegt der Gewinn den die ausl ndische Gesellschaft bei einem Verkauf der Zweigniederlassung erzielt der US amerikanischen I
326. r einen ausl ndischen Investor meist keine Rolle Mit wenigen Ausnahmen kann eine Corporation jederzeit ohne wesentliche steuerliche Nachteile ihren Sitz in einen anderen Gliedstaat verlegen Die Durchf hrung einer solchen Sitzverlegung kann allerdings recht teuer sein 16 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika 2 Gr ndungsformalit ten Eine Corporation entsteht in der Regel mit Einreichen ihrer Gr ndungsurkunde Certificate of Incorporation oder nach dem Recht einiger Bundesstaaten ebenfalls ausreichend mit dem Einreichen ihrer Satzung Articles of Association bei dem Secretary of State des Gr ndungsstaates Die Gr ndungsurkunde kann von jedem Gr nder unterzeichnet werden und muss daher nicht vom ausl ndischen Investors bzw einem seiner Mitarbeiter unterschrieben sein Besondere Formerfordernisse zum Beispiel die notarielle Beurkundung bestehen nicht Eine Corporation kann daher innerhalb weniger Tage oder gar weniger Stunden gegr ndet werden 3 Firmenbezeichnung In den meisten Bundesstaaten muss die Firma also der Name der Corporation einen Hinweis auf ihre Rechtsform wie zum Beispiel Corporation Incorporated Limited Company oder eine entsprechende Abk rzung enthalten Die Firma muss sich au erdem von den Firmen anderer bereits bestehender Corporations unterscheiden In den meisten Bundesstaaten besteht die M glichkeit entweder telefonisch oder ber die Internetseite
327. r in Bezug auf giftige Materialien schriftlich in angemessener Weise zu dokumentieren und Protokoll ber Arbeitsunf lle und arbeitsbezogene Krankheiten zu f hren Jeder Arbeitsunfall der zum Tod eines Arbeitnehmers oder einem Krankenhausaufenthalt von zumindest f nf Tagen f hrt muss der Occupational Safety and Health Administration innerhalb von 48 Stunden mitgeteilt werden Verletzungen des OSHA k nnen Bu und Strafgelder zur Folge haben die f r die Verletzung von Sicherheitsstandards die Nichterf llung der Dokumentationspflichten oder f r willk rliche oder wiederholte Verst e festgesetzt werden k nnen Arbeitgeber werden im Falle willk rlicher Au erachtlassung der Sicherheitsstandards die zum Tod eines Arbeitnehmers beigetragen haben strafrechtlich verfolgt Viele Bundesstaaten haben dem OSHA vergleichbare Regelungen eingef hrt Einige dieser Bundesstaatengesetze insbesondere das Kalifornische sch tzen die Arbeitnehmer sogar st rker als die bundesrechtlichen Regelungen D Zusatzleistungen f r Arbeitnehmer und COBRA Der Employee Retirement Income Security Act ERISA regelt als Bundesgesetz Zusatzleistungen f r Arbeitnehmer in den Vereinigten Staaten Es regelt sowohl Pensions als auch sonstige Sozialleistungspl ne ERISA ist ein genaues und komplexes Gesetzeswerk das vielf ltige Anforderungen im Hinblick darauf enth lt wie Unternehmen Pensions und Gewinnbeteiligungspl ne einrichten und fortf hren m ssen
328. r sollten bestimmte Regelungen des US amerikanischen Steuerrechts beachtet werden diese sehen jedoch grunds tzlich vor dass die steuerliche Behandlung von Gewinnen und Verlusten des Joint Ventures nach wirtschaftlicher Betrachtungsweise zu erfolgen hat blicherweise wenngleich nicht zwingend erforderlich spiegeln die Beteiligungsverh ltnisse den Wert der Einlagen wider die die Joint Venture Partner leisten Bei Aufl sung und Liquidation des Joint Ventures erhalten die Joint Venture Partner dementsprechend zun chst ihre Einlage zur ck bevor Gewinne verteilt werden Die Gewinn und Verlustteilnahme der Partner muss sich nicht notwendigerweise an der H he der erbrachten Einlagen orientieren Der Umfang der Beteiligung kann erheblich von der Gewinnberechtigung abweichen Es kann vorkommen dass die Joint Venture Partner f r Gewinne unterschiedlicher gesch ftlicher T tigkeiten des Joint Ventures unterschiedliche Gewinnverteilungsschl ssel vereinbaren m chten Zahlreiche andere spezielle Gewinnverteilungsschl ssel k nnen dem Interesse der Joint Venture Partner entsprechen und auch f r verschiedene Phasen w hrend der Laufzeit des Joint Ventures vereinbart werden Den Gestaltungsm glichkeiten sind kaum Grenzen gesetzt Nur wenn es sich beim Joint Venture um eine Corporation handelt bestehen gewisse Einschr nkungen In einer Corporation m ssen zum Zwecke einer individuellen Gewinnverteilung jedenfalls unterschiedliche Klassen von
329. r von einer geeigneten Institution bestimmt wird In den Vereinigten Staaten tr gt jede Partei die ihr im Rahmen eines Rechtsstreits entstehenden Kosten in der Regel selbst Im Rahmen einer Schiedsgerichtsvereinbarung k nnen die Joint Venture Partner aber ohne weiteres Abweichendes festlegen Die Gefahr im Falle eines Unterliegens die Prozesskosten der Gegenseite tragen zu m ssen kann unbegr ndete Klagen vermeiden helfen d Gerichtsverfahren Wenn die Joint Venture Partner eine Streitschlichtung durch ordentliche Gerichte vorziehen sollten sie bedenken dass die Amtsgerichte local courts in den Vereinigten Staaten oft nicht Baker amp McKenzie 83 besonders viel Erfahrung mit wirtschaftsrechtlichen Streitigkeiten haben Allgemein kann man sagen dass Bundesgerichte federal courts bessere Urteile verk nden als die Gerichte der Bundesstaaten state courts Wenn der Rechtsstreit aber keine bundesrechtliche Frage ber hrt m ssen die Parteien in verschiedenen Bundesstaaten ans ssig sein und der Rechtsstreit einen Mindeststreitwert erreichen damit die Zust ndigkeit eines Bundesgerichts begr ndet ist 9 Ausstieg und Beendigung Ein Joint Venture ist naturgem ein Rechtsverh ltnis von einiger Dauer Aber was auch immer die urspr nglichen Absichten der Joint Venture Partner zu Beginn gewesen sein m gen es ist immer m glich dass ein oder beide Partner das Joint Venture nicht l nger fortf hren m chten Das kann viel
330. ration oder um eine so genannte S Corporation handelt Aufgrund der sehr engen Voraussetzungen die erf llt sein m ssen damit eine S Corporation vorliegt handelt es sich bei Joint Ventures typischerweise um C Corporations Dann unterliegt das Joint Venture einer doppelten Besteuerung n mlich auf Gesellschafts und auf Gesellschafterebene 72 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika 4 Wahl der Gesellschaftsform Wenn das Joint Venture ber ein reines Vertragsverh ltnis hinausgeht und als gemeinsame Gesellschaft betrieben werden soll stellt sich die Frage welche Gesellschaftsform Corporation Limited Liability Company oder Limited Partnership zu diesem Zweck am besten geeignet ist Wie bereits in Kapitel 2 US amerikanische Gesellschaften ausgef hrt lassen sich bei all diesen Gesellschaftsformen die Rechtsverh ltnisse der Gesellschafter in gro em Umfang frei gestalten Die Wahl einer Limited Liability Company kann unter steuerlichen Gesichtspunkten manchmal vorteilhaft sein Eine Limited Partnership kann dagegen oft f r bestimmte ausl ndische Investoren zum Beispiel f r deutsche erhebliche Steuervorteile mit sich bringen Bevor man sich auf eine Gesellschaftsform festlegt sollten alle Kriterien die bei der Entscheidung eine Rolle spielen sorgf ltig analysiert werden Stehen die Interessen der Joint Venture Partner und der brige Sachverhalt weitestgehend fest sollte der Rat eines US amerik
331. reits ber das n tige Personal und die erforderliche Infrastruktur verf gt um in den Vereinigten Staaten zu bestehen Gerade hierin liegt f r ausl ndische Unternehmen der Anreiz den Schritt auf den US amerikanischen Markt in Form einer Akquisition zu wagen Ist die Gesch ftsf hrung der zu erwerbenden Gesellschaft mit der US amerikanischen Wirtschaft eingehend vertraut ist auch das Risiko geringer dass sich kulturelle Unterschiede auf den Erfolg des Unternehmens nachteilig auswirken k nnten Wie sich aus dem bereits Dargestellten ergibt ist der US amerikanische Markt f r Unternehmenaufk ufe und verk ufe hoch entwickelt Potenzielle K ufer k nnen sich vor einem Kauf eingehend mit dem Zielunternehmen vertraut machen und auf diese Weise b se berraschungen nach dem Closing dem Abschluss der Transaktion vermeiden Weiterhin kommt dem K ufer zugute dass in den Vereinigten Staaten gerade die Verteilung von Lasten und Risiken 92 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika eines Unternehmenskaufs zwischen K ufer und Verk ufer und die Haftungsbefreiung des K ufers von durch den Verk ufer nicht aufgedeckten Verbindlichkeiten des Zielunternehmens detailliert in einem umfassenden Vertragswerk festgehalten werden Um die gegebenen M glichkeiten in den Vereinigten Staaten voll auszusch pfen sollte ein ausl ndischer Investor schon in den Anfangsstadien einer Akquisition die Hilfe von Rechts und Finanzberatern in Anspruch n
332. rekten K ufers zugelassen wenn der Beklagte Eigent mer des direkten K ufers war und diesen kontrollierte oder wenn der direkte K ufer selbst Teil des Kartells war Indirekte K ufer k nnen auch nach dem Kartellrecht verschiedener Bundesstaaten klageberechtigt sein Baker amp McKenzie 159 B Zust ndigkeit Jurisdiction und venue F r ausl ndische Unternehmen ist es besonders wichtig zu wissen wann US Gerichte sich f r zust ndig erkl ren Drei wesentliche Elemente gilt es zu beleuchten subject matter jurisdiction personal Jurisdiction und venue Im Verfahren kann das Fehlen der Zust ndigkeit durch den Beklagten im Wege einer motion to dismiss for lack of jurisdiction ger gt werden ber diese wird dann in der Regel vor dem teuren Discovery Verfahren entschieden Unter sachlicher Zust ndigkeit subject matter jurisdiction versteht man die Frage ob ein Bundesgericht oder ein Gericht eines Einzelstaates zust ndig ist Bundesgerichte sind zust ndig wenn Bundesrecht streitentscheidend ist federal question oder wenn die Parteien ihren Wohnsitz in verschiedenen Staaten oder dem Ausland haben und der Streitwert US 75 000 oder mehr betr gt Bei Bundeskartellrecht handelt es ich immer um eine federal question so dass immer Bundesgerichte zust ndig sind Personal jurisdiction betrifft die Frage ob ein Gericht die Macht hat ber einen Beklagten zu urteilen Verfassungsrechtlich ist sie im 14 Zusatzartikel zur US Verfass
333. rend willk rliche oder missbr uchliche K ndigungen nicht zuzulassen Der Erwerber sollte daher sorgf ltig dokumentieren dass s mtliche K ndigungen im Rahmen einer Reorganisation des Vertriebs des erworbenen Unternehmens erfolgt sind Des Weiteren sollte der Erwerber sicherstellen dass die K ndigungen keinen Kartellrechtsversto darstellen Eine K ndigung eines preissenkenden Vertriebsh ndlers zur Sicherstellung von Preisdisziplin w re beispielsweise unrechtm ig B Einwanderungsbestimmungen Ein nicht US amerikanischer Erwerber eines US amerikanischen Unternehmens wird h ufig in Erw gung ziehen F hrungskr fte und technische Experten nach dem Closing zur Unterst tzung des erworbenen Unternehmens einzusetzen Zur Teilnahme an Konferenzen oder hnlichem k nnen diese Personen zu Einreise in die Vereinigten Staaten entweder ein B 1 Besuchervisum beantragen oder ein Visa Waiver Status soweit anwendbar nutzen Sollen 130 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika F hrungskr fte technische Experten oder andere Mitarbeiter in den Vereinigten Staaten f r das erworbene Unternehmen t tig werden sind vor dem Transfer der Mitarbeiter die erforderlichen Visa einzuholen Da die Einholung von Visa zeitaufwendig sein kann sollten wichtige Personaltransfers mit Hilfe von Spezialisten lange vor Closing geplant werden C Die Einfuhr von Bauteilen und Werkst cken S mtliche mit der Einfuhr von Handelsware in die Vereinigten
