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DROIT ALLEMAND DE LA VENTE

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1. Quelques principes peuvent tre indiqu s Toute exclusion ou limitation de responsabilit est impossible pour les dommages corporels atteinte la vie au corps ou la sant provoqu s par la n gligence ou une faute intentionnelle du stipulant son repr sentant l gal ou ses pr pos s 309 n 7a BGB Pour les autres dommages la responsabilit ne peut tre limit e ou exclue en cas de faute mtentionnelle ou de n gligence grave 309 n 7b BGB Dans ce cas ni la limitation du montant n est valable ni l exclusion de dommages indirects ou impr visibles La limitation de responsabilit est valable en cas de n gligence simple hors Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 19 of 53 dommages corporels Une telle clause peut toutefois tre invalid e en cas de dommage provoqu par la violation d une obligation essentielle ou si des dommages typiquement pr visibles sont galement exclus 307 ali na 2 BGB En conclusion sont valables entre parties professionnelles d une vente les limitations de responsabilit pour une n gligence l g re sauf s il s agit d une obligation essentielle l exclusion de dommages impr visible et cons cutifs et la limitation des responsabilit un montant raisonnable ou au montant couvert par l assurance responsabilti civile du vendeur La prescription Les r gles de la prescription ont t c
2. 2 L agent commercial perd par la rupture du contrat son droit des commissions qu il aurait pu obtenir en cas de poursuite du contrat sur des affaires d j conclues ou des affaires futures avec les clients apport s par lui et 3 Le paiement d une indemnit est quitable eu gard toutes les circonstances Est identique l acquisition de nouveaux clients le fait que l agent commercial a augment le volume d affaires avec les clients existants d une fa on si substantielle que ceci corresponde conomiquement l apport d un nouveau client alin a II Le montant de l indemnit ne peut tre sup rieur une ann e de commissions calcul e sur la base de la moyenne des commissions annuelles ou de toute autre r mun ration per ue par l agent commercial pendant les cing derni res ann es de son activit Lorsque le contrat a dur moins de cing ans l indemnit est calcul e sur la moyenne obtenue pendant la dur e effective du contrat alin a III Il ny a pas d indemnit si 1 L agent commercial a r sili le contrat sauf en cas de comportement du commettant provoquant la rupture ou si l agent n tait plus en tat de continuer raisonnablement le contrat en raison de son ge ou de son tat de sant 2 Le commettant a mis fin au contrat en raison d un motif grave bas sur un comportement fautif de l agent commercial 3 Ou lorsque l agent commercial transf re le contrat un tiers par une convention
3. en cas de transformation de la marchandise gt N gt EEE La forme de la clause de r serve de propri t L int r t conomique de la clause de r serve de propri t Le droit futur de propri t L opposabilit en cas de proc dures collectives Exe mples de clauses de r serve de propri t l2 I S a IE 2 PARTIE LA RESPONSABILITE HORS CONTRAT DU VENDEUR m INTRODUCTION i pn RESPONSABILITE DELICTUELLE 823 826 BGB D faut de construction D faut de fabrication D faut d in formation gt N gt IMI LOI SUR LA RESPONSABILITE DU FAIT DES PRODUITS DEFECTUEUX DU 01 01 1990 PRODUKTHAFTUNGSGESET2 Le produit 2 ProdHaftG Le Producteur 4 ProdHaftG Le d faut 3 ProdHaftG L exon ration de responsabilit 1 alin a 2 ProdHaft G L ndemnisation Le lien de causalit entre le d faut et le dommage Les effets de la responsabilit La prescription des droits du ProdHaftG 12 ProdHaftG L expiration des droits du ProdHaftG L interdiction des clauses d exon rations le RS S e eS I 3EME PARTIE LE DROIT ALLEMAND DE LA VENTE INTERNATIONALE 4ME PARTIE LA VENTE PAR DES INTERMEDIAIRES I LE DISTRIBUTEUR 1 D finition Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 4 of 53 20 20 21 22 29 29 29 30 43 43 43 ee er Se i prn bre pa pe La forme du contrat L exclusivit Le contrat D
4. enterprise DROIT ALLEMAND DE LA europe VENTE network Business Support on Your Doorstep G CCI LYON CIBLY Note de Synth se r alis e dans le cadre du partenariat institu entre la Chambre de Commerce et d Industrie de Lyon membre du r seau Enterprise Europe Network et la CIBLY Commission Internationale du Barreau de Lyon Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Network 1 53 Ce cahier a t r dig par Ma tre Christoph Martin RADTKE Rechtsanwalt Avocat aux Barreaux de Lyon et Munich D l gu Rh ne Alpes de la Chambre Franco Allemande de Commerce et d Industrie et Ma tre Astrid GENKIN Rechtsanw ltin Avocat aux Barreaux de Lyon et D sseldorf LAMY amp ASSOCIES Lyon Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 2 of 53 TABLE DES MATIERES INTRODUCTION 1ERE PARTIE LE DROIT DE LA VENTE EN ALLEMAGNE m SOURCES DU DROIT ALLEMAND DE LA VENTE gt Les lois principales a Le Code civil alle mand B rgerliches Gesetzbuch b Code de commerce Handels gesetzbuch HGB N Particularit s du droit alle mand de la vente Principe d abstraction F pm LA FORMATION DU CONTRAT DE VENTE L offre L acceptation Le contenu de l acceptation L acceptation tardive La r ception de l acceptation La lettre de confirmation commerciale Dommages int r ts Culpa in contrahendo Faute lors d
5. l ments essentiels du contrat savoir la chose et le prix Pour Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 9 of 53 qu un tel accord soit obtenu il faut d une part une offre et d autre part une acceptation de cette offre L offre L offre est la proposition suffisamment pr cise de conclure un contrat Le vendeur est li par l offre qu il a faite l acheteur 145 BGB La conclusion du contrat ne d pendra plus que de l acceptation de l acheteur Une proposition des personnes ind termm es c est dire l offre faite au public par exemple une publicit dans un journal est seulement consid r e comme incitation adress e aux clients potentiels de faire eux m mes des offres d achat Pour cette raison la pr sentation de marchandises au public au moyen de catalogues ou d annonces publi es dans des journaux n est pas consid r e comme une offre Au cas o l offrant change d avis apr s l mission de son offre mais avant que son client potentiel ne l ai re ue il peut r voquer son offre en l annulant La r vocation devra parvenir au destinataire au plus tard en m me temps que l offre elle m me 130 alin a 1 phrase 2 BGB Le vendeur peut galement d s l origine exclure la force obligatoire par des clauses telles que sans engagement sans obligation unverbindlich etc 145 BGB in fine La Convention des Nations Unies sur la Vente Internationale
6. l expiration du d lai Dans la pratique il est d un grand int r t de savoir si la prescription recommence courir si le vendeur effectue des r parations sur le bien d fectueux Selon les crit res de la jurisprudence mentionn e c est le cas Cependant ces conditions ne sont pas remplies si le vendeur effectue des r parations en indiquant qu il s agit d un geste commercial sans obligation juridique etc ou s il conteste l existence d une obligation de garantie envers l acheteur Face de telles d clarations l acheteur ne pourra pas l gitimement croire que le vendeur n nvoquera pas la prescription Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 21 of 53 L application des r gles du Code de commerce Il existe encore un renforcement du droit du vendeur au d triment de l acheteur si les r gles du Code de Commerce Handelsgesetzbuch HGB s appliquent ce qui devrait tre le cas dans la plupart des op rations commerciales franco allemandes D apr s le 377 alin a 1 HGB il appartient l acheteur d examiner la marchandise imm diatement apr s la livraison par le vendeur dans la mesure o cela est possible et dans le cadre du d roulement r gulier des op rations et si un vice appara t d en aviser imm diatement le vendeur Le terme imm diatement employ dans cette disposition signifie sans retard fautif L acheteur commercial a donc une double obligation t
7. 204 alin a 1 n 1 BGB par l ntroduction d une demande en justice La mise en cause du vendeur dans une autre proc dure quivaut l introduction d une demande son encontre conform ment au 204 alin a 1 BGB La suspension signifie que le temps coul ne peut tre pris en consid ration 2 La suspension du d lai de prescription s op re galement en vertu du 204 alin a 1 n 7 BGB par l introduction d une proc dure de conservation de preuves En effet pr alablement une demande en justice une mesure d instruction ou d expertise peut tre ordonn e la demande d une partie Une telle mesure doit tre d cid e par ordonnance d un tribunal 3 Selon le 212 alin a 1 n 1 BGB le d lai recommence courir si le vendeur reconna t la r clamation par un versement d acompte un paiement d int r t une caution ou d une autre mani re La jurisprudence a d fini la reconnaissance comme une attitude effective du vendeur faisant clairement ressortir que le vendeur a conscience de l existence de son obligation et que de ce fait l acheteur est en droit de croire que le vendeur n mvoquera pas la prescription d s l expiration du d lai La condition est double une v ritable reconnaissance par un comportement du vendeur permettant de conclure qu il a conscience d une obligation de garantie l gard de son acheteur De plus ce dernier doit pouvoir l gitimement croire que le vendeur n mvoquera pas la prescription
8. s Cette loi a t mt gr e par la r forme de 2001 dans les 491 et suivants du BGB qui ne concernent donc pas les ventes entre Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 7 of 53 commer ants Il existe un r gime particulier concernant les nouvelles facilit s accord es aux consommateurs pour passer des commandes l tranger par Internet Vente distance Les articles concernant la vente distance destination d un consommateur qui lui accordent une protection particuli re ont t int gr s aux 312b et suivants du BGB Code de commerce Handelsgesetzbuch HGB Les dispositions du Code Civil allemand relatives la vente sont compl t es par une section particuli re du Code de Commerce HGB o sont trait es les questions g n rales concernant les contrats de vente entre commer ants Ces derniers sont soumis un r gime particulier plus strict par rapport au Code civil tenant compte des exigences et contraintes du commerce Le code de commerce allemand le Handelsgesetzbuch HGB contrairement au droit fran ais n est pas applicable tous les actes de commerce mais s adresse aux commer ants professionnels d finis dans les 1 et suivants HGB La d finition du commer ant est vis e dans le 1 HGB et comprend trois cat gories principales 1 Commer ant de fait 1 HGB 1 HGB tablit une pr somption pour acqu rir la