334. rer US amerikanischer Finanzbeh rden erforderlich Einem von ausl ndischer Hand gehaltenen Unternehmen steht es also frei Investitionen zu t tigen und Gewinne oder anderweitiges Kapital ins Ausland zu berweisen Zinsen und Tantieme k nnen ohne Beschr nkungen an ein ausl ndisches Mutterunternehmen abgef hrt werden Nichtsdestotrotz berwacht die US amerikanische Regierung den Devisenhandel mit dem Ausland sofern erhebliche Summen betroffen sind Obgleich die berwachung solcher Transaktionen grunds tzlich nur der Datenermittlung dient kann eine Weigerung gewisse Informationen und Details zur Transaktion auf Aufforderung einer US amerikanischen Beh rde hin bekannt zu geben zu erheblichen strafrechtlichen Konsequenzen gem dem US amerikanischen Geldw schereigesetz und anderen Bundesgesetzen f hren 4 Berichtswesen Nach den Regelungen des International Investment Survey Acts m ssen nicht amerikanische Unternehmen gegen ber dem US Department of Commerce regelm ige Investment Berichte abgeben falls sich 10 oder mehr der Gesellschaftsanteile eines betr chtlichen Unternehmens in ausl ndischer Hand befinden Investieren ausl ndische Personen in Grundst cke sind unter den Regelungen des Foreign Investment in Real Property Tax Act weitere Berichte erforderlich insbesondere gegen ber den US amerikanischen Steuerbeh rden Der Erwerb von 200 ha oder mehr landwirtschaftlich genutzter Fl che muss dem US Department of Agricu
335. rich und Genf geh rt Baker amp McKenzie zu den gr ten Anwaltskanzleien in der Schweiz Unsere B ros bilden seit ber 40 Jahren einen integralen Bestandteil des juristischen Umfeldes in der Schweiz was uns zu einem bekannten Partner f r unsere in und ausl ndischen Mandanten macht Unser Team hochqualifizierter Anw lte weist Erfahrung und Zulassungen sowohl im schweizerischen Recht als auch im Recht anderer Jurisdiktionen auf Als Teil des weltumspannenden Baker amp McKenzie Netzwerkes bieten wir unseren Klienten das volle Spektrum an juristischer Beratung an Unser Schweizer Team ist besonders bekannt f r seine Venture Capital und M amp A T tigkeit wobei grenz berschreitende Transaktionen besonders hervorzuheben sind Baker amp McKenzie in sterreich Wir sind in Wien mit mehr als 15 Juristen stark vertreten Von Osterreich aus beraten wir nationale und internationale Unternehmen aus verschiedenen Industriegruppen in allen Bereichen des privaten und ffentlichen Wirtschaftsrechts Dabei verbinden wir umfassende Expertise im nationalen und europ ischen Recht mit internationaler Erfahrung und k nnen unmittelbar auf die Ressourcen unserer weltweiten Organisation zur ckgreifen Rechtsberatung Das US amerikanische Rechtssystem in der Kombination von Fallrecht und kodifiziertem Recht von Bundes und Einzelstaatsrecht ist u erst komplex dies werden deutsche schweizerische und sterreichische Unternehmen feststellen wen
336. richtigen Dies wird normalerweise in einem so genannten exit interview getan Wenn die Entscheidung dem Arbeitnehmer er ffnet wird sollte angemessene Information im Hinblick auf Abfindung Sonderbez ge Zeugnis oder etwa Auslagerung von Gesch ftsbereichen zur Hand sein Dies erm glicht eine letzte Pr fung aller Pflichten des Arbeitgebers und des Arbeitnehmers einschlie lich der R ckgabe von Schl sseln Mobiltelefonen Laptops oder anderer im Eigentum des Arbeitgebers stehender Gegenst nde Zus tzlich sollten zwei Vertreter des Managements anwesend sein einer der die K ndigungsentscheidung er ffnet der andere der ihr als Zeuge beiwohnt Letzterer kann in einem sp teren Prozess das mit dem Arbeitnehmer gef hrte Gespr ch n her darstellen Schlie lich ist es wichtig dass jedwede Diskussion ber die in Betracht gezogene K ndigung des Arbeitnehmers dokumentiert wird Ohne eine angemessene schriftliche Fixierung der Entscheidungsabl ufe ist es schwierig sich gegen arbeitsrechtliche Klagen des Arbeitnehmers wegen seiner Entlassung angemessen zu verteidigen V Weitere Gesetze von denen Arbeitgeber Kenntnis haben sollten Die Mitglieder des Managements sollten insbesondere von den Gesetzen ber Entlohnung Arbeitszeit Gewerkschaften Tarifverhandlungen Einwanderung Familie krankheitsbedingte Abwesenheit Gesundheitsschutz am Arbeitsplatz und Arbeitssicherheit Arbeitnehmerverg tungen und positive Diskriminierung Ken
337. rnehmen moralisch verpflichtet den Arbeitnehmern deren Arbeitsplatz wegen einer Joint Venture Gr ndung wegf llt die Weiterbesch ftigung beim Joint Venture anzubieten Dabei sollten sich die Bedingungen zu denen der Arbeitnehmer besch ftigt wird nicht wesentlich ndern Es sollten nur die nderungen vorgenommen werden die notwendig sind um eine Gleichbehandlung der Arbeitnehmer im Unternehmen sicherzustellen Arbeitnehmer die zum Joint Venture wechseln machen sich immer auch ein wenig Sorgen um ihre Zukunft selbst wenn das Joint Venture mehrheitlich zu ihrem fr heren Arbeitgeber geh rt Aus diesem Grund bieten die Joint Venture Partner den betroffenen Arbeitnehmern oftmals eine Bonuszahlung oder eine Gehaltserh hung an um eine reibungslose berleitung des Besch ftigungsverh ltnisses zu gew hrleisten Daneben bietet das Joint Venture den Arbeitnehmern blicherweise auch Sozialleistungen an die mit den von den bisherigen Arbeitgebern angebotenen Leistungen vergleichbar sind Zu diesen Sozialleistungen z hlt typischerweise der Abschluss einer privaten Krankenversicherung einer Lebensversicherung und meist auch eine betriebliche Alterssicherung entweder in Form eines Pensionsplans oder in Form eines Angebots an die Angestellten steuerbeg nstigte Beitr ge in einen Pensionsfonds einzahlen zu k nnen Grunds tzlich abweichend verf hrt die Praxis mit dem leitenden Management Wird bei der Gr ndung des Joint Ventures das Unt
338. ro er Eile und unter aufgeheizten Umst nden getroffen werden sind sehr gef hrlich Einem Arbeitnehmer sollte nur in seltenen Ausnahmef llen auf der Stelle gek ndigt werden Besser ist es wenn der Arbeitgeber sicherstellt dass die letztendliche Entscheidung ber den Ausspruch der K ndigung bei dem h heren Management verbleibt Auch wenn die Abteilungsleiter vor Ort eine entscheidende Rolle in dem Abmahnungsverfahren spielen sollte die letztendliche Entscheidungsautorit t bei den Managern verbleiben K ndigungen von Arbeitnehmern die durch das Recht des Bundes oder der Bundesstaaten gesch tzt werden z B Frauen Afro Amerikaner Personen mit Behinderungen verdienen ebenfalls 208 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika besondere Aufmerksamkeit Soweit eine solche Person betroffen ist muss die K ndigungsentscheidung auf jeden Fall durch das h here Management berpr ft werden um sicherzustellen dass die Entscheidung angemessen und fair ist Die Tatsachen sollten unabh ngig von einer Person berpr ft werden die die f r den betroffenen Arbeitnehmer weder unmittelbar verantwortlich noch emotional in die K ndigungsentscheidung involviert ist Dar ber hinaus sollten Informationen in Bezug auf den Arbeitnehmer und seine Situation aus jeder nur m glichen Quelle gesammelt werden Der Entscheidungstr ger sollte mehr als nur die Argumentationslinie des Abteilungsleiters h ren Mithin sollte die letztendliche K ndigun
339. rporation sind in Kapitel 2 US Amerikanische Gesellschaften enthalten VIIL Closing Das Closing der Abschluss der Transaktion also wird in den Vereinigten Staaten im Wesentlichen von den Rechtsbeist nden von K ufer und Verk ufer vorbereitet A bertragungsurkunden Je nach Art der Transaktion werden beim Closing unterschiedliche bertragungsurkunden ausgeh ndigt Im Rahmen des Erwerbs von 132 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Aktien oder verbrieften LLC Gesellschaftsanteilen bergibt der Verk ufer s mtliche Urkunden ber die Aktien oder Gesellschaftsanteile zusammen mit einer unterzeichneten Stock Power oder Anwaltsvollmacht die die bertragung der Aktien oder Gesellschaftsanteile in den B chern des Zielunternehmens autorisiert Gesellschaftsanteile die nicht durch Urkunden verk rpert werden werden mit Hilfe eines Abtretungsformulars bertragen Im Rahmen von Fusionen unterzeichnen die Parteien einen f rmlichen Fusionsplan in den meisten Bundesstaaten der in den jeweiligen Jurisdiktionen in denen die Corporations oder LLCs gegr ndet sind beim Secretary of State eingereicht wird Dieses Dokument kann erheblich k rzer als der abschlie ende Fusionsvertrag sein und ist nicht selten notariell zu beurkunden Diese F rmlichkeiten werden unmittelbar vor Vollzug durchgef hrt wobei der Fusionsplan im Voraus in die Hauptst dte der einschl gigen Bundesstaaten bersendet wird um am Tag des Clo
340. rt werden soll Eine Partnership kann auch dann eingesetzt werden wenn das Zielunternehmen haupts chlich Grundst cke oder nat rliche Ressourcen als Verm genswerte aufweist Eine Investition ber eine Partnership kann ferner f r Investoren bestimmter L nder Vorteile aufweisen wie z B f r Investoren aus Deutschland wo Gewinne aus US Partnerships unter Umst nden keiner Besteuerung au erhalb der Vereinigten Staaten unterliegen Weitere Informationen zu Limited Partnerships k nnen Sie in Kapitel 2 US amerikanische Gesellschaften finden 2 Limited Liability Companies Limited Liability Companies LLC die in den Vereinigten Staaten erst in den letzten zehn Jahren Einsatz gefunden haben werden heutzutage regelm ig anstelle von Partnerships genutzt Eine LLC bietet die Formlosigkeit einer Partnership und wie der Name nahe legt eine Beschr nkung der Haftung s mtlicher Gesellschafter auf ihr Investment in der Gesellschaft Eine LLC kann derart strukturiert werden dass sie in den Vereinigten Staaten wie eine Partnership besteuert wird was f r nicht US amerikanische K ufer u erst Baker amp McKenzie 103 vorteilhaft sein kann Eine LLC ist auch f r die F lle u ert attraktiv in denen es um Joint Ventures oder hnliche Sachverhalte mit mehreren unabh ngigen Gesellschaftern des Zielunternehmens geht Weitere Informationen zu LLCs k nnen Sie in Kapitel 2 US amerikanische Gesellschaften finden 3 Corporation Die
341. rtner means a person who is a partner or equivalent in such a law firm Similarly reference to an office means an office of any such law firm This may qualify as Attorney Advertising requiring notice in some jurisdictions Prior results do not guarantee a similar outcome
342. rtung seiner Arbeitsleistung erhalten und die Erwartungen des Unternehmens in Bezug auf die zuk nftige Arbeit verstanden hat als auch schlie lich Kenntnis von den Folgen der Nichtverbesserung der Arbeitsleistung besitzt Sofern die Leistungsbewertungen korrekt vorgenommen werden sollten K ndigungen wegen nicht akzeptabler Arbeitsleistung den Arbeitnehmer nie berraschen Im Zusammenhang mit Leistungsbewertungen und der Aufdeckung von Fehlverhalten kommt es mitunter auch zu Ermittlungsma nahmen Angesichts j ngerer Entscheidungen des National Labor Relations Board NLRB die die F higkeit eines Arbeitgebers einschr nken die Geheimhaltung von Ermittlungen zu verlangen sollten Arbeitgeber ihre Richtlinien und Verfahrenshandb cher daraufhin berpr fen ob eine Richtlinie ber die Geheimhaltungsbed rftigkeit von Ermittlungen existiert Derartige Richtlinien sollten dahingehend berarbeitet werden dass sie diejenigen vom NLRB anerkannten Gr nde umfassen die als Rechtfertigung f r ein Geheimhaltungsverlangen anerkannt sind z B Schutz von Zeugen Gefahr der Zerst rung von Beweismitteln Gefahr der Beeinflussung von Zeugenaussagen oder Verdunkelungsgefahr Bei jeder Untersuchung in dem der Arbeitgeber Vertraulichkeit verlangt sollten dem Arbeitnehmer einer oder mehrere dieser Gr nde als Hintergrund f r das Vertraulichkeitsverlangen mitgeteilt werden Falls keiner dieser Gr nde vorliegt sollte der Arbeitgeber noch einmal
343. ruktur ber das Zielunternehmen unwirksam Letzteres resultiert h ufig cher aus beh rdlicher Praxis vor Ort als aus Rechtsvorschriften F r derartige F lle sollte der Erwerber sicherstellen dass er eigene Lizenzen und Zulassungen vor dem Closing erwirbt blicherweise sieht der Kaufvertrag vor dass s mtliche Lizenzen und Genehmigungen die f r das Zielunternehmen ausgestellt sind offen gelegt werden und ihre bertragbarkeit zugesichert wird 122 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika 3 Beachtung sonstiger Rechtsvorschriften Der K ufer l sst sich in der Regel best tigen dass das Zielunternehmen die rtlichen baurechtlichen Regelungen sowie die anderen Vorschriften zur Nutzung von Grundbesitz einh lt Die Einhaltung von baurechtlicher Normen wird nicht immer von einer Rechtstitelversicherung umfasst Des Weiteren wird der Erwerber eine Einhaltung der Bundes Arbeitsschutzregelungen berpr fen Auch wenn der Verk ufer in der Regel keine absolute Zusicherung der Einhaltung dieser Rechtsvorschriften geben kann wird der K ufer jedenfalls in Erfahrung bringen wollen dass der Verk ufer von Rechtsverletzungen keine Kenntnis hat bzw diesem insoweit keine Anzeige gemacht wurde Des Weiteren mag der K ufer daran interessiert sein dass der Verk ufer eine hnliche Erkl rung hinsichtlich der Einhaltung arbeitsrechtlicher Gleichberechtigungsvorschriften arbeitsrechtlicher Einstellungsvorschriften oder sonstiger arbeitsrecht
344. s Dritten ist es oftmals lieber mit Managers oder Officers zu verhandeln Ferner sind die Mitglieder meist nicht an einer Verantwortung f r das Tagesgesch ft interessiert Besondere Gewinn und Verlustzuweisungen k nnen bei den Hybrid Modellen hnlich wie bei dem Partnership Modell vereinbart werden 4 Ein Personen LLCs Jedes der vorgenannten Modelle kann als Ein Personen ZLC betrieben werden Welches Modell am besten f r eine Ein Personen LLC geeignet ist h ngt meistens davon ab ob das einzige Mitglied eine nat rliche oder eine juristische Person ist Ferner spielt es eine Rolle ob das Mitglied US amerikanischer Staatsb rger oder eine US amerikanische juristische Person ist oder ob es sich um einen Ausl nder beziehungsweise eine ausl ndische Gesellschaft handelt Ist das einzige Mitglied der LLC eine nat rliche Person dann besteht keine Notwendigkeit ein Board of Directors einzurichten Vielmehr kann dann die LLC von ihrem einzigen Mitglied auch geleitet werden Dennoch empfehlen wir den Einsatz eines Managers oder eines Officer selbst dann wenn das einzige Mitglied der Manager oder President der Gesellschaft wird weil ansonsten nur der Ein Mann Gesellschafter die Gesellschaft vertreten kann Tritt der Ein Mann Gesellschafter nicht als Manager oder President der Gesellschaft auf kann nur schwer vermieden werden dass die Gesellschaft als Alter Ego des Mitglieds angesehen wird Es besteht mithin die Gefahr dass es nac
345. s auch nicht Zu den Officers z hlen der Chief Executive Officer der manchmal auch Chairman of the Board of Directors in diesem Fall ist er gleichzeitig Mitglied des Board oder President hei t einer oder mehrere Vice Presidents der Secretary und der Chief Financial Officer Das Board of Directors bestellt die Officers und kann sie jederzeit wieder abberufen Eine Corporation sollte mindestens einen Chief Executive Officer und einen Secretary haben Eine Person kann mehr als ein Amt aus ben Obwohl rechtlich nicht vorgeschrieben ist es doch empfehlenswert dass President und Secretary personenverschieden sind Die Aufgaben und Befugnisse eines jeden Officers sind in Einzelheiten in den Bylaws festgelegt Die typischen Aufgaben der einzelnen Officers k nnen wie folgt zusammengefasst werden 1 Chief Executive Officer Der Chief Executive Officer hat das Recht im Namen der Corporation zu handeln und sie im gew hnlichen Gesch ftsverkehr zu vertreten Dar ber hinaus berwacht er oder sie die Verwaltung und den Gesch ftsbetrieb der Corporation Wenn die M glichkeit besteht ist es empfehlenswert einen Vertreter des ausl ndischen Investors mit Wohnsitz in den Vereinigten Staaten zum Chief Executive Officer zu ernennen Weder dem Chief Executive Officer noch irgendein anderer Officer darf Ma nahmen die au erhalb des gew hnlichen Baker amp McKenzie 31 Gesch ftsbetriebes liegen allein ohne die ausdr ckliche Zustimmu
346. s verh lt es sich wenn die Belegschaft gewerkschaftlich organisiert ist In diesem Fall werden die H he des Gehalts die Sozialleistungen K ndigungsrechte und manchmal sogar Entscheidungen ber die Einstellung von neuen Arbeitnehmern von den Vorschriften des jeweiligen Tarifvertrags geregelt Derartige Tarifvertr ge werden f r jedes Unternehmen gesondert abgeschlossen Dennoch haben sie Ausstrahlungswirkung da sich die Mitglieder der jeweiligen Gewerkschaft an den Bedingungen in anderen Unternehmen nach den jeweiligen Tarifvertr gen orientieren Anders als zum Beispiel in Deutschland gibt es aber keine echten Fl chentarifvertr ge Ein neu gegr ndetes Joint Venture kann nat rlich eine vollst ndig neue Belegschaft anstellen Meist sind aber viele Arbeitnehmer zuvor bei dem beteiligten Joint Venture Partnern besch ftigt Den Baker amp McKenzie 75 Arbeitnehmern steht es in diesem Zusammenhang jedoch selbstverst ndlich frei ob sie einem Wechsel zum Joint Venture zustimmen oder nicht Lehnen sie einen Wechsel ab haben sie keinen Anspruch darauf beim betreffenden Joint Venture Partner weiterbesch ftigt zu werden Sie werden auch tats chlich nicht weiterbesch ftigt wenn im Zuge der Errichtung des Joint Ventures ihr bisheriger Arbeitsplatz beim Joint Venture Partner wegf llt In der Regel haben sie auch keinen Anspruch auf eine Abfindung oder eine Entsch digung Unabh ngig davon f hlen sich die meisten US amerikanischen Unte
347. s zu einem Haftungsdurchgriff kommt eine wesentliche Rolle US amerikanisches Gesellschaftsrecht und die Entscheidungen US amerikanischer Gerichte sind jedoch nicht besonders aufschlussreich wenn es darum geht n her zu bestimmen was angemessen ist Im Gegensatz zum Gesellschaftsrecht vieler europ ischer Staaten schreibt das Gesellschaftsrecht der meisten US amerikanischen Bundesstaaten kein gesetzliches Mindestkapital vor das bei Gesch ftsaufnahme vorhanden sein muss Die Einlage f r gezeichnete Shares muss bei deren Ausgabe voll erbracht sein jedoch ist es in einigen Bundesstaaten zul ssig Zahlungen in Form von Schuldverschreibungen oder auf vergleichbare Weise zu erbringen Sacheinlagen m ssen vom Board of Directors bewertet werden Eine Bewertung oder berpr fung durch unabh ngige Dritte ist dagegen nicht erforderlich Die Bewertung durch das Board ist verbindlich es sei denn sie erfolgt b sgl ubig Zahlreiche Gerichte haben entschieden dass eine Gesellschaft ber ausreichend Kapital verf gen muss wenn sie ihre Gesch fte aufnimmt Die Gerichte haben ohne zu z gern einen Haftungsdurchgriff bejaht wenn Gesellschaften praktisch ohne Verm gen gegr ndet wurden dabei allerdings nicht n her ausgef hrt unter welchen Voraussetzungen eine Gesellschaft nicht ausreichend mit Kapital ausgestattet ist Die Angemessenheit der Kapitalausstattung muss jedenfalls anhand des Volumens der Gesch fte beurteilt werden die die Ges
348. s zu gew hrleisten sollte ein Verfahren eingerichtet werden durch das die Kunden ber technische und sicherheitsbezogene Verbesserungen durch den Hersteller oder Dritte auf dem Laufenden gehalten werden Ebenso sollte auch eine Verfahrensweise f r den Fall festgelegt werden dass die Verwender des Produktes vor sp ter entdeckten Gefahren gewarnt werden m ssen Bevor R ckrufaktionen gestartet werden sollten jedoch deren Folgen sorgf ltig analysiert werden Zudem sollte der Hersteller sicherstellen in einem Rechtsstreit beweisen zu k nnen dass er seiner Produktbeobachtungspflicht nachgekommen ist So versenden manche Hersteller beispielsweise Informationsschreiben per Einschreiben mit R ckschein oder sie Baker amp McKenzie 181 veranlassen dass ihr Vertriebspersonal den Kunden aktuelle Sicherheitsinformationen gegen Empfangsbest tigung aush ndigt D Aufbewahrung von Unterlagen Den Parteien stehen im Falle eines Rechtsstreits in den Vereinigten Staaten weit reichende Mittel zur Sachverhaltsermittlung zur Verf gung Gute kl gerische Anw lte nutzen diese Mittel bei Produkthaftungsf llen in der Regel dazu sich s mtliche Korrespondenz und Aufzeichnungen die das Produkt betreffen vorlegen zu lassen Daher sollten die beim Hersteller f r Sicherheits und Qualit tsfragen Verantwortlichen ein Verzeichnis aller Testergebnisse Beschwerden Unfallmeldungen und Qualit tskontrollberichte sowie ein Register aller beh rdlichen u
349. schafter in ihrer Haftung beschr nkt sind w hrend in einer 254 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika General Partnership alle Gesellschafter und in einer Limited Partnership zumindest ein Gesellschafter unbeschr nkt haften Die steuerlichen Folgen der Gesch ftst tigkeit in Form einer Partnership gleichen im US amerikanischen Steuerrecht im Wesentlichen den oben dargestellten Folgen der Gesch ftst tigkeit durch eine Zweigniederlassung Insbesondere werden die Eink nfte der Partnership ihren Gesellschaftern zugerechnet Nimmt die T tigkeit der Partnership ein derartiges Ausma an dass eine Betriebsst tte vorliegt muss jeder ausl ndische Gesellschafter in einem 1120 F Formular den auf ihn entfallenden Teil der Eink nfte erkl ren und die darauf erhobenen Steuern entrichten In der Praxis entscheiden sich ausl ndische Gesellschafter in der Regel gegen die Errichtung einer Partnership um eine solche Erkl rung nicht einreichen zu m ssen F r bestimmte ausl ndische Gesellschaftsformen zum Beispiel f r deutsche Gesellschaften die keine Publikumsgesellschaften sind siehe oben Kapitel 2 US amerikanische Gesellschaften kann es aber erhebliche Steuervorteile mit sich bringen wenn die US Gesch fte von einer Partnership betrieben werden Der Hauptunterschied zwischen einer Partnership und einer Zweigniederlassung besteht darin dass eine Partnership zwingend mehrere Gesellschafter haben muss Dabei ist es m glich den