9. allemand B rgerliches Gesetzbuch Le contrat de vente est d abord soumis aux r gles g n rales du droit des obligations du Code Civil allemand BGB Il contient aussi un chapitre sp cifiquement consacr la vente 433 et s BGB Les r gles du BGB sont presque toutes de caract re dispositif elles peuvent donc tre modifi s contractuellement Tout commer ant a la possibilit de mettre au point des conditions g n rales susceptibles de s appliquer une multitude de contrats Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 6 of 53 Cependant ces r gles ne faisant pas l objet d une n gociation par les parties risquent de d savantager la partie qui y adh re et sont de ce fait soumises un contr le de validit aux termes des 305 et suivants du BGB depuis que la loi sp cifique AGBG r gissant les conditions g n rales de vente a t int gr e dans le BGB par la r forme du droit des obligations de 2001 Pour les contrats conclus entre un professionnel et un consommateur consid r comme la partie faible au contrat les possibilit s de s carter du droit du Code Civil allemand par des conditions g n rales sont largement limit es par ces dispositions En cas de vente commerciale objet de notre pr sentation la limite est fix e par une clause g n rale 307 alin a 1 BGB qui annule toute disposition des conditions g n rales qui
10. ci sans modifications 151 BGB Pour cela l offre doit lui parvenir de telle sorte qu il puisse en prendre connaissance a Le contenu de l acceptation L acceptation de l acheteur ne doit comporter aucune r serve Elle doit donc correspondre exactement l offre Une acceptation avec modifications constitue une nouvelle offre de celui qui demande les modifications L acceptation tardive Sauf stipulations contraires par exemple en fixant un d lai de r ponse l offre doit tre accept e d s sa r ception une acceptation tardive est assimil e une nouvelle offre une contre offre 150 alin a 1 BGB La r ception de l acceptation Si l acheteur accepte l offre il doit r pondre au vendeur pour que celui ci sache que le contrat est conclu Jusqu au moment de la r ception de cette acceptation elle peut tre retir e comme l offre Dans certams cas le contrat est conclu m me si l acceptation ne parvient pas l offrant mais r sulte d un comportement par exemple en cas d exp dition de la marchandise command e ou du paiement du prix 151 alin a 1 BGB La lettre de confirmation commerciale Le silence d une partie ne peut pas remplacer l acceptation d une offre Cependant dans la vente commerciale entre des commer ants selon les 1 et suivants HGB le silence une d claration d un commer ant peut exceptionnellement tre interpr t comme une acceptation tacite Quand les commer ants ont n goci un c
11. fabrication Le produit a t con u correctement mais fabriqu avec des d fauts Le fabricant sera alors responsable D faut d information Pour que l acheteur puisse utiliser la marchandise sans risques le fabricant doit lui fournir les informations n cessaires par exemple dans le mode d emploi Il doit expliquer le fonctionnement et pr venir des risques d utilisation Si le consommateur subit un dommage du fait d une mauvaise explication le fabricant en supporte la responsabilit m me si le produit en soi n est pas d fectueux Comme il est g n ralement difficile pour l acheteur de prouver une faute du fabricant notamment en raison de l absence d information la jurisprudence allemande a d velopp des r gles de r partition de la charge de la preuve favorables l acheteur Lorsqu il s agit de pr judices dus un d faut de construction ou de fabrication cf 1 ou 2 la faute du fabricant est pr sum e Ainsi l acheteur doit uniquement prouver que le dommage subi r sulte de l utilisation de ce produit et que celui ci tait dangereux ou d fectueux au moment de sa mise en circulation Ensuite il mcombe au fabricant de prouver le contraire ou d tablir que la d fectuosit du produit ne r sulte pas d une faute commise par lui En cas de d faut d information cette pr somption n existe pas L acheteur doit prouver que les mstructions n taient pas suffisantes et que le d faut dans le mode d emploi tait
12. la marchandise qui peut tre tenu responsable mais galement la personne qui appose son nom sur le produit nomm quasi fabricant 4 alin a 1 phrase 2 ProdHaftG l importateur du bien dans PUE et dans certains cas le distributeur de la chose 4 alin a 2 ProdHaftG Cet largissement a t fait pour la raison que souvent les fabricants ne sont pas la port e de l acheteur par exemple parce qu ils sont l tranger ou parce que l acheteur ignore le nom du producteur La responsabilit du quasi fabricant s explique par le fait qu en apposant son nom sur le bien il appara t comme fabricant d origine Par ceci il accepte et consid re la marchandise comme la sienne de sorte qu il sera responsable pour tout pr judice que le bien causera au consommateur L importateur est responsable comme le fabricant parce qu il importe les marchandises dans un pays tranger de sorte qu il lui incombe de v rifier la conformit du bien aux directives nationales et europ ennes La responsabilit du fournisseur 4 alin a 3 ProdHaftG est de niveau subsidiaire car elle n est applicable que dans le cas o le fabricant ou les autres personnes ne sont pas accessibles ou si le fournisseur refuse de donner le nom du fabricant Le d faut 3 ProdHaftG Un produit est consid r comme tant d fectueux si la s curit laquelle un consommateur peut l gitimement s attendre est absente ou si le produit qui promet un certain effet r
13. la moyenne des commissions annuelles ou de toute autre r mun ration per ue par l agent commercial pendant les cing derni res ann es de son activit Lorsque le contrat a dur moins de cing ans l indemnit est calcul e sur la moyenne obtenue pendant la dur e effective du contrat alin a III In y a pas d indemnit si 1 L agent commercial a r sili le contrat sauf en cas de comportement du commettant provoquant la rupture ou si l agent n tait plus en tat de continuer raisonnablement le contrat en raison de son ge ou de son tat de sant 2 Le commettant a mis fin au contrat en raison d un motif grave bas sur un comportement fautif de l agent commercial 3 Ou lorsque l agent commercial transf re le contrat un tiers par une convention avec le commettant Une telle convention ne peut tre conclue avant la fin du contrat alin a IV Le droit indemnit ne peut pas tre exclu avant la fin du contrat Il doit tre r clam par l agent commercial dans un d lai d un an partir du moment o le contrat a pris fin La directive europ enne a laiss chaque pays le som de pr voir une indemnit en fonction de l apport de client le ou d accorder une indemnit fond e sur la r paration du pr judice caus l agent par la cessation du contrat En droit allemand contrairement la France il s agit d une indemnisation en compensation de la chent le acquise par l agent commercial pendant la du
14. les r gles mais malgr tout une faute non pr visible s est produite L tat des connaissances scientifiques et techniques au moment de la mise en circulation du produit ne permettait pas de d celer l existence du d faut la directive ne pr voit pas de garantie pour le risque de d veloppement Le fabricant d un composant n est pas responsable si le d faut est imputable aux instructions donn es par le fabricant du produit 1 alin a 3 ProdHa ftG L indemnisation La loi prot ge contre les atteintes la vie au corps la sant et aux biens mobiliers En ce qui concerne les dommages aux biens la responsabilit du ProdHaftG est plus large que la responsabilit d lictuelle La ProdHaftG distingue entre les dommages caus s aux personnes et ceux caus s Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 34 of 53 aux biens En cas de dommages aux personnes le fabricant ou une des autres personnes nomm es est oblig de supporter le pr judice dans la limite de 85 millions 10 alin a 1 ProdHaftG En cas de dommages aux biens les responsables doivent rembourser le pr judice caus par le produit d fectueux au del d une franchise de 500 11 ProdHaftG e contrario En cas de preuve de faute personnelle du fabricant ou d autres personnes nomm es le consommateur pourra obtenir cette somme par la responsabilit d lictuelle Le lien de causal
15. non conforme la qualit garantie pourra tre refus e par l acheteur qui pourra r soudre le contrat diminuer le prix ou dans certains cas exiger des dommages int r ts m me si la valeur de la chose ou son utilisation n est pas affect e par la non conformit la qualit garantie voir ci apr s Difficult s d ex cution Il faut distinguer entre la description d une marchandise et une promesse de Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 13 of 53 garantie Une qualit est consid r e comme tant garantie par le vendeur lorsqu il fait comprendre qu il veut cautionner l existence d une certaine qualit d un bien et supporter les cons quences d un manquement Une description de la chose ou une d claration qui vante les qualit s de la marchandise ne suffisent pas pour constituer une garantie Toutefois le 443 n exige pas de forme crite pour la garantie et le vendeur doit donc tre extr mement prudent en ce qui concerne ses d clarations et celles de son personnel Par ailleurs le nouveau 434 l ve au rang de crit re de conformit de la marchandise sa conformit avec les d clarations publiques du vendeur ou du producteur y compris dans la publicit Conditions de paiement Le prix est payable d s la conclusion du contrat de vente 271 ah na 1 BGB Cependant dans la pratique des d lais de paiement sont convenus 271a alin a 1
16. qualit de commer ant pour les personnes intervenant titre professionnel dans le monde des affaires Est ainsi un commer ant toute personne qui exerce une activit commerciale sauf celles dont l activit est minime et ne n cessite pas de disposer des installations et de l organisation caract risant un fonds de commerce Le commer ant exerce une profession commerciale permanente excluant donc les professions lib rales et les personnes soumises un lien de subordination et poursuit un but lucratif 2 Commer ant par inscription 2 HGB La gestion de toute entreprise artisanale ou industrielle dont l exploitation n est pas consid r e comme une activit commerciale aux termes du 1 HGB puisque cette activit est exerc e titre accessoire offre une option sur la possibilit d acqu rir ou non la qualit de commer ant par linscription au Registre du commerce et donc l assimilation la premi re cat gorie Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 8 of 53 Cette m me solution a pu tre retenue pour les agriculteurs et sylviculteurs compte tenu de leurs activit s particuli res 3 HGB 3 Soci t s commerciales 6 HGB Les dispositions relatives aux commer ants s appliquent galement aux soci t s commerciales Particularit s du droit allemand de la vente Principe d abstraction Selon le droit de vente allemand deux actes sont n ces