350. schr nken wie bei einer LLC oder bei einer Corporation Eine Limited Partnership ist dar ber hinaus im US amerikanischen Gesch ftsleben und auf dem US amerikanischen Markt eine ebenso anerkannte Rechtsform Sie ist wirtschaftlich praktikabel wird zunehmend auch von rein US amerikanischen Unternehmen genutzt bietet beschr nkte Haftung und wird in ganz hnlicher Weise gef hrt wie ihr deutsches Pendant die GmbH amp Co KG Eine Limited Partnership st t im Allgemeinen auch nicht auf Akzeptanzschwierigkeiten bei Lieferanten Kunden oder Banken Wenn eine Delaware Limited Partnership mit einem Corporate General Partner f r die US amerikanischen Gesch fte gew hlt wird haften die Investoren als Limited Partners nicht pers nlich und unbeschr nkt sondern nur mit ihren Einlagen Ist der General Partner eine Corporation ist ihren Gesellschaftern die beschr nkte Haftung ebenfalls sicher auch wenn die Corporation selbst f r die Verbindlichkeiten der Limited Partnerhsip unbeschr nkt haftet Anderes gilt nur in Ausnahmef llen die einen Haftungsdurchgriff piercing the corporate veil begr nden Diese werden noch in Kapitel 9 Haftung n her erl utert 60 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Kapitel 3 Zweigniederlassungen Gemeinschaftsunternehmen und Tochtergesellschaften Im Folgenden soll es um Bet tigungsformen auf dem US amerikanischen Markt gehen die einem deutschen Unternehmen zur Verf gung stehen wenn
351. seine kontof hrende Bank anweist allen Verf gungen des Kreditgebers ber ein oder mehrere Konten zu folgen Im Innenverh ltnis zwischen Sicherungsgeber und Sicherungsnehmer ist dann geregelt dass der Kreditgeber solche Verf gungen nur im Sicherungsfall vornehmen darf Durch diese Verf gungserm chtigung erh lt der Kreditgeber Kontrolle ber das Konto und erreicht perfection seines Sicherungsrechtes an dem Konto Kreditinstitute in den Vereinigten Staaten sind mit derartigen Regelungen vollkommen vertraut und viele Institute stellen sogar auch die Vertragsmuster einer solchen Vereinbarung zur Verf gung Im brigen erreicht eine kreditgebende Bank die gleichzeitig das verpf ndete Konto f hrt automatisch Kontrolle und damit perfection Schlie lich wird ein Sicherungsnehmer noch first priority also Vorrang gegen ber anderen gesicherten Gl ubigern haben wollen Grunds tzlich hat Vorrang wessen security interest zuerst zur perfection gelangt ist so die Faustregel Es gibt allerdings Ausnahmen So geht eine perfection durch Besitz oder Kontrolle einer perfection durch Einreichung eines financing statement vor 144 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Festhalten l sst sich an dieser Stelle dass die unterschiedlichen Voraussetzungen f r das Bestehen eines perfected first priority security interest nicht nur vom Kreditgeber sondern auch vom Kreditnehmer berpr ft und sorgf ltig beachtet werden m ssen Kreditvertr
352. selbst anzunehmen Der Handelsvertreter manchmal auch sales agent genannt wird typischerweise durch einen prozentualen Anteil an dem Wert der von ihm akquirierten Auftr ge oder der in sein Vertragsgebiet gelieferten G ter entlohnt Die Ernennung von Handelsvertretern unterliegt in den Vereinigten Staaten im Grunde keinen gesetzlichen Einschr nkungen Den Lieferanten steht es frei den Handelsvertreter an beliebige Territorial oder Preisgrenzen zu binden In den meisten Staaten der Vereinigten Staaten gibt es keine K ndigungsschutzbestimmungen nach denen im Falle einer K ndigung des Vertragsverh ltnisses mit einem Handelsvertreter K ndigungsfristen einzuhalten oder Abfindungszahlungen zu entrichten sind Lieferanten obliegt allerdings die Pflicht sich gegen ber Handelsvertretern nicht treuwidrig zu verhalten Im Gegensatz zu Handelsvertretern sind Vertragsh ndler distributors unabh ngige Unternehmer die auf eigene Rechnung und im eigenen Namen Waren von Lieferanten beziehen und diese gew hnlich an Einzelh ndler ver u ern Ihr Verdienst liegt normalerweise in der durch den teureren Weiterverkauf der Waren erzielten Gewinnspanne Als unabh ngige Unternehmer k nnen sie einen Hersteller vertraglich nicht rechtswirksam gegen ber Kunden binden und tragen das wirtschaftliche Risiko des Vertriebs Grunds tzlich kann der Hersteller also f r Versprechen und Vereinbarungen eines Vertragsh ndlers nicht zur Verantwortung gezogen werden
353. sentliche Element der Transaktion ist Nicht US amerikanische K ufer sollten keine Angst davor haben scheinbar naive Fragen zu stellen Nichts sollte als gegeben vorausgesetzt werden Nicht US amerikanische K ufer machen h ufig auf der Grundlage der Gesch fts und Rechtspraxis in ihren Heimatl ndern unzutreffende Annahmen Erfahrene Rechtsanw lte zeichnen sich insoweit dadurch aus dass sie immer versuchen s mtliche Elemente des Kaufvertrages und seiner Nebenvereinbarungen unter Ber cksichtigung der eigenen Erfahrung des K ufers zu erkl ren Schreiben sollten bei Meidung unn tiger Juristensprache so gefasst sein dass der Mandant sie ohne Probleme verstehen kann In den Vereinigten Staaten sind Kaufvertr ge blicherweise recht lang Die wesentlichen Elemente eines US amerikanischen Kaufvertrages werden im Folgenden dargestellt 1 Kaufgegenstand Der Kaufvertrag hat den Kaufgegenstand also entweder die einzelnen Wirtschaftsg ter Assets die Gesellschaftsanteile oder auch eine Kombination von beiden zu bezeichnen S mtliche Verm genswerte oder Gesch ftsbereiche die nicht Gegenstand des Kaufvertrages sein sollen sind ebenfalls festzulegen Soll eine Fusion stattfinden ist dies darzustellen Baker amp McKenzie 113 2 Preis Der f r das US Unternehmen zu zahlende Preis kann ein Festpreis ein anpassbarer Preis oder ein ungewisser Preis sein Im Rahmen von Share Deals oder Fusionen kann ein Barpreis festgelegt werden
354. sing unmittelbar eingereicht werden zu k nnen In Asset Deals gestaltet sich die Aush ndigung der bertragungsurkunden komplizierter Grundbesitz wird f r jede Parzelle separat per Urkunde bertragen Diese Urkunden sind blicherweise notariell beurkundet und m ssen regelm ig an dem Ort an dem der Grundbesitz belegen ist eingetragen werden Diese Eintragungen werden beim Closing oder unmittelbar danach vorgenommen Am Tag des Closing wird die Rechtstitelversicherung eine schriftliche Best tigung unterzeichnen und vorlegen die das unbestrittene Eigentum an Grundst cken versichert Bewegliches Privateigentum wird mittels einer keinen spezifischen Formanforderungen unterliegenden bereignungsurkunde bill of sale bertragen Vereinbarungen und immaterielle Verm genswerte werden durch ein Abtretungsformular das mit der bereignungsurkunde bill of sale kombiniert werden kann bertragen Im Hinblick auf Patente und andere bestimmte Verm genswerte k nnen separate teilweise besonderen Formanforderungen unterliegende bertragungsurkunden erforderlich sein Baker amp McKenzie 133 B Zahlung Im Rahmen eines internationalen Unternehmenserwerbs wird die Zahlung blicherweise nicht per Bankscheck sondern per berweisung vorgenommen Der Nachteil eines Bankschecks besteht darin dass der Scheck zur Einl sung eingereicht werden muss so dass dem Ver u erer am Tag des Closing unter Umst nden die erforderlichen Mittel nic
355. sortiment produziert so genannte products line exception Dar ber hinaus haben einige Bundesstaaten darunter Louisiana Maryland New York und Pennsylvania der bernehmenden Gesellschaft die Pflicht auferlegt auch fr here Kunden zu warnen wenn sie die Kunden der Verk ufergesellschaft bernimmt und der Fehler eines Produktes bekannt wird Dementsprechend gibt es Gerichtsentscheidungen die eine Haftung aufgrund Verm gens bernahme zwar abgelehnt eine Haftung wegen Verletzung dieser Warnpflicht aber bejaht haben Jede dieser Fallgruppen hat eigene Haftungsvoraussetzungen Allen Fallgruppen ist jedoch gemein dass 1 die US amerikanische Tochtergesellschaft im Wesentlichen das Verm gen des Verk ufers erwirbt 2 der Verk ufer nach der Verm gens bertragung fortbesteht und 3 die US amerikanische Tochtergesellschaft in Kontakt mit den Kunden des Verk ufers tritt Wenn diese Voraussetzungen nicht erf llt sind ist es unwahrscheinlich dass die Gl ubiger der Verk ufergesellschaft mit einer gegen die US amerikanische Tochtergesellschaft erhobenen Haftungsklage obsiegen Um dies sicherzustellen sollte die US amerikanische Tochtergesellschaft von der Verk ufergesellschaft weitestgehend unabh ngig sein und die Verbindung beider Gesellschaften auf ein Minimum reduziert die Selbst ndigkeit der Tochtergesellschaft dagegen betont werden Dies kann zum Beispiel dadurch geschehen dass die Verk ufergesellschaft nach Ver u erung
356. spiel die International Chamber of Commerce oder den London Court of International Arbitration Wenn es sich aber um ein Joint Venture in den Vereinigten Staaten handelt ist es vorteilhafter eine US amerikanische Institution zu w hlen da diese sachn her entscheidet Auch wenn das Schiedsverfahren unter der Schirmherrschaft einer US amerikanischen Institution durchgef hrt wird ist die Neutralit t des Schiedsgerichts gew hrleistet Das gr te Problem ausl ndischer Parteien ist nicht die fehlende Neutralit t sondern vielmehr dass das Verfahren sehr wahrscheinlich vor US amerikanischen Anw lten durchgef hrt wird so dass ein ausgedehntes und zeitraubendes Beweisverfahren mit Vorlagepflichten Discovery und den damit verbundenen Kosten droht Den Joint Venture Partnern steht es jedoch frei das Ausma einer solchen Discovery im Joint Venture Vertrag zu begrenzen Die Joint Venture Partner verhandeln oft sehr lang ber die Anzahl der Schiedsrichter Zwar wirkt es in gewisser Weise beruhigend wenn wichtige Streitigkeiten von drei Schiedsrichtern entschieden werden Aber dies f hrt wiederum dazu dass sich der Zeitaufwand und die Kosten des Schiedsverfahrens erh hen Die Parteien m ssen drei Schiedsrichter entlohnen und f r drei stark besch ftigte Personen ist es auch nicht immer einfach einen gemeinsamen Termin zu finden Wir empfehlen daher dass sich die Joint Venture Partner grunds tzlich auf nur einen Schiedsrichter einigen de
357. ssumption of risk durch den Kl ger oder dessen Mitverschulden comparative fault m ssen vom Beklagten dargelegt und bewiesen werden Gelingt ihm dieser Beweis was als Tatsachenfrage durch die Geschworenen beurteilt wird so entf llt in einigen Bundesstaaten seine Haftung insgesamt Andere Bundesstaaten folgen Konzepten des verh ltnism igen Mitverschuldens pure comparative fault oder des berwiegenden Mitverschuldens modified comparative fault Nach dem Konzept des verh ltnism igen Mitverschuldens kann der Kl ger auch bei einem Mitverschulden von 99 noch 1 seines Schadens ersetzt verlangen Wird dagegen das Konzept des berwiegenden Mitverschuldens 176 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika angewandt f hrt ein Mitverschulden von mehr als 50 zum vollst ndigen Haftungsausschluss F r eine Risiko bernahme oder ein Mitverschulden muss der Beklagte darlegen und beweisen dass der Kl ger den schadensverursachenden Produktfehler gekannt hat sich der bei Verwendung des Produktes bestehenden Gef hrdung bewusst gewesen ist und sich trotzdem und in unvern nftiger Weise dieser Gefahr ausgesetzt hat Es reicht nicht aus wenn der Kl ger sich allgemein ber die Gef hrlichkeit des Produktes im Klaren war Dar ber hinaus fehlt es an einem Mitverschulden wenn dem Kl ger nur ein Versehen unterlaufen ist Da Risiko bernahme und Mitverschulden voraussetzen dass der Kl ger bewusst auf eigene Gefahr handelt scheiden