17. quence Parmi celles ci la clause la plus souvent utilis e stipule que l acheteur effectue la transformation du produit pour le compte du vendeur Dans ce cas le vendeur se voit accorder la propri t des produits transform s ou des nouveaux produits obtenus la place du droit de propri t qu il poss dait sur les marchandises vendues Dans la pratique ce ne sont pas les produits d un seul et m me vendeur qui sont travaill s ensemble mais bien toute une s rie de produits fournis par Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 25 of 53 diff rents vendeurs dans le cadre de la clause de r serve de propri t Or cette disposition ne peut avoir des r sultats techniquement satisfaisants que si le vendeur ne b n ficie de la copropri t qu au prorata de la valeur des produits fournis par lui par rapport celle des nouveaux produits issus de la transformation La forme de la clause de r serve de propri t La forme de la clause de r serve de propri t choisie dans le cadre des conditions g n rales de vente d pend essentiellement du type de produit vendu La r serve de propri t doit tre d clar e au plus tard au moment de la remise de la marchandise Le vendeur supporte la charge de la preuve de la d claration de r serve et il a donc tout int r t r diger une clause pr cise par crit Entre commer ants il est fr quent de convenir que le vendeur se
18. tr s peu de distorsions subsistent La Directive de 1986 a t transpos e en droit allemand par une modification du Code du Commerce Handelsgesetzbuch HGB et cette loi modifi e est applicable depuis le 1 janvier 1994 l ensemble des contrats d agence commerciale en cours y compris ceux conclus avant cette date Les r gles du HGB s appliquent sauf choix des parties de soumettre le contrat un autre droit l activit d un agent commercial sur le territoire allemand Elles s appliquent galement aux relations entre un commettant allemand et un agent commercial exer ant son activit l tranger si les parties ont soumis express ment le contrat au droit allemand Elles sont en grande partie d ordre public et ne peuvent tre modifi es par les parties Le contrat de l agent commercial Il faut distinguer l agent commercial ind pendant personne physique ou morale d un commercial salari soumis aux r gles du droit de travail l quivalent d un V R P n existant pas en droit allemand Le contrat d agence ne n cessite pas de forme crite et peut tre conclu oralement Toutefois chacune des parties peut demander un contrat crit et certains engagements par exemple une clause de non concurrence post contractuelle ne sont valables que par crit Une exclusivit territoriale peut tre pr vue ainsi que l obligation pour le commettant de ne pas conclure directement de contrat dans le territoire Le contrat cr e u
19. BGB qui transpose la Directive n 2011 7 EU du Parlement Europ en et du Conseil du 16 f vrier 2011 concernant la lutte contre le retard de paiement pr voit depuis 2014 qu un d lai de paiement de plus de 60 jours apr s r ception de la livraison ou de la facture n est valable que si celui ci a t express ment convenu entre les parties et s il n est pas gravement in quitable pour les int r ts du cr ancier Les clauses les plus fr quemment utilis es pour la d signation du paiement sont payable 15 jours comptant contre facture livraison contre remboursement c est dire payable la r ception de la marchandise et sur pr sentation du bon de livraison Le moyen de paiement le plus r pandu est le virement bancaire les traites courantes en France sont beaucoup moins employ es en Allemagne A d faut d une convention contraire la loi allemande pr voit que le prix est payable au domicile du vendeur 270 alin a 1 BGB Conditions de livraison Il est conseill de mentionner le lieu et les conditions de livraison de la marchandise Sauf stipulations contraires le lieu d ex cution de la vente est normalement le domicile du vendeur ou le lieu d exercice de sa profession 269 alin a 1 et 2 BGB Les difficult s d ex cution Comme il tait indiqu dans l mtroduction le l gislateur allemand s est servi de la n cessit de transposer la directive relative aux biens de Droit allemand de
20. activit les obligations du distributeur relatives au maintien d un stock et d un service apr s vente Suivent habituellement des clauses destin es maintenir l quilibre sauvegarder et contr ler la bonne ex cution du contrat Il s agit notamment des quotas de ventes exig s en contrepartie d une exclusivit de la clause de non concurrence En ce qui concerne les modalit s des contrats de ventes successives qui sont ex cut es entre les parties et qui constituent des contrats ind pendants paiement garantie clause de r serve de propri t etc les contrats se r f rent en g n ral aux conditions g n rales de vente du commettant Il faut pr voir la r partition des co ts h s la distribution la participation aux salons l laboration de la documentation sa traduction La reprise des stocks en fin de contrat est galement pr voir Droit de la concurrence Les contrats de distribution contiennent normalement des clauses qui peuvent restremdre la libre concurrence comme des clauses d exclusivit ou des clauses de non concurrence etc et qui peuvent tre en contradiction avec les r gles du droit de la concurrence Dans l Union Europ enne le R glement CE n 330 2010 du 20 avril 2010 qui a remplac le r glement CE n 2790 99 est entr en vigueur au 1 juin 2010 Ce r glement accorde une exemption certaines restrictions de concurrence qui seraient normalement interdites selon l art 101 du Trai
21. avec le commettant Une telle convention ne peut tre conclue avant la fin du contrat Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 48 of 53 alin a IV Le droit indemnit ne peut pas tre exclu avant la fin du contrat Il doit tre r clam par l agent commercial dans un d lai d un an partir du moment o le contrat a pris fin Comme pour lagent commercial l indemnit du distributeur doit donc correspondre une perte de r mun ration pour le distributeur et un avantage pour l entreprise Elle doit tre quitable S applique ensuite le plafonnement du 89 b HGB qui pr voit que l indemnit ne peut d passer la moyenne des commissions sur une ann e Les produits de marque constituent des cas particuliers Les tribunaux consid rent que les clients suivent la marque notoire Ce n est pas le transfert de la liste des clients qui g n re l avantage pour l entreprise mais l effet de la marque m me La jurisprudence accepte dans ces situations une d duction importante d environ 25 du montant de l indemnit afin de tenir compte de l effet dit d absorption Le droit applicable la comp tence l arbitrage Il faut distinguer le contrat cadre contrat de distribution des contrats de vente successifs En l absence d une clause d termmant le droit applicable dans un contrat international de distribution les tribunaux allemands appliquent selon leurs r gles de c
22. ce cas le vendeur doit obtenir une garantie plus tendue La clause de r serve de propri t dite tendue pr voit que les marchandises c d es par le vendeur demeurent sa propri t jusqu ce que l ensemble des sommes dues par l acheteur au vendeur quelque titre que ce soit soient pay es Toutefois cette disposition est source d inconv nients non n gligeables pour l acheteur Elle peut facilement entra ner une sur garantie du vendeur qui n est plus justifi e Pour viter que la clause soit abusive et nulle la clause de r serve de propri t tendue doit obligatoirement tre accompagn e d une clause aux termes de laquelle le vendeur s engage partir d un certain taux de sur garantie et la demande de l acheteur lib rer ce dernier des garanties fournies La r serve de propri t en cas de transformation de la marchandise Si la vente concerne des marchandises qui doivent tre transform es mcorpor es ou assembl es avec d autres produits le vendeur qui n utilise pas de clause de r serve de propri t risque de perdre la propri t de ses marchandises par suite de leur transformation ou de leur int gration dans d autres marchandises La perte de propri t est la cons quence pr vue par la loi en cas de transformation d un produit ou de son int gration un autre produit Ce probl me a donn lieu toute une s rie de clauses contractuelles destin es prot ger le vendeur de cette cons
23. ce client correspond telle marchandise vendue sous r serve de propri t Exemples de clauses de r serve de propri t 1 La marchandise livr e reste la propri t du vendeur jusqu au paiement complet de toutes les cr ances y compris celles tablies ult rieurement ainsi que tous les int r ts et frais r sultant cette clause s applique galement jusqu l encaissement de ch ques et de traites mis cette fin par l acheteur Pendant la dur e de validit de la clause de r serve de propri t l acheteur est dans l obligation de maintenir la marchandise dans un bon tat 2 Le vendeur se r serve un droit de propri t concernant les croquis et tous les documents relatifs la fabrication qui ont t remis dans le cadre de la pr sentation d offre Il est interdit de remettre ces documents un tiers sans l autorisation du vendeur 3 Il est interdit de mettre en gage ou d ali ner des cr ances c d es ou une Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 27 of 53 marchandise prot g e par une clause de r serve de propri t L acheteur est tenu d informer imm diatement le vendeur de toute saisie ventuelle de la marchandise sur laquelle celui ci a un droit de r serve de propri t Une telle mesure de saisie n emporte pas renonciation la clause de r serve de propri t par le vendeur 4 Les risques de vol de perte ou de d t rio
24. comparatif les diff rentes solutions entre le droit allemand de la vente le droit fran ais de la vente et les r gles de la Convention de Vienne CISG Les fl ches repr sentent les obligations du vendeur plus la fl che s allonge en direction de l acheteur plus l obligation du vendeur est importante Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 36 of 53 Garantie de conformit Obligations du vendeur Droit de l acheteur Vices cach s Obligations du vendeur Droit de l acheteur Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 37 of 53 Examen de la marchandise Obligations du vendeur Droit de l acheteur R paration du d faut Obligations du vendeur Droit de l acheteur Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 38 of 53 Echange de la marchandise Obligations du vendeur Droit de l acheteur R duction du prix Obligations du vendeur Droit de l acheteur Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 39 of 53 R siliation du contrat Obligations du vendeur Droit de l acheteur Limitation des responsabilit s Obligations du vendeur Droit de l acheteur Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 40 of 53 Dommages et int r t Obliga