358. st tigen berdies wird der Jahresabschluss nicht ver ffentlicht es sei denn die Anteile der Corporation werden ffentlich gehandelt Ferner ist es weder blich noch notwendig dass die Gesellschafter dem Board of Directors Entlastung erteilen b R cklagen und R ckstellungen Nach US amerikanischem Recht m ssen keine gesetzlichen R cklagen gebildet werden Amerikanische Buchf hrungs und Bilanzvorschriften US GAAP schreiben aber die Bildung bestimmter R ckstellungen in der Bilanz einer Corporation z B f r uneinbringliche Forderungen oder schwebende Prozesse vor c Aussch ttungen In den meisten Bundesstaaten k nnen Aussch ttungen aus dem im vergangenen Gesch ftsjahr erzielten Bilanzgewinn aus den Gewinnr cklagen sowie aus der Kapitalr cklage vorgenommen werden In Delaware ist es sogar auch gestattet Aussch ttungen aus aktuell erzieltem Gewinn zu t tigen wenn das Nennkapital der Corporation aufgrund von Verlusten in den vorangegangenen Jahren teilweise aufgezehrt wurde Eine Aussch ttung aus der Kapitalr cklage oder des Bilanzgewinns bei bestehendem Verlustvortrag wird steuerlich nicht als Aussch ttung behandelt da die Gesellschaft tats chlich ja noch keinen Gewinn erzielt hat d Besteuerung Das US amerikanische Bundeseinkommensteuerrecht unterscheidet zwei Arten einer Corporation Die so genannte C Corporation f llt unter Abschnitt C des Bundeseinkommensteuergesetzes Internal Revenue Code die so gen
359. st eine bliche Praxis dass Unternehmen sich Haftungsfreistellungen von etwaigen Verbindlichkeiten durch ltere Arbeitnehmer versprechen lassen denen gek ndigt wurde Das Ziel dieser Freistellungsvereinbarungen besteht darin Auseinandersetzungen wegen Haftungsfragen zu vermeiden und die F hrung von Prozessen zu verhindern Der Haftungsfreistellung liegt ein Vertrag zugrunde in dem der Arbeitnehmer sich damit einverstanden erkl rt auf gesetzliche Rechte im Austausch f r Geldleistungen durch den Arbeitgeber zu verzichten Leider ist dieses Verfahren kompliziert bei Arbeitnehmern im Alter von ber 40 Jahren aufgrund eines Bundesgesetzes das als Older Workers Benefit Protection Act 1990 bekannt ist Nach diesem Gesetz m ssen Haftungsfreistellungen die Arbeitnehmern ber 40 angetragen werden verschiedene Voraussetzungen erf llen Bei Gesetzesverst en ist die Haftungsfreistellung nicht durchsetzbar Dem Arbeitnehmer kann sogar das Recht zuwachsen die Abfindungsleistungen die im Bezug auf die unwirksame Freistellungsbestimmung durch den Arbeitgeber gezahlt wurden zu behalten und den Arbeitgeber im Hinblick auf seine Gesetzesverst e immer noch zu verklagen B Das WARN Gesetz Das Worker Adjustment and Retraining Notification Gesetz auch WARN genannt ist ein Bundesgesetz das Arbeitgeber mit mehr als 100 Arbeitnehmern in den Vereinigten Staaten verpflichtet Arbeitnehmer 60 Tage vor umfangreichen Entlassungen oder Betriebsstill
360. stellungsentscheidungen oder durch die Herabsenkung der Leistungsanforderungen zu treffen Mit anderen Worten wenn sich zwei Individuen mit gleichen Zeugnissen und gleicher Erfahrung f r einen Arbeitsplatz bewerben und der eine von ihnen wei und m nnlich der andere weiblich und afroamerikanischer Abstammung ist verpflichtet das Diskriminierungsrecht des Bundes und der einzelnen Bundesstaaten den Arbeitgeber nicht den einer Minderheit zugeh rigen Bewerber zu bevorzugen Bestimmte Arbeitgeber sind indes verpflichtet in speziellen Umst nden positive Diskriminierungsma nahmen zu treffen Eine bundesrechtliche Verordnung die als Executive Order No 11246 bekannt ist verpflichtet Unternehmen die von Bundesbeh rden beauftragt wurden einen Affirmative Action Plan AAP zu beschlie en Ein AAP richtet Verfahren Ziele und Zeitpl ne ein um die Einstellung die Weiterbesch ftigung und die Bef rderung von Minderheiten insbesondere Frauen zu vergr ern Beispielsweise m ssen Arbeitgeber in der Bauindustrie die in Vertragsbeziehungen in einem Wert von ber US 10 000 mit der US Regierung stehen einen AAP beschlie en In anderen Industriezweigen sind AAPs bei Arbeitgebern die einen Vertrag mit der Bundesregierung in einem Wert von US 50 000 haben und 50 oder mehr Arbeitnehmer besch ftigen notwendig Im Allgemeinen muss ein AAP eine Aussage im Hinblick auf die Bindung des Unternehmers an die Grunds tze der Chancengleichheit am Ar
361. steuer Die Vereinigten Staaten haben mit den meisten Industrienationen einschlie lich Deutschland sterreich und der Schweiz Doppelbesteuerungsabkommen abgeschlossen Wenn ein solches Doppelbesteuerungsabkommen Anwendung findet ist ein ausl ndisches Unternehmen im Regelfall nur dann nach US amerikanischem Recht einkommensteuerpflichtig wenn es in den Vereinigten Staaten ein permanent establishment also eine Betriebsst tte hat Wann dies der Fall ist spielt insbesondere dann eine Rolle wenn das ausl ndische Unternehmen seine Produkte mit Hilfe von Handelsvertretern vertreibt Dies wird unten noch n her er rtert I Wahl der Unternehmensform Ausl ndische Gesellschaften die erw gen in den Vereinigten Staaten Gesch fte zu t tigen m ssen eine Grundsatzentscheidung treffen Sie m ssen entscheiden ob sie mit Hilfe von Handelsvertretern oder ber einen Rechtstr ger operieren wollen der nach US amerikanischen Steuerrecht als Zweigniederlassung Partnership oder Corporation behandelt wird Die wohl gr te Besonderheit im US amerikanischen Income Tax System besteht darin dass mit Ausnahme der Baker amp McKenzie 251 Handelsvertreter bei jeder der zuvor genannten Vertriebsformen die Haftung beschr nkt werden kann Darin unterscheidet sich das US amerikanische Recht erheblich vom Recht zahlreicher anderer Staaten da diese meist keine M glichkeit einer Haftungsbeschr nkung f r Eigent mer einer Zweigniederl
362. sung entweder auf Bundesebene oder der Ebene des einzelnen Bundesstaates betreiben solange die Bank einer Pr fung durch bundes und oder bundesstaatliche Bankaufsichtsbeh rden unterliegt und weitere spezielle Voraussetzungen erf llt Neben der Er ffnung einer Niederlassung in den Vereinigten Staaten kann eine nicht US amerikanische Bank auch eine Agency dabei handelt es sich um eine Gesellschaft die Kreditgesch fte t tigen kann allerdings grunds tzlich keine Einzahlungen entgegennimmt oder eine Repr sentanz er ffnen Bei Zustimmung durch Bankaufsichtsbeh rden des Bundes kann eine nicht US amerikanische Bank ferner eine bereits bestehende US Bank erwerben Falls es sich bei dieser Bank jedoch um eine auf Bundesstaatsebene registrierte Bank handelt ist zus tzlich die Zustimmung der dortigen Bankaufsichtsbeh rden erforderlich Die meisten Bundesstaaten schr nken die Beteiligungen an Banken durch Ausl nder nicht ein Die bundesstaatlichen Aufsichtsbeh rden sind zunehmend bereit bernahmen seitens nicht US amerikanischer Personen zu genehmigen Ein nicht US amerikanischer Erwerber muss zudem die Regelungen des Bank Holding Company Acts aus dem Jahre 1956 beachten die sowohl Bankgesch fte als auch Nicht Bankgesch fte Baker amp McKenzie 97 des ausl ndischen Erwerbers sowie der erworbenen Bank bestimmten Beschr nkungen unterwerfen Der Gramm Leach Bliley Act aus dem Jahre 1999 hat die nicht bankbezogenen T tigkeiten die Ban
363. t einer Zulassung aufnimmt Eine Gesellschaft ist dabei dann ausl ndisch wenn sie nach dem Recht eines anderen Staates zum Beispiel Deutschland Schweiz oder sterreich oder eines anderen Baker amp McKenzie 61 Bundesstaates der Vereinigten Staaten gegr ndet wurde Das Zulassungserfordernis richtet sich also nicht nur an nicht amerikanische Investoren Gesch ftst tigkeit doing business ist ein technischer Begriff und verlangt einen nicht unerheblichen Bezug zum betreffenden Bundesstaat Eine Gesch ftst tigkeit liegt zum Beispiel vor wenn der ausl ndischen Gesellschaft Grundverm gen geh rt oder sie Grundst cke oder Geb ude mietet wenn sie ein Warenlager f r den rtlichen Vertrieb unterh lt Arbeitnehmer besch ftigt etc Der blo e Verkauf von Produkten an Kunden vor Ort sei es unmittelbar oder durch Zwischenschaltung von Handelsvertretern oder Vertragsh ndlern stellt f r sich allein dagegen keine Gesch ftst tigkeit dar Die Zulassung in den einzelnen Bundesstaaten unterliegt nur wenigen Voraussetzungen Im Wesentlichen wird sichergestellt dass die Firmenbezeichnung des Unternehmens nicht mit der Firmenbezeichnung eines bereits zugelassener Unternehmen verwechselt werden kann und alle Zulassungsgeb hren und Steuern ordnungsgem entrichtet wurden im Grunde genommen handelt es sich um eine Form der Besteuerung In den meisten Bundesstaaten erlangt eine nicht amerikanische Gesellschaft die
364. t regelm ig dann erforderlich wenn ein staatlich kontrolliertes ausl ndisches Unternehmen die Mehrheitsanteile an einem US amerikanischen Unternehmen zu erwerben sucht und die CFIUS zu der Einsch tzung kommt dass dies die nationale Sicherheit der Vereinigten Staaten beeintr chtigen k nnte Nachdem die CFIUS die Entscheidung getroffen hat ob mit einer Transaktion fortgefahren werden kann hat der US amerikanische Pr sident f nfzehn Tage Zeit die Entscheidung zu pr fen und zu genehmigen Sollte es die CF US vers umen innerhalb der gesetzlichen Fristen die berpr fung einer Transaktion einzuleiten kann mit der Transaktion ungest rt weiterverfahren werden ohne dass eine CFIUS Pr fung zu einem sp teren Zeitpunkt nachgeholt werden k nnte Beachtet werden sollte hierbei allerdings dass die Fristen erst ab Mitteilung an die CF US zu laufen beginnen Wird die CFIUS von einer Transaktion nicht benachrichtigt kann eine berpr fung zu einem sp teren Zeitpunkt nach wie vor durchgef hrt werden Aus diesem Grund ist es meist sinnvoll gr ere Transaktionen der CF US bekannt zu geben um das Risiko auszuschlie en zu einem sp teren Zeitpunkt mit diesem Thema konfrontiert zu werden Baker amp McKenzie 95 3 Devisenrechtliche Bestimmungen Der Devisenhandel unterliegt in den Vereinigten Staaten nur wenigen Einschr nkungen Zur T tigung von Investitionen ist in der Regel die Genehmigung weder des Department of Treasury noch ande
365. t werden Mit Ausnahme von ffentlich gehandelten Gesellschaften kann eine Corporation also fast immer durch eine LLC ersetzt werden Eine LLC weist au erdem gegen ber einer Corporation steuerliche Vorteile auf W hrend bei einer Corporation die Besteuerung grunds tzlich auf zwei Ebenen erfolgt auf Ebene der Gesellschaft selbst und auf Ebene ihrer Gesellschafter kann eine LLC w hlen ob sie wie eine Corporation besteuert werden m chte oder ob sie es vorzieht wie eine Partnership steuerlich transparent zu sein Letztlich werden steuerliche Gesichtspunkte den Ausschlag daf r geben ob eine US amerikanische Tochtergesellschaft in Form einer LLC oder in Form einer Corporation betrieben werden soll Da sowohl eine LLC als auch eine Corporation die beschr nkte Haftung gew hren mag eine LLC jedenfalls aus Gr nden der Flexibilit t als US Tochtergesellschaft einer Corporation zu bevorzugen sein Wie bereits dargestellt wurde kann die LLC die Struktur einer Corporation durch Einsetzung von Officers und Directors annehmen Baker amp McKenzie 59 F r einige ausl ndische gerade auch deutsche Investoren kann jedoch die Wahl einer Partnership erhebliche Steuervorteile bieten Einzelheiten zu dieser Steuer sparenden M glichkeit sind in Kapitel 10 Steuern beschrieben Zus tzlich zu diesen m glichen Steuervorteilen l sst sich bei einer Limited Partnership und bei einer Limited Liability Partnership die Haftung gleicherma en be