25. d savantage le cocontractant de mani re mappropri e et contraire au principe de loyaut et bonne foi Cette r gle g n rale est concr tis e par une liste de clauses abusives et interdites 308 et 309 BGB qui ne sont pas applicables directement entre commer ants mais qui servent comme point d orientation Nous traiterons dans un chapitre sp cifique la questions des clauses limitatives de responsabilit dans les conditions g n rales de vente 17 partie chapitre V Cette r gle g n rale 307 BGB touche non seulement les professionnels ayant la qualit de commer ant au sens du Code de commerce mais aussi les professions lib rales Cette r gle conna t aussi une application toute particuli re dans le cadre des contrats de travail 310 BGB Dans l hypoth se o les commer ants s adressent r ciproquement leurs conditions g n rales qui se contredisent ce d saccord fait obstacle leur int gration dans le contrat tant donn que toutes les conditions doivent tre accept es par les deux parties Le droit allemand r sout ce probl me en maintenant le contrat avec les conditions accept es et en annulant les conditions contradictoires A leur place s appliquent les dispositions du Code Civil allemand 306 alin a 2 BGB Vente cr dit La loi de 1990 sur la vente cr dit qui tait associ e une vente au consommateur r gissait l aspect particulier de cette constellation de plusieurs contrats li
26. de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 31 of 53 compris l lectricit Il doit s agir d un produit neuf ou d un produit trait de telle mani re qu il apparaisse neuf par exemple des biens recycl s D apr s le contenu du texte juridique les r gles du ProdHaftG ne concernent que les biens mobiliers Les biens immobiliers par exemple des terrains ou des b timents ne sont pas consid r s comme des produits Par cons quent un probl me appara t en cas de construction d un b timent qui est un bien immobilier mais qui comprend des pi ces d tach es soumis au ProdHaftG Pour viter des probl mes d application dans ces cas la loi pr voit que les b timents eux m mes sont consid r s comme des biens immobiliers et que les choses fix es au fond et au sol d un b timent ou d un terrain sont malgr leur incorporation consid r es comme des pi ces d tach es soumises aux r gles du ProdHaftG Toutefois la responsabilit du ProdHaftG n est pas applicable si le fabricant est le responsable de la construction du b timent car dans ce cas sa responsabilit r sultera d autres r gles sp cialement pr vues pour la construction Quelques biens sont exclus du ProdHafiG Les produits agricoles et de la chasse non transform s sont exclus du champ d application de cette loi On n exige pas que l agriculteur ou le chasseur examine les d fauts naturels Ce privil ge s ach ve au mom
27. des Marchandises de 1981 dite Convention de Vienne retient une solution diff rente plus proche du droit anglo saxon D apr s cette Convention une telle r vocation reste possible jusqu au moment o le destinataire de l offre exp die son acceptation Si une partie d clare par erreur quelque chose qu elle ne voulait pas d clarer en se trompant en crivant ou en parlant la loi lui donne l occasion d annuler sa d claration avec le r sultat que celle ci est nulle et le contrat sans validit condition de d dommager son co contractant d ventuels pr judices subis par cette d claration erron e Cette annulation doit tre faite d s que la partie d couvre son erreur 121 BGB Elle sera oblig e d assumer tout pr judice caus l autre partie par cette annulation 122 BGB Pour qu une proposition orale ou crite soit accept e comme offre de vente ou d achat il faut qu elle contienne certaines conditions le contenu de l offre doit tre suffisamment pr cis pour que le contrat naisse de l acceptation de son destinataire r duite un consentement Elle doit pour Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 10 of 53 cela mentionner les points essentiels du contrat notamment les parties le bien le prix et dans certaines circonstances d autres caract ristiques L acceptation Le contrat est conclu lorsque le destinataire de l offre a accept celle
28. e de propri t Le transfert de la propri t Le transfert de la propri t d un bien mobilier en Allemagne contrairement au droit fran ais n est pas r alis au moment de la conclusion du contrat mais avec la remise de la marchandise l acheteur Les dispositions du droit allemand permettent aux parties de convenir contractuellement d une solution diff rente Il est l gitime que le vendeur qui souvent ne re oit le paiement que bien apr s la remise de la marchandise veuille conserver comme garantie la propri t de la marchandise jusqu au paiement complet du prix Ceci est habituellement d sign comme clause de r serve de propri t Cette solution satisfait parfaitement les int r ts du vendeur qui donne cr dit l acheteur Les conditions de validit de la clause et surtout son efficacit lors de l ex cution du contrat sont appr ci es diff remment par les droits nationaux La clause de r serve de propri t conna t sa plus large utilisation et sa plus grande efficacit en Allemagne Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 23 of 53 La clause de r serve de propri t en Allemagne Une clause de r serve de propri t est incluse dans toutes les conditions g n rales de vente des entreprises allemandes et pratiquement dans tous les contrats de vente Si les conditions de forme sont respect es la validit de la clause pose rarement de probl me
29. e n est pas livr e l acheteur directement mais un de ses clients l acheteur doit s assurer qu elle sera imm diatement examin e chez le client et que d ventuels vices seront imm diatement notifi s au vendeur Les r gles concernant la livraison invoqu e ci dessus s appliquent cette Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 22 of 53 situation Il est bien entendu possible qu en d pit d un examen de la marchandise imm diatement apr s la livraison l acheteur ne d tecte pas ou ne puisse pas d tecter des vices cach s L acheteur conserve dans un premier temps ce droit garantie Conform ment l alin a 3 du 377 HGB il doit toutefois aviser le vendeur de tels vices cach s imm diatement apr s leur d couverte Si l acheteur omet de proc der une telle notification il perd ses droits garantie Si des vices cach s n apparaissent qu apr s l expiration d une p riode de 2 ans le vendeur peut opposer la r clamation la prescription conform ment au 438 alin a 1 BGB comme il est expos ci dessus Par cons quent l acheteur ne peut faire valoir ses droits garantie au titre des vices cach s que dans les deux ans suivants la livraison par le vendeur A l expiration du d lai de deux ans l acheteur n a plus aucune possibilit de faire valoir ses droits au titre de la garantie si le vendeur lui oppose valablement la prescription La clause de r serv
30. e prix de la marchandise Le prix doit tre d termin ou d terminable Le droit allemand est cet gard moins strict que le droit fran ais Souvent les parties utilisent des clauses concernant la d termination du prix comme prix c t en bourse ou prix du jour D ailleurs le droit allemand permet aux parties d inclure dans le contrat une clause de r vision ou d mdexation du prix Contenu dispositif A part le contenu obligatoire il est conseill de stipuler galement des conditions sur la qualit de la marchandise sur le paiement et sur la livraison a Qualit de la marchandise Dans un contrat de vente portant sur un corps certain l objet du contrat est bien d termin En cas de vente de choses de genre l acheteur n est en droit d attendre qu une chose de qualit moyenne donc ni sup rieure ni inf rieure la qualit normale Si l acheteur d sire une qualit particuli re il doit demander au vendeur la promesse d une qualit contractuelle pour laquelle le vendeur se portera garant Une telle garantie selon le nouveau 443 BGB a de nombreuses cons quences car le vendeur est responsable de cette garantie Par ailleurs l absence de cette qualit de la marchandise est consid r e comme une non conformit au contrat et est soumise la garantie l gale du vendeur 434 BGB Le vendeur devra donc faire attention ce que sa marchandise ait les qualit s garanties Toute marchandise
31. e transport les co ts de travaux et le co t de mat riel en cas de co ts disproportionn s Le droit la r solution du contrat action r dhibitoire Selon le 437 n 2 BGB et le 323 BGB l acheteur peut r soudre le contrat de vente condition de donner au pr alable au vendeur un d lai suppl mentaire ad quat pour proc der la r paration ou au remplacement Le 323 alin as 5 et 6 BGB introduit un seuil pour emp cher l acheteur de r soudre le contrat de vente si le d faut n est pas significatif ou si l acheteur est lui m me responsable du d faut Le droit une diminution de prix action estimatoire Le droit de demander une r duction du prix de vente est soumis aux m mes conditions que le droit de demander la r siliation de la vente voir le point 2 b Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 17 of 53 Dommages int r ts compensatoires D sormais selon le 437 n 3 BGB l acheteur peut demander des dommages et int r ts en cas de livraison d une marchandise d fectueuse la place du remplacement ou de la r paration Contrairement la situation avant la r forme ce droit n est pas conditionn par un agissement dolosif du vendeur ou par l absence d une qualit garantie Le droit des dommages et int r ts est conditionn par une mise en demeure restant sans effet de remplacer la marchandise d fectueuse par
32. elles convenues avec le vendeur Ce dernier perd alors son droit de propri t sur les marchandises et donc sa garantie La r serve de propri t prolong e Pour la raison indiqu e ci dessus la r serve de propri t prolong e a t mise en place L acheteur est autoris revendre les marchandises dans le cadre des changes commerciaux r guliers D s la conclusion du contrat il c de les cr ances r sultant de la revente des marchandises au vendeur titre de garantie Il est toutefois autoris recouvrer les cr ances c d es Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 24 of 53 Par ailleurs il est souvent convenu entre les parties que la cession ne sera pas divulgu e tant que l acheteur aura rempli toutes ses obligations contractuelles l gard du vendeur Cette disposition est satisfaisante pour les deux parties en cause le vendeur conserve sa garantie puisqu il obtient en change de son droit de propri t la cr ance qui lui est c d e l acheteur quant lui peut revendre les marchandises qu il a achet es Il re oit le produit de cette vente et peut ainsi honorer ses obligations l gard du vendeur La r serve de propri t tendue Lorsque la relation commerciale est plus ancienne il n est pas rare que de nouvelles marchandises soient command es et livr es avant m me que les marchandises pr c demment command es aient t pay es Dans
33. ent o un traitement est effectu sur la chose changeant ainsi sa constitution naturelle Une particularit est consid rer en ce qui concerne les produits implant s dans le corps humain comme une proth se etc Ces produits ne sont plus soumis au ProdHaftG lorsqu ils font partie du corps apr s l implantation En revanche les produits traitant des organes en dehors du corps par exemple produit conservatoire pour le sang et qui peuvent par exemple contaminer l organe sont soumis au ProdHaftG La responsabilit du prestataire de services n est pas inclue dans le ProdHaftG Si une personne r alise une prestation de service sur un produit sans toucher son int grit par son intervention le bien ne sera pas consid r comme un nouveau produit et le prestataire ne sera pas consid r comme fabricant Le Producteur 4 ProdHaftG En g n ral tout fabricant d un bien causant un dommage autrui est responsable de celui ci Est consid r comme fabricant l entreprise qui a produit le bien 4 alin a 1 phrase 1 ProdHaftG Les salari s ne peuvent donc pas tre tenus responsables d un d faut m me s ils en sont l origine Pour mieux prot ger les consommateurs le Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 32 of 53 ProdHaftG largit la responsabilit en agrandissant le cercle des responsables D apr s le ProdHaftG ce n est pas seulement le fabricant de