366. ten Werte Dadurch k nnen auch sehr viele F lle mit Auslandsbezug die keinen Bezug zum US Markt haben erfasst werden F r Zusammenschl sse mit Auslandsbezug gibt es daher eine Reihe von Ausnahmen deren Darstellung im Einzelnen aber den hier gebotenen Rahmen sprengen w rde Werden die Size of Person sowie Size of Transaction Schwellen berschritten so sind alle beteiligten Parteien verpflichtet das Vorhaben beim Justizministerium und bei der FTC vorab anzumelden Die beteiligten Unternehmen d rfen nur dann einen anmeldepflichtigen Zusammenschluss vor Ablauf einer Frist von 30 Tagen nach der Anmeldung vollziehen wenn den Parteien ein Freigabebescheid erteilt wird Wird der Zusammenschluss vorzeitig vollzogen droht eine Geldstrafe in H he von US 11 000 f r jeden Tag des fortdauernden Rechtsversto es Dass nur ausl ndische Unternehmen an der Transaktion beteiligt sind hat grunds tzlich keine Auswirkung auf die Sanktionsbefugnisse der Kartellbeh rden Gegen ein deutsches Unternehmen wurden wegen der fehlenden Anmeldung des Erwerbs eines brasilianischen Unternehmens Bu gelder in H he von US 2 8 Mio verh ngt Weigert sich ein beteiligtes ausl ndisches Unternehmen einen geplanten Zusammenschluss anzumelden hat das andere beteiligte Unternehmen unter Umst nden das Recht die Anmeldung im Namen des ausl ndischen Unternehmens vorzunehmen Section 7a Clayton Act und insbesondere die Schwellwerte sind nur ma geblich f r die An
367. ten die Strategie der Tochter und ihre Hauptziele festlegen sowie alle wesentlichen Gesch ftsentscheidungen treffen Das Board der US Tochter sollte regelm ig ordentliche Sitzungen abhalten und f rmliche Entscheidungen treffen Rechtliche Formalit ten Aufzeichnungen Die US Tochter sollte alle rechtlich vorgeschriebenen Formalit ten einhalten und dies auch dokumentieren Das gilt insbesondere f r das Abhalten von Sitzungen der Directors und von Gesellschafterversammlungen sowie f r das Einhalten aller Antragserfordernisse Melde und Publizit tspflichten nach dem Recht der Bundesstaaten Die US Tochter sollte zu Dokumentationszwecken au erdem einen zuverl ssigen Secretary und einen zuverl ssigen Assistant Secretary ernennen Finanzierung Alle Darlehen Zinszahlungen sonstige Finanzbeziehungen sowie alle Gesch fte zwischen der ausl ndischen Muttergesellschaft und der US Tochtergesellschaft m ssen ordnungsgem erf llt werden und dokumentiert sein sowie zu markt blichen Konditionen at arm s length abgeschlossen werden Sonstige Gesch fte Die US Tochtergesellschaft muss ihre Belegschaft ihre Gesch fte ihr Verm gen und ihre Gesch ftsunterlagen sauber von denen der ausl ndischen Muttergesellschaft getrennt halten Baker amp McKenzie 229 IV Die Betriebsanleitung im Einzelnen A Kapitalausstattung Die Angemessenheit der Kapitalausstattung der Gesellschaft spielt f r die Frage ob e
368. terzogen Falls das Zielunternehmen ber eine Ertragshistorie verf gt die kurz ist oder Fragen aufwirft k nnen die Parteien einen Teil des Kaufpreises von der zuk nftigen Ertragsentwicklung abh ngig machen Eine derartige Vereinbarung earn out arrangement ist mit Problemen befrachtet da einerseits der K ufer das Gesch ft nach freier Entscheidung f hren m chte der Verk ufer aber andererseits 114 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika ein dauerhaftes Interesse am Gesch ft beh lt und daher geneigt ist dem Erwerber erhebliche Beschr nkungen aufzuerlegen 3 Preisallokation In Asset Deals bietet es sich an den Kaufpreis spezifischen Verm genswerten zuzuordnen um dadurch zu vermeiden dass die Parteien von widerspr chlichen Positionen ausgehen blicherweise vereinbaren die Parteien diese Allokationen s mtlichen Besteuerungsfragen zugrunde zu legen Da die Allokationen der berpr fung durch die Steuerbeh rden unterliegen die ein Interesse daran haben den gr tm glichen Anteil des Kaufpreises nicht abschreibbaren oder nur ber lange Zeit abschreibbaren Verm genswerten wie z B dem ideellen Firmenwert zuzuweisen sind die Parteien bei der Allokation des Kaufpreises nicht v llig frei 4 Zahlung Obgleich zur Zahlung des Kaufpreises manchmal Bankschecks eingesetzt werden sehen Kaufvertr ge blicherweise eine Zahlung per berweisung am Tag des Closing vor Die Einzelheiten der Zahlung werden in de
369. tigen Produkten des gleichen Herstellers Ein Produkt ist fehlerhaft wenn es nicht der durchschnittlichen Qualit t derartiger Produkte entspricht Derartige Fehler sind vom Hersteller nicht beabsichtigt Zu ihnen z hlen fehlende Teile minderwertige Teile und unreine Inhaltsstoffe 170 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Den Beweis dass ein Herstellungsfehler vorlag kann der Kl ger auf zwei unterschiedliche Arten erbringen n mlich durch unmittelbaren Beweis direct evidence oder Anscheinsbeweis circumstancial evidence Mit einem unmittelbaren Beweis weist der Kl ger den konkreten Fehler nach also zum Beispiel dass die Metallurgie einer Kupplung defekt ist Bei einem Anscheinsbeweis weist der Kl ger dagegen Tatsachen nach aus deren Vorliegen das Gericht nach der Lebenserfahrung auf das Vorliegen anderer Tatsachen schlie en kann Diese Art von Beweis findet man h ufig wenn der Kl ger nicht in der Lage ist einen bestimmten Fehler bei einem schadensverursachenden Produkt festzustellen aber nachweisen kann dass das Produkt nicht so funktioniert hat wie man angesichts seiner Art und seiner Zweckbestimmung vern nftigerweise h tte erwarten d rfen 2 Konstruktionsfehler Wird im Rahmen einer Produkthaftungsklage das Vorliegen eines Konstruktionsfehlers behauptet so ist die entscheidende Frage ob die normale Verwendung eines Produktes konstruktionsbedingt mit unverh ltnism igen Gefahren f r den Nutzer oder Konsum
370. tionen aufzul sen In gleicher Weise wird dies zu wenig beachtet wenn Andienungs und Vorkaufsrechte vereinbart werden Ist die Fortsetzung des Unternehmens durch einen Partner unwahrscheinlich ist es fast immer sinnvoller einen Verkauf des Joint Ventures an Dritte durchzuf hren oder dessen Aufl sung zu beschlie en Baker amp McKenzie 91 Kapitel 4 Unternehmensk ufe Es ist nach wie vor beachtlich mit welcher Leichtigkeit und vor allem wie h ufig Unternehmen in den Vereinigten Staaten ge und verkauft werden US Amerikaner sind daf r zu begeistern neue Unternehmen zu gr nden und aufzubauen und der US amerikanischen Wirtschaft damit zu immer neuen Aufschw ngen zu verhelfen Nach Gr ndung und Aufbau folgt meist eine zweite Phase in der die urspr nglichen Investoren aus ihrem Engagement Profit ziehen wollen H ufig werden Unternehmen dann an gr ere Gesellschaften verkauft Der US amerikanischen Wirtschaft verleiht dieser Zyklus von Gr ndung Aufbau und Verkauf von Unternehmen eine Dynamik die weltweit wohl immer noch ihres Gleichen sucht Doch nicht nur aufsteigende Newcomer auch etablierte Unternehmen stellen attraktive Kaufobjekte dar nicht zuletzt wegen der bereits erfolgten berwindung typischer Probleme aus den Anfangsjahren Auch wenn ein etabliertes Unternehmen teurer sein sollte als eine Start Up Gesellschaft erh lt der K ufer als Gegenwert doch immerhin ein meist gut gehendes und profitables Gesch ft das be
371. tlich verbindlich US amerikanische Unternehmen sind jedoch u erst zur ckhaltend bei Nicht Vorliegen einer wesentlichen Ver nderung des Zielunternehmen oder der f r die Transaktion wesentlichen Umst nde nderungen der Bedingungen des Letter of Intent zuzulassen Der Letter of Intent kann eine Haftung auch insoweit begr nden als eine der Parteien sich nicht daran h lt den abschlie enden Kaufvertrag unter dem Gebot von Treu und Glauben good faith auszuhandeln Schlie lich kann der Letter of Intent entscheidende Fragen wie etwa die Haftungsbeschr nkung des Verk ufers regeln Insoweit ist eine eingehende Pr fung der Bestimmungen des Letter of Intent stets angezeigt Insgesamt ist es 112 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika sehr wichtig dass alle Fragen von Bedeutung f r den nicht US amerikanischen K ufer insbesondere die wesentlichen Bedingungen und Struktur der Transaktion vor Unterzeichnung des Letter of Intent zusammen mit dem Rechtsbeistand gepr ft und besprochen werden B Kaufvertrag Die Parteien und ihre Rechtsanw lte m ssen mit oder ohne Letter of Intent einen verbindlichen Kaufvertrag ausarbeiten und verhandeln Dieser sollte s mtliche Rechte und Verpflichtungen der Parteien vor und nach dem Closing also dem Abschluss der Transaktion regeln Ein US amerikanischer K ufer kann insoweit eine voll umf ngliche Erkl rung hinsichtlich s mtlicher Aspekte des Kaufvertrages erwarten da dieser das we
372. tors angeh ren die nicht der Muttergesellschaft zuzuordnen sind so genannte Outside Directors Ein gro es Board insbesondere ein Board dem auch Outside Directors angeh ren achtet erfahrungsgem st rker darauf dass die rechtlichen Formalit ten eingehalten werden und dass die Tochtergesellschaft unabh ngig gef hrt wird 234 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Die Directors tragen die Verantwortung f r die Gesch ftsf hrung Sie ben alle gesellschaftsrechtlichen Rechte aus die nicht den Gesellschaftern vorbehalten sind In die Zust ndigkeit der Directors f llt das Recht zur Gesch ftsf hrung das Recht ber Aussch ttungen zu entscheiden sowie das Vorschlags und Genehmigungsrecht bei wesentlichen Entscheidungen wie zum Beispiel bei Verschmelzungen der Corporation und bei ihrer Konzernierung oder Aufl sung Das Board stimmt ber Gesch ftsf hrungsfragen blicherweise in Sitzungen ab die nach den By Laws der Corporation einberufen werden Das Abhalten regelm iger Sitzungen der Directors und mindestens einmal pro Jahr eine Gesellschafterversammlung ist ein wichtiges Mittel um die Selbst ndigkeit der Tochtergesellschaft gegen ber ihrer Mutter sicherzustellen Die Managementstruktur einer LLC kann flexibel gestaltet werden Die LLC kann wie eine Corporation eine Board Struktur mit Officers haben Ihre Gesch fte k nnen aber auch von Managers gef hrt werden denen eine hnliche Funktion und hnliche K
373. twa wiederkehrende Kontrollgremien Arbeitgeber Arbeitnehmer Teams sowie Arbeitnehmer Beteiligungsaussch sse Gemeinsam ist diesen Einrichtungen das Ziel die Produktivit t und Loyalit t der Arbeitnehmer zu verbessern indem die Arbeitnehmer bei Entscheidungen ber die Ausgestaltung des Arbeitsplatzes beteiligt werden und so ein Gef hl der St rke vermittelt bekommen Der rechtliche Status der Arbeitgeber Arbeitnehmer Aussch sse ist nach US amerikanischem Recht unklar Demnach sollten Arbeitgeber die Ordnungsgem heit der Bildung eines Arbeitnehmer Ausschusses sorgf ltig bewerten damit ein Versto gegen den NLRA vermieden wird L hne Arbeitszeit und die Besch ftigungsbedingungen sowie Beschwerdeverfahren sind Bereiche deren Regelung durch Arbeitgeber Arbeitnehmer Aussch sse in Widerspruch mit dem NLRA treten kann D Die Bedeutung von Verhaltensrichtlinien und die wesentlichen Punkte eines Arbeitnehmer Handbuchs Die meisten Arbeitgeber in den Vereinigten Staaten beschlie en und verwenden Verhaltensrichtlinien die das Arbeitsverh ltnis mit den Arbeitnehmern n her ausgestalten Meistens sind diese Richtlinien in einem Arbeitnehmer Handbuch employee handbook niedergelegt Das employee handbook gibt den Arbeitnehmern Auskunft ber die F hrung des Unternehmens und die Regeln am Arbeitsplatz 202 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Die Verhaltensrichtlinien spielen bei der Verhinderung bzw Mini