34. es pourparlers N I gt PA a a a IM LE CONTENU DU CONTRAT DE VENTE Contenu obligatoire Les parties L objet de la vente Le prix gt PRE N Contenu dispositif Qualit de la marchandise Conditions de paiement Conditions de livraison a a lag lt LES DIFFICULTES D EX ECUTION D finition du d faut Les droits de l acheteur Le droit au remplace ment de la chose Le droit la r solution du contrat action r dhibitoire Le droit une diminution de prix action estimatoire Dommages int r ts compensatoires N I gt FIF RE lt LES CLAUSES LIMITATIVES DE RESPONSABILITE ET LES CONDITIONS GENERALES DE VENTE gt Les clauses exclusives ou limitatives de responsabilit en g n ral Les clauses excluives ou limitatives de responsabilit dans les conditions N Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 3 of 53 12 12 13 13 13 14 14 14 15 17 17 18 18 18 VI LA PRESCRIPTION L Application La suspension de la prescription N I gt I L APPLICATION DES REGLES DU CODE DE COMMERCE II LA CLAUSE DE RESERVE DE PROPRIETE Le transfert de la propri t La clause de r serve de propri t en Alle magne Les diff rents types de clauses de r serve de propri t La r serve de propri t simple La r serve de propri t prolong e La r serve de propri t tendue La r serve de propri t
35. especte pas les dispositions convenues dans le contrat en particulier en cas de retard dans les paiements le vendeur est autoris reprendre la marchandise sous r serve de propri t ou exiger le cas ch ant de la part de l acheteur la cession de ses droits de reprise de la marchandise l encontre d un tiers Dans le cas o le vendeur fait valoir son droit de reprise de la marchandise sous r serve de propri t ou fait appliquer une saisie sauf si la loi sur les ventes cr dit s applique cela ne signifie pas qu il r sile le contrat Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 28 of 53 2 me partie La responsabilit hors contrat du vendeur I Introduction En vendant une marchandise le vendeur engage une responsabilit hors contrat de plusieurs mani res D une part il peut tre responsable en cas de faute personnelle pour les dommages que sa marchandise cause l acheteur ou ses biens et d autre part il peut tre tenu responsable si son produit cause un pr judice un tiers responsabilit d lictuelle Responsabilit d lictuelle 823 826 BGB La responsabilit d lictuelle du vendeur peut exister concomitamment la garantie l gale r sultant du contrat et accro tre les droits du consommateur D apr s le droit allemand la responsabilit contractuelle garantie et la responsabilit d lictuelle ne sont pas exclues par une r gle de n
36. este inefficace 3 alin a 1 ProdHaftG La responsabilit ne s attache pas au produit lui m me mais au comportement du fabricant au moment de la mise sur le march du bien Une faute personnelle du fabricant n est pas n cessaire pour l application du ProdHaftG La loi lui demande d examiner si l introduction du produit sur le march un moment donn tait un comportement objectivement n gligent ou fautif donc si on peut reprocher au fabricant de ne pas avoir pr t assez d attention un d tail de son produit avant sa distribution au public Comme pour la responsabilit d lctuelle la jurisprudence allemande se sert galement pour la responsabilit du fait des produits d fectueux de la r partition des fautes en trois cat gories voir 2 partie II 1 3 savoir la faute de construction la faute de fabrication et le d faut d information Dans tous les cas le producteur sera responsable pour les dommages provoqu s par ceux ci En ce qui concerne le d faut d information il faut noter que la loi allemande n exige pas du fabricant d avertir les consommateurs de tous les probl mes possibles Seuls ceux qui sont pr visibles ou r ellement possibles doivent tre Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 33 of 53 d crits Plus le risque du produit est grand plus l exigence l gard du fabricant concernant la s curit et le mode d emploi est lev e Les ex
37. esure le fabricant est responsable des dommages caus s par son produit un tiers Il n est donc pas applicable pour un dommage au bien lui m me Si le bien est d fectueux l acheteur doit se r f rer au contrat de vente contre son vendeur Les r gles du ProdHaftG ne sont applicables qu aux produits qui ont t mis sur le march partir du 1 1 1990 19 ProdHaftG Elles ne prot gent que les tiers et les consommateurs finaux priv s de sorte que le ProdHaftG n est qu indirectement applicable dans les relations commerciales si un tiers subi un pr judice corporel Les dommages commerciaux dans ce dernier domaine doivent tre r gl s par la responsabilit contractuelle ou d lictuelle La responsabilit du ProdHaftG n est pas applicable pour des m dicaments ceux ci sont soumis la loi des m dicaments Arzneimittelgesetz 15 ProdHaftG Cette loi compl te les droits du consommateur car ele est applicable concomitamment avec la responsabilit d lictuelle qui ne couvre pas tous les risques possibles Elle donne donc un moyen l gal de plus pour le consommateur final d exiger des dommages et int r ts en cas de pr judice Le produit 2 ProdHaftG Un produit est soumis la loi sur la responsabilit du fait des produits d fectueux s il s agit d un bien mobilier ou s il fait partie d un bien mobilier ou immobilier y 1 Directive du 25 07 1985 85 374 CEE 2 Directive du 10 05 1999 1999 34 CEE Droit allemand
38. ge n a finalement pas provoqu le d faut Contrairement l tat du droit ant rieur le 434 alin a 3 BGB qualifie Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 16 of 53 d sormais l absence d une quantit contractuelle ou la livraison d une autre chose en tant que d faut et non en une inex cution contractuelle Il incombe ainsi l acheteur qui re oit une marchandise B la place de la marchandise contractuelle A de proc der une r clamation dans le d lai de garantie Les droits de l acheteur Le 437 BGB codifie les nouveaux droits de l acheteur en cas de livraison d une marchandise d fectueuse Il peut demander le remplacement la r paration la r siliation du contrat ou la r duction du prix d achat ainsi que des dommages et int r ts a Le droit au remplacement de la chose Selon le 437 n 1 439 alin a 1 BGB l acheteur peut exiger selon son choix soit la r paration soit la livraison d une marchandise exempte de d faut Le l gislateur consid re qu en cas de d faut affectant une marchandise l acheteur ne veut pas en g n ral r silier le contrat ou r duire le prix mais obtenir une r paration conserver la marchandise et obtenir des dommages et int r ts ou l change contre un produit sans d faut Selon le 439 alin a 2 BGB le vendeur doit supporter les co ts n cessaires au remplacement notamment les frais d
39. glement CE n 330 2010 du 20 avril 2010 concernant l application de Particle 101 3 du Trait sur le fonctionnement de PUE des cat gories d accords verticaux et de pratiques concert es Sont consid r es comme des restrictions de concurrence des restrictions qui limitent le territoire ou la client le vers lesquels le distributeur peut vendre la marchandise contractuelle par exemple une clause qui emp che le distributeur de vendre en dehors de son territoire Dans la pratique le r glement sur les exemptions par cat gories est d une grande importance ainsi que les notices sur Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 43 of 53 les accords d importance mineure Il convient de rappeler qu en droit europ en de la concurrence comme en droits fran ais et allemand de la concurrence sont strictement prohib es toutes clauses limitant la libert du distributeur de fixer ses prix de revente Le contrat En ce qui concerne le contenu du contrat l absence d une r glementation sp cifique laisse aux parties la libert de d terminer leurs droits et obligations respectifs Les contrats de distribution utilis s en Allemagne sont comparables ceux utilis s en France Il y figure en g n ral la d finition de l activit du distributeur la d finition des produits contractuels et du territoire l indication s il s agit d un territoire exclusif ou non les conditions de l
40. gles du droit de la vente D finition du d faut 434 BGB Selon le 434 alin a 1 phrase 1 BGB la marchandise est exempte de vices si elle a au moment du transfert des risques les qualit s contractuelles Malgr l absence de qualit s contractuelles la marchandise n est pas d fectueuse si elle est apte l utilisation sous entendue par le contrat 434 alin a 1 phrase 2 n 1 BGB S1 la fronti re entre les qualit s contractuelles et les qualit s sous entendues par le contrat n est pas facile percevoir les cons quences juridiques sont Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 15 of 53 identiques En revanche en l absence de convention et de qualit s sous entendues par le contrat un troisi me crit re intervient celui de l aptitude de la marchandise une utilisation usuelle et une qualit habituelle pour des marchandises de la m me sorte laquelle l acheteur peut s attendre selon le type de la marchandise 434 alin a 1 phrase 2 n 2 BGB Font partie de ces qualit s les qualit s auxquelles l acheteur peut s attendre selon les d clarations publiques du vendeur du fabricant ou de son pr pos notamment dans la publicit ou toute indication publique sur les qualit s de la marchandise Il s agit ici d un largissement consid rable des droits de l acheteur selon le mod le de la directive sur les biens de co
41. it entre le d faut et le dommage Pour que les r gles du ProdHaftG soient applicables le d faut du produit doit avoir t l origne du dommage Comme le ProdHaftG ne veut prot ger que le consommateur final le bien ab m par le produit d fectueux doit tre utilis par un consommateur priv Les effets de la responsabilit Comme les produits sont souvent constitu s de plusieurs pi ces produites par diff rents fabricants le ProdHaftG dispose qu en cas de pluralit de fabricants ceux ci sont solidairement responsables du dommage caus 5 ProdHaftG Dans ce cas la part de responsabilit sera divis e fonction du nombre de responsables Si le consommateur a particip par sa faute la survenance du dommage la responsabilit et les dommages int r ts seront partag s entre le fabricant et le consommateur en fonction de leur responsabilit 6 alin a 1 ProdHaftG 254 BGB La prescription des droits du ProdHaftG 12 ProdHaftG Les droits du consommateur sur la base de la responsabilit du fait des produits d fectueux se prescrivent par trois ans partir du moment o le consommateur a pu prendre connaissance du d faut de la marchandise du d faut et de la personne laquelle incombe la responsabilit 12 alin a 1 ProdHaftG Contrairement la prescription de la responsabilit d lictuelle le consommateur n a pas besoin d en avoir pris r ellement connaissance la possibilit suffit pour faire co