374. tz in der Regel auf ca 5 nach j ngeren Doppelbesteuerungsabkommen sogar auf 0 Nach den Doppelbesteuerungsabkommen die die Vereinigten Staaten mit Deutschland der Schweiz und mit sterreich geschlossen haben betr gt der Steuersatz der Withholding Tax momentan ca 5 vorausgesetzt das deutsche schweizerische oder sterreichische Unternehmen h lt mindestens eine 10 ige Beteiligung an der Corporation Anderenfalls betr gt der Steuersatz 15 B Limited Partnership Struktur Deutsche sterreichische und schweizer Unternehmen entscheiden sich oft f r eine so genannte Limited Partnership Struktur wenn sie in den Vereinigten Staaten Gesch fte t tigen Die Verwendung einer US amerikanischen Limited Partnership mit einem unbeschr nkt haftenden General Partner kann die steuerliche Gesamtbelastung in den Vereinigten Staaten und Deutschland beziehungsweise sterreich oder der Schweiz von Gewinnen die an deutsche sterreichische oder schweizer Gesellschafter ausgesch ttet werden erheblich reduzieren und zwar unabh ngig davon ob die Gesellschafter in den Vereinigten Staaten ans ssig sind 256 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika Im Folgenden soll dies am Beispiel Deutschlands veranschaulicht werden Entsprechendes gilt aber auch f r die meisten anderen europ ischen Rechtsordnungen wie zum Beispiel in sterreich und in der Schweiz Die Limited Partnership wird so strukturiert dass sie nach US amerikanischem
375. ufig handelt es sich dabei um einen Rechtsanwalt Ein ausl ndischer Investor muss also keine Dokumente pers nlich unterzeichnen 3 Firmenbezeichnung Die Firmenbezeichnung der Limited Liability Company muss am Ende entweder die Worte Limited Liability Company enthalten oder in vielen Bundesstaaten die Abk rzung LLC Die Firma darf der Firmenbezeichnung einer bereits bestehenden LLC in manchen Bundesstaaten auch der Firmenbezeichnung einer bereits bestehenden Corporation nicht so hnlich sein dass es zu Verwechslungen kommen kann 4 Gesellschaftszweck Der Gesellschaftszweck kann sehr allgemein gefasst werden Oft wird nur ausgef hrt dass jede rechtm ige Handlung any activity permitted by law vorgenommen werden darf ohne dass das Gesch ft das die Gesellschaft eigentlich verfolgt zu benennen In einigen anderen Staaten kann der Gesellschaftszweck zwar auch sehr weit formuliert werden muss aber einen deutlichen Hinweis auf das von der Gesellschaft tats chlich betriebene Gesch ft enthalten Der Gesellschaftszweck kann sp ter ohne weiteres durch eine nderung des Certificate of Formation erweitert werden 42 Baker amp McKenzie 5 Willkommen in Amerika Gr ndungsverfahren Die wesentlichen Schritte der Gr ndung einer Limited Liability Company beispielsweise in Delaware werden im Folgenden aufgezeigt Das Certificate of Formation wird unterzeichnet und beim Secretary of State in D
376. uktes wesentlich mitbestimmt hat ii dem Hersteller Anleitungen oder Warnungen in Bezug auf den betreffenden Produktfehler zur Verf gung gestellt hat iii von dem Produktfehler wusste oder iv diesen selbst herbeigef hrt hat 178 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika H Herstellung nach Anleitung Einige Bundesstaaten erm glichen Herstellern sich gegen eine auf die verschuldensunabh ngige Produkthaftung gest tzte Klage mit dem Nachweis zu verteidigen dass sie das Produkt in bereinstimmung mit Vorschriften Dritter etwa einer Beh rde hergestellt haben Diese Verteidigung ist jedoch ausgeschlossen wenn die entsprechenden Vorschriften offensichtlich falsch und gef hrlich waren was in der Regel im Produkthaftungsprozess durch die jeweils von den Parteien bestellten Sachverst ndigen unter Beweis gestellt wird so dass ihnen nicht h tte gefolgt werden d rfen IV Vermeidung von Produkthaftungsklagen Ein Hersteller sollte versuchen Produkthaftungsklagen von vornherein zu vermeiden bzw das Risiko einer Inanspruchnahme im Klagewege zu minimieren Dies l sst sich am besten durch eine sorgf ltige Qualit tskontrolle und durch die berwachung des Herstellungsprozesses sowie des Vertriebs und Verkaufs erreichen Jeder Hersteller sollte mit allen beh rdlichen und technischen Standards vertraut sein die seine Produkte betreffen Das American National Standards Institute ANSI ver ffentlicht solche Standards f r zahlre
377. ult of Non Solicited Pornography and Marketing Act of 2003 und soll die Vorstellung assozileren dass Spam in die Dose can zur ckgezwungen wird Allerdings liegt angesichts des mangelnden Einwilligungsvorbehalts auch die Assoziierung nahe dass man in den Vereinigten Staaten ruhig Spam versenden kann Es ist n mlich keine vorherige Einwilligung des Email Adressaten erforderlich Europ ische Unternehmen sollten dies ber cksichtigen und nicht ohne Weiteres auch f r den US Markt vorherige Einwilligung f r die Versendung von Werbe E Mails verlangen es sei denn eine solche freiwillige Beschr nkung ist aus Kundenbeziehungsgesichtspunkten vorteilhaft wof r einiges sprechen kann In Werbe E Mails muss der Absender deutlich erkennbar und die Betreffzeile korrekt und nicht irref hrend sein Dem Adressaten muss die Option leicht zug nglich gemacht werden weiteren Werbe E Mails zu widersprechen opt out Automatisiertes E Mail Adressen Ernten ist nur von Webseiten erlaubt die keine Versprechungen bzgl der Adressnutzung zu Werbezwecken machen Strengere Gesetze der Einzelstaaten sind ausgeschlossen was den Regelungsgehalt des CAN SPAM Act betrifft F r Klagen aufgrund 268 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika von E Email Inhalten z B wegen Betrugs irref hrender Werbung Verbreitung von Pornographie etc gelten allerdings allgemeine Gesetze einschlie lich des Rechts der Einzelstaaten F Kinder COPPA Der
378. und ihre F hrungskr fte ein Verst ndnis f r die rechtlichen Risiken haben mit denen das K ndigungsverfahren behaftet ist ber das insoweit anwendbare Recht gibt Kapitel 8 einen berblick A Die Besch ftigung At Will Auch wenn die Vereinigten Staaten bestimmte Arbeitnehmerschutzrechte haben verf gen die Arbeitnehmer im Zusammenhang mit einer K ndigung allgemein nur ber begrenzte Rechte soweit man dies mit anderen Staaten vergleicht Der prim re Grund daf r liegt in einem Rechtsverst ndnis das als Besch ftigung At Will At Will Employment Rule bekannt ist Nach diesem Rechtsgrundsatz kann ein Arbeitgeber einen Arbeitnehmer aus jedem Grund und zu jeder Zeit fristlos k ndigen Die K ndigung kann ausgesprochen werden ohne dass irgendeine finanzielle Verpflichtung gegen ber dem entlassenen Arbeitnehmer folgen w rde Auf den Punkt gebracht arbeitet der Arbeitnehmer nach dem Willen des Arbeitgebers Wie nicht anders zu erwarten kann die At Will Regel Employment Rule in ihrer t glichen Anwendung sehr schroff sein Jedoch haben Ausnahmen zu der 4t Will Employment Rule die Doktrin best ndig bis zu dem Punkt erodiert dass Arbeitgeber 188 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika bedeutsamen rechtlichen Beschr nkungen in Bezug auf ihre F higkeit Arbeitnehmer zu entlassen unterliegen B Arbeitsvertr ge und Vertragstheorien Die erste und wichtigste Ausnahme zu der At Will Besch ftigungsdoktrin ist e
379. ung 14th amendment verankert Personal jurisdiction erfordert im wesentlichen drei Elemente Zun chst m ssen minimum contacts vorliegen Sodann muss eine Zustellung der klageeinleitenden Dokumente erfolgen service of process Zuletzt besteht f r das Gericht die M glichkeit die Klage wegen forum non convenience abzuweisen Rule 4 Fed R Civ P regelt die Zustellung der Klageschrift service of process Nur bei erfolgreicher und regelkonformer Zustellung erh lt das Gericht personal jurisdiction f r einen Beklagten Anders als in Deutschland sorgt in den Vereinigten Staaten nicht das Gericht f r die Zustellung Es ist Aufgabe des Kl gers dem Beklagten die Klageschrift innerhalb einer gesetzten Frist zuzustellen grunds tzlich 120 Tage f r Beklagte die in den Vereinigten Staaten ans ssig sind Der Kl ger muss sich dazu nicht einer offiziellen Stelle bedienen 160 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika sondern kann vielmehr jede Person ber 18 Jahre beauftragen die selbst nicht Partei des Prozesses ist Ein Gericht kann die Klage abweisen wenn ein Beklagter nachweist dass ein anderes Forum zur Verf gung steht welches besser geeignet ist die Sache zu verhandeln Als alternative Gerichte kommen dabei nicht nur US amerikanische Gerichte sondern auch Gerichte anderer L nder in Betracht Nachgewiesen werden muss dass ein anderes Forum ebenfalls zust ndig ist dass an dem anderen Gericht ein vergleichbarer Rechtsschut
380. ung der Gesundheitsversicherung anzubieten wenn K ndigung oder Tod den Verlust der Versicherung des Arbeitnehmers seiner Ehefrau oder seiner Abk mmlinge bedingen Der Arbeitgeber muss diese Option zum Zeitpunkt der K ndigung des Arbeitnehmers anbieten es sei denn die Entlassung erfolgte wegen gr blichen Fehlverhaltens Die Arbeitgeber sind nicht verpflichtet f r die Deckung der Versicherung zu zahlen Vielmehr verlangt COBRA von den Arbeitgebern den Arbeitnehmern die M glichkeit anzubieten die Fortsetzung der Versicherungsleistungen f r einen Zeitraum zwischen 18 und 36 Monaten zu 102 des anwendbaren Tarifs zu kaufen E Gesetze in Bezug auf positive Diskriminierungsma nahmen Affirmative Action Das Thema der positiven Diskriminierungsma nahmen wird von vielen F hrungskr ften h ufig missverstanden US amerikanische besch ftigungsbezogene Antidiskriminierungsgesetze verlangen grunds tzlich nicht positive Diskriminierungsma nahmen affirmative action Vielmehr verbietet das Diskriminierungsrecht speziell Baker amp McKenzie 215 Arbeitgebern und ihren Abteilungsleitern die ethnische Herkunft die Religion die Behinderung das Geschlecht oder die nationale Herkunft eines Arbeitnehmers bei personellen Entscheidungen in Betracht zu ziehen Umgekehrt sind Unternehmen und ihre Abteilungsleiter nicht verpflichtet positive Diskriminierungsma nahmen zugunsten dieser gesch tzten Individuen entweder durch Bevorzugung bei Ein
381. ung gezogen F r ihre eigenen kriminellen oder rechtswidrigen zivilrechtlichen Handlungen sind dagegen Directors und Officers selbstverst ndlich verantwortlich Directors und Officers haften auch den Gl ubigern der Gesellschaft nicht es sei denn es handelt sich um pers nliche Verfehlungen wie zum Beispiel Insiderhandel oder Untreue Solange Directors und Officers die Gl ubiger nicht betr gen oder etwa ihnen gegen ber eine schlechte finanzielle Lage der Gesellschaft verschleiern haften sie nicht schon dann wenn die Gesellschaft ihre Verbindlichkeiten nicht mehr erf llen kann Wie auch die Gesellschafter sind die Directors und Officers vor einer Haftung f r Verbindlichkeiten der Gesellschaft am besten gesch tzt wenn sie die gesellschaftsrechtlichen Formalit ten einhalten richtige und vollst ndige B cher und Aufzeichnungen f hren und eine interne Buchpr fung einrichten die sie in die Lage versetzt die Gesellschaft ordentlich zu leiten und ihr Verm gen ordentlich zu verwalten Weitere Einzelheiten zur Frage der begrenzten Haftung finden sich in Kapitel 9 Haftungsfragen 3 Finanzen Das US amerikanische Gesellschaftsrecht enth lt nur wenige zwingende Vorschriften ber das Finanzmanagement einer Corporation Baker amp McKenzie 35 a Best tigung des Jahresabschlusses Es ist nicht vorgeschrieben und entspricht auch nicht der Praxis dass die Gesellschafter die Bilanz und die j hrliche Gewinn und Verlustrechnung be