42. la cause du dommage La responsabilit d lictuelle peut galement tre engag e par violation d une disposition de droit p nal par exemple en cas d escroquerie ou de vol Le vendeur ne peut pas transmettre la propri t de la chose qui ne lui appartient pas 935 alin a 1 BGB En cons quence il cause un dommage l acheteur qui pourra demander des dommages int r ts dans le cadre de la responsabilit d lictuelle 823 alin a 2 BGB 242 263 StGB code p nal allemand Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 30 of 53 Loi sur la responsabilit du fait des produits d fectueux du 01 01 1990 Produkthaftungsgesetz l La directive europ enne concernant la responsabilit du fait des produits d fectueux a t transpos e en droit allemand dans le Produkthaftungsgesetzt ProdHaftG D apr s cette loi toute victime d un produit d fectueux dispose d une action directe contre le fabricant Le ProdHaftG dispose d un quivalent en France En effet cette directive de 1985 modifi e par une directive du 10 Mai 1999 relative au rapprochement des dispositions l gislatives r glementaires et administratives des tats membres en mati re de responsabilit du fait des produits d fectueux a t transpos e en droit national fran ais par une loi du 19 mai 1998 relative la responsabilit du fait des produits d fectueux Le ProdHaftG pr voit dans quelle m
43. la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 14 of 53 consommation en droit allemand directive CE 1999 44 du 25 mai 1999 pour r former en profondeur le droit de la vente Les modifications les plus importantes sont les suivantes La livraison d une marchandise sans d faut devient l obligation principale du vendeur La livraison d une marchandise autre que la marchandise contractuelle est d sormais assimil e un d faut Le traitement diff rent entre le contrat de vente de corps certain et celui de choses de genre est abrog Le vendeur a d sormais le droit la demande de l acheteur de proc der une nouvelle ex cution en livrant une marchandise de remplacement ou en effectuant une r paration Si ce remplacement r paration choue l acheteur peut demander la r siliation du contrat de vente ou le paiement de dommages et int r ts Contrairement la situation ant rieure qui exigeait pour l obtention de dommages et int r ts soit l absence d une qualit garantie soit le dol l acheteur a droit dor navant des dommages et int r ts en cas de simple n gligence du vendeur Le d lai de garantie est prolong de six mois deux ans compter de la livraison En cas de vente de constructions ou d une marchandise destin e une construction le d lai de garantie est de cinq ans La vente des marchandises fabriquer est galement soumise aux r
44. la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 45 of 53 Par ailleurs la clause doit pr voir des raisons pr cises et objectives pour justifier une telle modification du contrat Si en revanche le distributeur n a pas de territoire exclusif le fournisseur peut pr voir dans le contrat un droit modifier le territoire ou nommer un autre distributeur pour le m me territoire Il en est de m me pour les modifications des tarifs et conditions de vente ainsi que pour la modification ou la suppression des rabais ou des r ductions de prix accord es au distributeur La dur e et fin du contrat D apr s les r gles du droit allemand des contrats le contrat peut tre dur e d termin e ou ind termin e Par ailleurs le contrat peut toujours tre rompu par chacune des parties avec effet imm diat en cas de manquement grave d une des parties ses obligations Selon les circonstances un avertissement pr alable peut tre n cessaire selon le nouveau 314 alin a 2 du BGB qui accorde la partie d faillante une derni re chance La jurisprudence a tendance appliquer d une fa on analogue les r gles relatives aux agents commerciaux pour d terminer la dur e du pr avis qui doit tre accord en cas de r siliation d un contrat dur e ind termin e D apr s les r gles du Code de Commerce allemand relatives l agent commercial le pr avis est de 1 mois lors de la premi re ann e de 2 m
45. les du droit allemand de la concurrence L ex cution du contrat La conclusion d un contrat de distribution cr e entre les parties une relation de confiance qui oblige chaque partie adopter un comportement loyal et respecter les int r ts de l autre Une riche jurisprudence de la Cour F d rale existe ce sujet Cette obligation g n rale de loyaut cr e par la jurisprudence peut intervenir dans diff rents domaines des relations contractuelles La jurisprudence a ainsi indiqu qu une obligation de r alisation des quotas pour le distributeur implique une obligation du fournisseur de livrer les marchandises command es sauf en cas de difficult s ou probl mes Cette obligation est particuli rement importante en raison de l absence de notion de refus de vente en Allemagne Un fournisseur allemand est en principe libre dans son choix de vendre ou non L obligation de loyaut restreint galement la libert du fournisseur de modifier de fa on unilat rale et sans pr avis les conditions du contrat les prix les produits le territoire A plusieurs reprises la jurisprudence a interpr t les clauses contractuelles qui pr voyaient un droit pour le fournisseur de modifier ou limiter unilat ralement le territoire Si le contrat accorde au distributeur un droit exclusif de vendre sur un territoire ce dernier ne pourra tre modifi que moyennant un pr avis ad quat et le cas ch ant une indemnit Droit allemand de
46. llemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 26 of 53 propri t futur comme s ret Un risque r sulte toutefois de cette situation pour les tiers Dans la mesure o il s agit d une s ret secr te invisible les tiers peuvent faire confiance une entreprise en raison de son stock de bien mobiliers ignorant que ces marchandises appartiennent encore au vendeur et que le droit de propri t future a t c d aux banques Il r sulte galement de l utilisation de la r serve de propri t un remplacement du cr dit fournisseur par le cr dit acheteur ce qui est consid r comme b n fique par les milieux conomiques et surtout par les banques L opposabilit en cas de proc dures collectives En cas d insolvabilit de l acheteur la clause de r serve de propri t simple est d une grande efficacit et la r cup ration de la marchandise impay e par le vendeur dans le cadre d une proc dure collective ne pose en principe pas de probl me Le vendeur peut exiger de l Administrateur Judiciaire la restitution de sa propri t sans intervention judiciaire Les clauses prolong es et tendues sont rarement efficaces dans une proc dure de faillite soit en raison de la concurrence entre la clause de r serve de propri t prolong e et une cession globale de toutes ses cr ances par l acheteur une banque soit en raison de la difficult d apporter la preuve que telle cr an
47. m me l gard d un consommateur aucun acheteur n tant sens l ignorer En pratique il existe trois types de r serve de propri t diff rents fr quemment utilis s par les vendeurs allemands La r serve de propri t simple La r serve de propri t prolong e La r serve de propri t tendue Par ailleurs ces clauses sont souvent accompagn es d une clause dite de transformation qui concerne en g n ral les produits devant tre transform s assembl s ou incorpor s avec d autres produits ainsi que des clauses particuli res r glementant les retards de paiement Les diff rents types de clauses de r serve de propri t a La r serve de propri t simple En cas de r serve de propri t simple le vendeur reste propri taire des marchandises livr es jusqu ce que celles ci lui soient pay es int gralement par l acheteur Il est en g n ral pr vu que la remise de ch ques ou de traites ne vaut paiement qu au moment de leur encaissement Toutefois si l acheteur est un revendeur la clause de r serve de propri t simple n est pas la solution retenir Dans ce cas en effet l acheteur ne peut pas revendre les produits tant qu il n en a pas effectu le paiement La circulation du produit est entrav e l acheteur perd toute possibilit de vendre le produit et donc de payer le vendeur Si l acheteur proc de n anmoins la vente des marchandises il contrevient aux dispositions contractu
48. ne obligation r ciproque de loyaut entre les parties L obligation principale du commettant est celle du soutien de l activit de l agent Il doit informer l agent commercial de toute affaire conclue ou refus e et mettre sa disposition les informations documents et conditions concernant les produits L agent commercial doit promouvoir activement les ventes informer le commettant de toute circonstance concernant les clients ou le march et garder confidentiel les secrets d affaires La fonction d agent commercial comporte une obligation de s abstenir de toute activit concurrentielle pendant la dur e du contrat Il doit Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 50 of 53 exercer personnellement son activit et ne peut c der le contrat sans l accord du commettant L agent commercial a droit une commission sur toutes les affaires r alis es gr ce son intervention et sur tous les contrats conclus avec des clients install s sur son territoire si un territoire exclusif lui a t accord Le d lai de pr avis S1 le contrat a t conclu pour une dur e ind termin e le pr avis est de 1 mois pendant la premi re ann e 2 mois pendant la deuxi me ann e 3 mois pendant la troisi me ann e 6 mois pendant la sixi me ann e Sauf stipulations contraires la r siliation ne peut tre prononc e que pour la fin d un mois calendaire Une r siliation imm diate est
49. nsommation La seule protection du vendeur contre l extension trop importante de ses obligations est assur e par le 434 alin a 1 phrase 3 in fine BGB selon lequel le vendeur n est pas responsable s il ne connaissait pas les affirmations publicitaires ou si de telles affirmations taient rectifi es au moment de la conclusion du contrat ou encore si elles n ntervenaient pas dans la d cision de l acheteur En ce qui concerne la charge de la preuve le 434 BGB indique qu il incombe au vendeur de prouver que la marchandise est exempte de vices Cependant selon les dispositions du 363 BGB qui restent mchang es c est compter de la r ception que la charge de la preuve passe l acheteur qui doit prouver la d fectuosit de la marchandise Selon le 434 alin a 2 BGB le vendeur est galement responsable d un montage d fectueux effectu par le vendeur ou du fait de son pr pos Le vendeur voit donc sa responsabilit largie en cas de livraison de marchandises non d fectueuses lorsque le montage ult rieur par le vendeur est d fectueux Un autre largissement intervient selon le 434 alin a 2 phrase 2 du BGB qui consid re un manuel de montage d fectueux transmis avec la marchandise comme un d faut de cette derni re condition que le montage ait aussi t r alis avec des d fauts La responsabilit du vendeur peut alors tre recherch e Il incombe au vendeur de prouver que le monta
50. ois lors de la deuxi me ann e et de 3 mois de la troisi me la cinqui me ann e Apr s la cinqui me ann e le pr avis est de 6 mois Le pr avis doit tre donn en principe pour la fin du mois Le non respect d un pr avis ou bien une rupture sans pr avis pour faute grave qui s av rait mjustifi e donne l autre partie le droit de demander des dommages et int r ts L indemnit de fin de contrat La question la plus difficile en fin de contrat est celle de savoir si le distributeur peut pr tendre une indemnit l gale de fin de contrat Aucun texte de loi ne garantit au distributeur une telle indemnit Toutefois la jurisprudence tablie par la Cour F d rale de Justice Allemande accorde aux distributeurs un droit indemnit en application analogue des r gles relatives aux agents commerciaux si les deux conditions suivantes sont remplies de fa on cumulative a Le distributeur doit tre int gr dans l organisation du r seau de commercialisation du fournisseur de fa on ce qu il remplisse des fonctions comparables celles d un agent commercial La relation doit d passer les rapports habituels entre un vendeur et son acheteur Les exemples suivants se trouvent dans la jurisprudence Une obligation d information sur l activit de vente du distributeur et le Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 46 of 53 d veloppement du march de
51. ompl tement modifi es par la r forme du droit civil Pour le droit de la vente les nouvelles r gles de prescription se trouvent dans le 438 BGB Conform ment au 438 ali na 1 n 3 BGB les droits garantie de l acheteur sont prescrits par 2 ans apr s la livraison donc 4 fois plus longs qu avant la r forme D apr s le 438 alin a 2 BGB il y a livraison d s lors que la marchandise est livr e c est dire plac e sous l autorit de l acheteur de telle sorte que celui ci puisse l examiner au lieu o elle se trouve d sormais Ces conditions sont remplies lorsque la chose vendue est remise par le transporteur l acheteur ou lorsque la chose n est pas livr e l acheteur mais directement au client de l acheteur qui la r ceptionne L Application Si le nouveau d lai de la garantie du vendeur est de deux ans Pour les difices et tout mat riel destin une construction le d lai est de 5 ans 438 alin a 1 n 2 BGB et pour les droits r els il est de 30 ans 438 alin a 1 n 1 BGB A l expiration de ce d lai l action pour non conformit du bien vendu est prescrite m me si le d faut de la chose n est apparu qu apr s expiration du d lai Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 20 of 53 La suspension de la prescription La prescription peut tre suspendue dans trois hypoth ses 1 La prescription peut tre suspendue selon le
52. on cumul Lorsqu une faute contractuelle entra ne en m me temps une sanction d lictuelle celle ci peut tre invoqu e parall lement concurrence des actions Cette possibilit donne l acheteur un droit largi car si la prescription de la garantie du vendeur est de deux ans selon le 438 alin a 1 n 3 BGB l action en r paration sur le terrain de la responsabilit civile d lictuelle se prescrit dans un d lai de 3 ans 195 BGB Ainsi la responsabilit d lictuelle en droit allemand ne peut tre invoqu e que si des droits nomm s dans le 823 alin a 1 BGB sont concern s savoir le corps la sant la libert la propri t ou un autre droit Par autre droit on entend par exemple la perturbation grave de l activit d une entreprise commerciale Pour accomplir les conditions de la responsabilit civile d lictuelle le dommage doit tre caus par la faute du vendeur ou l un de ses pr pos s La jurisprudence allemande a subdivis en trois cat gories de fautes d clenchant ladite responsabilit D faut de construction Si un produit ne correspond pas d apr s sa conception technique et son plan l tat Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 29 of 53 de la technique ce d faut s tend toute la fabrication donc tous les produits Le fabricant sera responsable pour tous les dommages qui seront caus s par son produit D faut de
53. onflit de lois qui sont celles du R glement Rome I Conform ment l Art 4 1 f du R glement Rome I pour un contrat de distribution le droit du distributeur s applique Pour les contrats de vente successifs le droit applicable entre une soci t fran aise et son distributeur allemand est la Convention de Vienne La comp tence des tribunaux doit tre d termin e selon les r gles du R glement de Bruxelles F qui conduisent sauf accord contraire la comp tence des tribunaux du leu d ex cution du contrat de distribution Il est possible de pr voir une clause d arbitrage et la possibilit d ex cution d une sentence arbitrale en Allemagne r sulte de l application des r gles de la Convention de New York 1 R glement CE 593 2008 2 Convention des Nationas Unies sur la Vente Internationale de Marchandises de 1980 3 R glement CE n 44 2001 du Conseil du 22 d cembre 2000 concernant la comp tence judiciaire la reconnaissance et l ex cution des d cisions en mati re civile et commerciale 4 Convention pour la reconnaissance et l ex cution des sentences arbitrales trang res 10 06 1958 Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 49 of 53 L agent commercial en droit allemand Application En application de la Directive CEE de 1986 la l gislation concernant les agents commerciaux a t harmonis e dans une tr s large mesure dans tous les pays de l UE et
54. ontrat verbalement par exemple par t l phone ils peuvent confirmer par crit les pourparlers et reproduire le contenu du contrat Cet crit porte le nom de lettre de confirmation commerciale Le silence du destinataire vaut acceptation Au cas o la lettre de confirmation contient dans le r sum des termes des n gociations des diff rences sur des points mineurs le destinataire qui n est pas d accord avec ces termes doit les contester imm diatement pour ne pas tre engag Au cas o il ne les conteste pas tout de suite il est engag par les termes de Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 11 of 53 la lettre de confirmation Dommages int r ts Culpa in contrahendo Faute lors des pourparlers Dans certains cas une partie peut tre tenue de d dommager son partenaire contractuel sans que le contrat soit valablement conclu par exemple pour non respect du principe de loyaut et de bonne foi pendant les n gociations ou pourparlers La partie comptant sur la conclusion du contrat pourra dans certains cas demander des dommages int r ts par exemple si une partie n glige son obligation d mformation pendant les pourparlers Selon les 241 et 311 BGB la partie qui aura t tromp e pourra r clamer des dommages mt r ts pour le pr judice subi suite ce comportement r pr hensible m me avant que les parties ne soient li es par des relations contractuelle
55. plications doivent tre donn es en fonction de la client le cibl e De plus il faut mentionner que le ProdHaftG ne pr voit pas de contr le du produit une fois mis sur le march Si le produit est mis sur le march en conformit avec les r glementations du march le fabricant ne sera pas responsable en cas d volution ult rieure de la technique qui rend le produit dangereux 3 alin a 2 ProdHaftG Le fabricant peut s attendre ce que le consommateur lise et respecte le mode d emploi et qu il utilise le produit de la mani re pr vue En cas de consommation de produits dangereux comme l alcool le tabac ou des articles de sport dangereux ainsi qu en cas d utilisation excessive du produit la responsabilit du fabricant est limit e L exon ration de responsabilit 1 alin a 2 ProdHaftG Le producteur n est pas responsable pour une faute caus e par son produit si Il peut prouver qu il n a pas mis le produit en circulation par exemple le bien a t vol ou mis sur le march sans sa volont Le d faut n existait pas au moment o le produit a t mis en circulation Le produit n a pas t fabriqu pour la vente ou pour toute autre forme de distribution dans un but conomique ni fabriqu ou distribu dans le cadre de l activit professionnelle du producteur Le d faut existe malgr la conformit du produit avec des r gles imp ratives manant des pouvoirs publics le fabricant a respect
56. pr vue dans le contrat ne sera pas opposable au distributeur si celui ci r clame son indemnit en fin de contrat Le calcul de l indemnit Le calcul de l indemnit analogue celle de l agent commercial est difficile du fait que le distributeur ne per oit pas de commission et sa r mun ration r sulte du fait que le fournisseur accorde un rabais sur le prix de vente Dans le calcul de l ndemnit il faut tenir compte du fait que ce rabais r mun re galement des activit s qui n existent pas pour un agent commercial et qui doivent tre d duites de l indemnit La jurisprudence effectue le calcul comme ci apr s Une fois la hauteur du rabais d termin e les points suivants doivent tre d duits Frais administratifs Frais d entreposage Risque du taux de change Risque de cr dit Frais de commercialisation qui n existent pas chez un agent commercial Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 47 of 53 Une fois la base de l indemnit d termin e il faut appliquer les r gles du 89 b HGB relatives aux agents commerciaux qui stipule 89 b HGB alin a l L agent commercial est en droit de r clamer du commettant une indemnit ad quate la fin du contrat si et dans la mesure o 1 Le commettant retire des b n fices substantiels apr s la fin du contrat des relations d affaires avec de nouveaux clients apport s par l agent commercial
57. r e du contrat au profit du commettant qui doit pouvoir en tirer profit apr s la fin du contrat Autrement dit cette indemnit n est pas due par le commettant si l agent n a pas acquis de nouveaux clients pendant la dur e du contrat ou si le commettant ne peut pas r cup rer cette client le apr s la fm du contrat Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 52 of 53 La loi limite le montant de la compensation verser l agent une somme quivalente une commission annuelle calcul e sur la moyenne des 5 derni res ann es ou sur la dur e du contrat en cas de dur e inf rieure L agent doit notifier sa demande d indemnit dans l ann e qui suit la fin du contrat La clause de non concurrence Une clause de non concurrence post contractuelle n est valable que si elle est conclue par crit pour une dur e maximum de deux ann es et limit e aux produits contractuels et au territoire contractuel de l agent ou de sa client le Elle doit pr voir une compensation financi re ad quate verser l agent commercial Le commettant ne peut renoncer au b n fice de la clause de non concurrence que jusqu la fin du contrat S il renonce apr s il doit verser l agent la compensation pr vue par la clause La Chambre de commerce et d industrie de Lyon et le r seau Enterprise Europe Network ne peuvent en aucun cas tre tenus pour responsable de l utilisation et de l interpr ta