382. us Im Gegensatz zu vielen anderen Rechtsordnungen sind die Kapitalaufbringung und die Kapitalerhaltung im US amerikanischen Gesellschaftsrecht sehr flexibel Dem Kapitalschutz kommt eine viel geringere Bedeutung zu Die F rderung des Unternehmenswachstums spielt eine gr ere Rolle als der Erhalt des Grundkapitals Dar ber hinaus besteht meist nur ein unbedeutender Zusammenhang zwischen dem Stammkapital und dem tats chlichem Gesch ftsumfang eines Unternehmens In den Vereinigten Staaten achten die Gesch ftspartner einer Corporation in erster Linie auf deren Nettowert Net Value der sich aus der Bilanz entnehmen l sst nicht aber auf das Grundkapital Stated Capital Daher ist die Wahrscheinlichkeit dass der Vorstand einer Corporation wegen einer Verletzung von Kapitalschutzvorschriften haftbar gemacht wird in den Vereinigten Staaten deutlich geringer als in Europa Wenn Anteile ber ihrem Nennwert ausgegeben werden oder im Falle von nennwertlosen Anteilen zu einem Gesamtbetrag ausgegeben werden der das Stated Capital bersteigt so bezeichnet man diesen berschuss als Paid In Surplus vergleichbar mit der Kapitalr cklage Es ist blich dass nur ein Teil der von den Gesellschaftern erbrachten Einlagen als Capital der Restbetrag dagegen als Paid In Surplus verbucht wird In vielenBundesstaaten d rfen diese R cklagen ausgesch ttet werden was zus tzlichen Gestaltungsspielraum in Bezug auf die Finanzierung der Gesellschaft scha
383. utscher Hersteller von Maschinen die von einem US amerikanischen Vertragsh ndler in den Vereinigten Staaten vertrieben werden Aufgeworfen ist die Rechtsfrage ob ein Abnehmer der eine der Maschinen vom Vertragsh ndler in den Vereinigten Staaten kauft sich auf den Erwerb lastenfreien Eigentums an der Kaufsache gegen ber dem durch security interest gesicherten deutschen Herstellers an der gekauften Maschine berufen kann Das Fallbeispiel erinnert an Konstellationen die in Zivilrechtsordnungen unter Heranziehung des Prinzips des Gutglaubensschutzes zu Gunsten des Erwerbers gel st werden Im Allgemeinen erlangt nach US amerikanischem Recht ein K ufer der im guten Glauben davon ausgehen durfte dass der Verk ufer eines Gegenstands rechtlich imstande war Eigentum an dem Gegenstand zu bertragen kraft Gesetzes lastenfreien Eigentums Der deutsche Hersteller st nde in unserem Fallbeispiel aber dennoch nicht mit leeren H nden da H lt er ein perfected security interest an der Maschine besteht dieses kraft Gesetzes an dem Verkaufserl s etwa am Scheck oder am geleisteten Bargeld fort Der deutsche Hersteller hat damit das Recht sich direkt aus dem Verkaufserl s zu befriedigen Aus der Sicht eines Herstellers erscheinen die Schritte attachment und perfection schwerf llig Artikel 9 des UCC zielt im Einklang mit dem Geiste des Gesetzes den wirtschaftlichen Realit ten Rechnung zu tragen jedoch nicht darauf ab den freien Handel zu
384. vielen anderen Staaten So ist es beispielsweise nicht blich dass eine Gesellschaft die H he ihres Eigenkapitals auf dem Briefbogen oder an anderer Stelle angibt Es erscheint lediglich in der Bilanz Es besteht bei keiner Gesellschaftsform die Pflicht das Eigenkapital zu reduzieren und zwar selbst dann nicht wenn es wegen Verlusten einen negativen Wert annimmt Weiterhin f hrt ein Verlust des Eigenkapitals nicht automatisch zu einer Haftung der Gesellschafter oder des Managements solange die Gesellschaft ordnungsgem und unabh ngig von ihren Gesellschaftern gef hrt wurde Dieser Bedeutungsunterschied ist m glicherweise auch der Grund daf r dass Sacheinlagen nicht f rmlich bewertet werden oder gerichtlich genehmigt werden m ssen Es reicht vielmehr aus wenn das Management eine Sacheinlage in gutem Glauben bewertet um den Wert dieser Sacheinlage festzulegen Dar ber hinaus sind die Joint Venture Partner bei der Festlegung der Beteiligungs und Kontrollverh ltnisse nicht an die Bewertung der Einlagen gebunden ganz gleich in welcher Gesellschaftsform das Joint Venture errichtet wird Selbst bei einer Corporation eine Gesellschaftsform mit vergleichsweise strengen Kapitalvorschriften kann ein Teil der Shares mit einem Aufpreis ausgegeben werden so dass es den Joint Venture Partnern freisteht die Beteiligungsverh ltnisse unabh ngig vom Wert der erbrachten Einlagen festzulegen Das bedeutet dass die Entscheidung welche Einlag
385. von Unternehmen direkt emittiert wird siehe unten handelt es sich hier um sog asset backed commercial paper da die Anleihen durch Verm genswerte n mlich 150 Baker amp McKenzie Willkommen in Amerika die verbrieften Forderungen unterlegt sind Forderungsverbriefung erlaubt es einem Unternehmen daher Finanzierungen am Kapitalmarkt zu entsprechend g nstigen Konditionen zu erhalten ohne selbst Anleihen emittieren zu m ssen Il Emission von Anleihen F r kapitalstarke Unternehmen mit gutem Kreditrating bietet sich als weitere M glichkeit der Kapitalbeschaffung die Emission von Anleihen in den Vereinigten Staaten an insbesondere wenn das Unternehmen Marktgeltung in den Vereinigten Staaten hat und ein erhebliches Kreditvolumen ben tigt wird In diesen F llen kann die Nutzung des Kapitalmarktes g nstiger sein als die Fremdfinanzierung durch Banken A Kurzfristige Anleihen Als kurzfristige Anleihen kommen vor allem commercial paper in Betracht Commercial paper sind ungesicherte Schuldverschreibungen mit sehr kurzer Laufzeit n mlich einem Tenor von theoretisch einem Tag bis zu 270 Tagen Die bliche Laufzeit von commercial paper liegt bei ungef hr 30 Tagen und bietet daher gro e Flexibilit t das Emissionsvolumen dem Finanzierungsbedarf des Unternehmens anzupassen Commercial paper Programme sind in den Vereinigten Staaten gut eingef hrt und die Strukturen und Dokumentation wohlbekannt und im Markt akzeptiert Eine
386. z besteht das jetzige Verfahren den Beklagten unzumutbar belastet und das andere Gericht wegen gr erer Sachn he vorteilhafter ist Dabei kann es durchaus vorkommen dass die US Gerichte keinen vergleichbaren Rechtsschutz von deutschen Gerichten gew hrt sehen Gem Section 4 Clayton Act ist das erstinstanzliche Bundesgericht district court des Gerichtsbezirks district rtlich zust ndig in dem der Beklagte seinen Wohnsitz hat aufgefunden wird oder einen Vertreter hat Section 12 Clayton Act wirkt sich nicht nur auf die personal jurisdiction sondern auch auf venue aus Eine Klage gegen eine Kapitalgesellschaften corporation kann demnach nicht nur im Gerichtsbezirk anh ngig gemacht werden in dem die Gesellschaft ihren Sitz hat sondern auch berall dort where it may be found F r ausl ndische Unternehmen gilt auch hier dass Kontakte mit den Vereinigten Staaten als Ganzes ausreichen um eine Klage in jedem district court der Vereinigten Staaten anh ngig zu machen Baker amp McKenzie 161 Kapitel 7 Produkthaftungsrecht Seit jeher nehmen die Vereinigten Staaten im Produkthaftungsrecht einen besonderen Platz ein K ufer oder sonstige Nutzer eines Produktes sind st rker als irgendwo sonst auf der Welt dazu berechtigt Schadensersatz f r erlittene Sach und Personensch den vom Hersteller des Produktes und gegebenenfalls anderen Unternehmen in der Absatzkette einzuklagen Fast j hrlich sorgen Entscheidungen in US Produkt
387. z der Gesundheit und der Sicherheit des Arbeitnehmers Eine Vielzahl von Gesetzen des Bundes und der einzelnen Bundesstaaten treffen Regelungen im Hinblick auf die Gesundheit und die Sicherheit am Arbeitsplatz Das wichtigste Bundesgesetz in diesem Zusammenhang ist der Occupational Safety and Health Act OSHA Das Gesetz findet im Allgemeinen Anwendung auf Arbeitgeber mit 11 oder mehr Arbeitnehmern und verlangt von den Unternehmen einen Arbeitsplatz ohne erkannte Risiken zur Verf gung zu stellen Das Gesetz findet auf alle Arten von Arbeitspl tzen im B ro in Betrieben und Fertigungsst tten Anwendung S mtliche Arbeitnehmer die f r Arbeitgeber t tig sind die in den Anwendungsbereich des OSHA fallen werden durch dieses Gesetz gesch tzt Manager und Abteilungsleiter eingeschlossen Die Occupational Safety and Health Administration eine Bundesbeh rde ist mit der Durchsetzung dieses Gesetz betraut OSHA erm chtigt diese Beh rde unangek ndigte Ortsbesichtigungen vorzunehmen um die Einhaltung der Gesundheits und Sicherheitsbestimmungen zu kontrollieren Neben anderen Verpflichtungen erlegt OSHA den Arbeitgebern auf s mtliche Arbeitsplatzrisiken zu korrigieren und zu minimieren Sicherheitsprobleme schriftlich zu erfassen und den Baker amp McKenzie 213 Arbeitnehmern die Aus bung ihrer Rechte ohne Bel stigung und Diskriminierung zu gew hrleisten Das Gesetz verlangt von den Arbeitgebern auch das Ausgesetztsein der Arbeitnehme
388. zie 175 Produkthaftung verj hrt folgt daraus jedoch nicht automatisch dass m gliche Anspr che aus Fahrl ssigkeit oder Garantieverletzung ebenfalls nicht mehr geltend gemacht werden k nnen Dar ber hinaus wird der Lauf der Frist gehemmt wenn der Kl ger bei Entstehen des Anspruchs unzurechnungsf hig oder minderj hrig ist oder wenn der Beklagte arglistig verhindert dass dem Kl ger das Bestehen eines realisierbaren Anspruchs bewusst wird D Klageausschluss Unter anderem aufgrund der steigenden Kosten f r Produkthaftpflichtversicherungen sieht das Recht vieler Bundesstaaten neben der Verj hrung einen gesetzlichen Klageausschluss statute of repose vor Dieser gesetzliche Klageausschluss f hrt dazu dass nach einer bestimmten Frist ein Anspruch aus verschuldensunabh ngiger Produkthaftung nicht mehr geltend gemacht werden kann Auf diese Art und Weise werden das Risiko und die Unsicherheit hinsichtlich des Bestehens einer Haftung f r Produkte die vor langer Zeit in den Verkehr gebracht wurden begrenzt Die Ausschlussfrist beginnt je nach Bundesstaat am Tag der Herstellung des Verkaufs oder der Lieferung des Produktes Auch die Fristenl nge ist von Bundesstaat zu Bundesstaat verschieden In vielen Bundesstaaten erfasst der Klageausschluss aber nur Anspr che aus verschuldensunabh ngiger Produkthaftung nicht dagegen wegen Fahrl ssigkeit des Herstellers E Risiko bernahme und Mitverschulden Eine Risiko bernahme a
389. zu den Voraussetzungen eines Produkthaftungsanspruches dass das Produkt zweckkonform verwendet wurde so dass dort den Kl ger die Darlegungs und Beweislast bereits in einem fr heren Verfahrensstadium trifft Letztlich geht es um Kausalit ts und Zurechnungsfragen Bei einer vom Hersteller nicht beabsichtigten und nicht vorhersehbaren Verwendung des Produktes kann der beim Kl ger eingetretene Schaden nicht mehr dem Produkt zugerechnet werden G Die Verk ufer und Vertragsh ndlerausnahme Nach dem Recht einiger Bundesstaaten wird die Klage aus verschuldensunabh ngiger Produkthaftung gegen den Verk ufer den Vertragsh ndler oder gegen sonstige Personen die das Produkt nicht hergestellt haben abgewiesen wenn diese den Hersteller des betreffenden Produktes benennen Wie schon oben beim Klageausschluss dargelegt erfasst dies aber nur Anspr che aus verschuldensunabh ngiger Produkthaftung nicht dagegen Anspr che wegen Fahrl ssigkeit oder Garantieverletzung Kann der Kl ger nach einer solchen Klageabweisung jedoch darlegen dass eine gerichtliche Inanspruchnahme des Herstellers aus rechtlichen oder tats chlichen Gr nden scheitert kann das Gericht das Verfahren gegen den Verk ufer den Vertragsh ndler oder die sonstigen Personen insoweit wieder aufnehmen Die Klage aus verschuldensunabh ngiger Produkthaftung wird auch dann nicht abgewiesen wenn feststeht dass der Beklagte i die Konstruktion oder den Herstellungsprozess des Prod

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