58. r s importante d examiner la marchandise d s sa livraison selon les possibilit s dont il dispose afin de constater l existence du vice et si de tels vices apparaissaient d en aviser le vendeur imm diatement Si l acheteur ne satisfait pas cette obligation d examen et de r clamation la marchandise est r put e accept e selon le 377 alin a 2 HGB Cela signifie que l acheteur peut perdre ses droits d invoquer un vice ult rieurement L application de cette disposition a comme cons quence que l acheteur ne dispose du d lai de prescription de 2 ans pr vu au 438 alin a 1 n 3 BGB que s il respecte ses obligations tr s contraignantes en mati re d examen des r clamations En application du droit commercial allemand l acheteur doit veiller ce que la marchandise soit examin e imm diatement apr s sa livraison et que les ventuels vices apparaissant cette occasion soient notifi s sans d lai au vendeur La jurisprudence de la Cour F d rale Allemande a d limit les obligations de l acheteur dans le cadre d une relation d affaires ancienne et permanente L acheteur peut l gitimement s attendre ce que les produits ne soient pas modifi s sans avertissement Il n est pas oblig d examiner chaque livraison pour v rifier si le produit a t modifi son insu C est seulement partir du moment o la modification devient apparente que le d lai de notification commence courir Si la marchandis
59. ra autoris en cas de mauvais traitement inflig aux marchandises ou de retard de paiement exiger la restitution de celles ci sans que cela entra ne une r siliation du contrat Dans ce cas le vendeur doit galement tre autoris am liorer l tat des marchandises restitu es et en mayorer le prix d achat du produit de l am lioration L int r t conomique de la clause de r serve de propri t Dans les clauses utilis es en Allemagne les deux parties trouvent leur int r t Le vendeur peut remettre la marchandise l acheteur sans exiger de paiement imm diat et celui ci peut utiliser la marchandise la transformer ou la revendre sans payer imm diatement le prix L acheteur en tant que possesseur et utilisateur peut d fendre son droit contre des tiers Mieux encore sa position s am liore en proportion du versement du prix Entre le moment de la conclusion du contrat la remise de la marchandise souvent accompagn e du paiement d un acompte sa position cro t au fur et mesure jusqu au paiement de 100 du prix Cette appr ciation pratique et conomique des choses a men le droit allemand d velopper un droit sp cifique pour cette situation Le droit futur de propri t L acheteur peut disposer de ce droit et peut notamment s en servir pour obtenir des cr dits aupr s de sa banque lui permettant de rembourser plus rapidement le prix d achat Il donne en effet la banque son droit de Droit a
60. ration de la marchandise livr e sous r serve de propri t sont port s par l acheteur 5 A partir du jour d exp dition l acheteur est tenu de souscrire une assurance d indemnisation contre les sinistres et les incendies Dans le contrat d assurance il doit tre express ment stipul que la marchandise reste la propri t du vendeur jusqu au paiement complet du prix d achat En application de cette clause l acheteur c de au vendeur les droits d assurance en cas de sinistre l acheteur doit galement pr venir le vendeur dans une telle hypoth se 6 Dans le cas o l acheteur fait appel aux services d une soci t de financement ou d un tablissement de cr dit il doit express ment informer celui ci que le vendeur est propri taire de la marchandise jusqu ce que toutes les cr ances exigibles ainsi que les int r ts et frais en r sultant aient t r gl s au vendeur dans leur int gralit 7 Concernant les livraisons effectu es des revendeurs les obligations du vendeur dans le cadre de l application de ces conditions de vente et de livraison n existent que vis vis du revendeur 8 Dans le cas d une ali nation de la marchandise sous clause de r serve de propri t un tiers il est tenu de l nformer que la marchandise est propri t du vendeur Il est galement oblig d informer le vendeur qu il n est plus en possession de la marchandise 9 Dans le cas o l acheteur ne r
61. roit de la concurrence L ex cution du contrat La dur e et fin du contrat L indemnit de fin de contrat Le calcul de l indemnit Le droit applicable la comp tence l arbitrage L AGENT COMMERCIAL EN DROIT ALLEMAND Application Le contrat de l agent commercial Le d lai de pr avis Le droit une indemnit La clause de non concurrence 43 43 45 46 46 47 49 50 50 50 51 53 Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 5 of 53 INTRODUCTION L objectif du cahier consiste donner une premi re information pratique sur le droit allemand de la vente aux op rateurs du commerce franco allemand Le texte pr sente les principales r gles du droit allemand de la vente int ressant r ellement le cocontractant fran ais pour la conclusion des contrats avec un fournisseur ou un client professionnel allemand ainsi que les r gles relatives au distributeur et l agent commercial Ce cahier du droit allemand de la vente devrait amsi permettre aux op rateurs du commerce franco allemand d avoir une synth se des r gles du droit civil allemand relatives aux contrats commerciaux de vente 1 re partie Le droit de la vente en Allemagne Sources du droit allemand de la vente Pour comprendre le droit allemand de la vente il faut conna tre les principaux textes r gissant ce domaine ainsi que quelques particularit s Les lois principales Le Code civil
62. s Le contenu du contrat de vente Contenu obligatoire Pour qu un contrat soit valable il faut un accord sur l identit des parties l objet de la vente et le prix a Les parties Le contrat doit nommer les parties du contrat pour que les cocontractants sachent de qui ils peuvent exiger la prestation et qui ils doivent livrer L objet de la vente Il est possible de conclure des contrats sur des choses et des droits En ce qui concerne la vente de biens le BGB fait la diff rence entre la vente de corps certains portant sur un objet corporel certain et unique par exemple des machines usage tr s sp cifique de choses de genre visant des biens pr sentant des caract ristiques g n riques et tant interchangeables En cas de vente commerciale lorsque la d termination de l objet incombe l acheteur et que celui ci n intervient pas la date pr vue la d termination de l objet appartient au vendeur Celui ci peut choisir la r solution du contrat ou r clamer des dommages int r ts 375 alin a 2 HGB Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 12 of 53 Les parties peuvent galement conclure un contrat de vente sur un droit appartenant un des contractants La seule condition est que le droit soit ali nable par exemple des cr ances m me futures Le prix Pour que le contrat de vente soit valablement conclu les parties doivent stipuler l
63. s directives ou restrictions du fournisseur concernant la publicit et la pr sentation des produits des directives ou restrictions du fournisseur concernant les modalit s de vente par le distributeur l obligation d entretenir un entrep t b La deuxi me condition qui doit tre remplie est l obligation contractuelle pour le distributeur de transmettre en fm de contrat au fournisseur sa client le afin que celui ci puisse la r cup rer sans difficult L obligation de transmettre des informations sur les clients doit tre contractuelle Si le distributeur informe volontairement donc sans obligation contractuelle du fournisseur sur ses clients les conditions pour une indemnit ne sont pas r alis es m me si le fournisseur peut profiter de la client le En revanche la jurisprudence allemande a accord une indemnit dans des cas o le contrat ne pr voyait pas la transmission de la liste des clients mais contenait des obligations permettant au fournisseur de conna tre les clients du distributeur par exemple la communication des adresses des clients pour permettre des livraisons directes par le fournisseur pour permettre ce dernier de faire des enqu tes de satisfaction des tudes de march etc Si les conditions d application analogues des r gles relatives aux agents commerciaux sont remplies l indemnit est obligatoire et toute clause contraire est nulle M me une renonciation expresse cette indemnit
64. saires pour vendre un bien et transmettre sa propri t 1 un acte dans lequel le vendeur s oblige vendre le bien l acheteur contrat de vente et 2 un acte dans lequel il remet effectivement la propri t l acheteur transmission de propri t Alors qu en France la propri t d une chose d termm e est transf r e l acheteur au moment de la conclusion du contrat de vente Art 1583 Code Civil fran ais la propri t de la chose en Allemagne n est pas transmise par ce contrat Il faut que le vendeur transmette effectivement la chose l acheteur Sans cet acte l acheteur n obtient pas la propri t de la marchandise achet e L acte de vente ne lui donne que le droit d exiger le transfert du bien et de sa propri t 433 929 suivants BGB Il faut donc distinguer le contrat de vente du transfert de la propri t Le vendeur reste propri taire jusqu au transfert du bien Le contrat de transfert est consid r comme tant tacitement accompli d s que le vendeur remet effectivement le bien l acqu reur Il faut souligner que d apr s le droit allemand la propri t d un bien reste valablement transmise m me en cas d annulation ult rieure du contrat de vente Le contrat de vente et celui du transfert de la propri t sont deux actes ind pendants ils restent s par ment valables La formation du contrat de vente Le contrat de vente est conclu d s que les parties ont trouv un accord sur les deux
65. t de l Union Il est recommand de v rifier pour chaque clause restrictive de concurrence d un contrat de distribution si elle est compatible avec ce r glement d exemption qui 1 Communication de la Commission 2001 de minimis Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 44 of 53 fait l objet une application directe par la justice allemande Il convient de noter que la dur e des clauses restrictives ne devrait pas d passer 5 ans Le b n fice de l exemption ne s applique pas au contrat de distribution si la part de march du fournisseur ou du distributeur exc de 30 du march concern ou si le contrat est conclu entre entreprises concurrentes A c t des r gles communautaires du droit de la concurrence s appliquent les r gles nationales allemandes du droit de la concurrence qui sont contenues principalement dans la loi relative aux ententes restrictives de concurrence GW B Cette loi interdit les contrats de cartel les contrats restrictifs de concurrence les contrats conclus par des soci t s ayant un monopole ou une position dominante sur le march Toute restriction la libert du distributeur d organiser son activit est critiquable Est notamment interdite toute clause qui emp che le distributeur de d terminer librement ses prix de revente Il est recommand de v rifier pour chaque clause concern e si elle est compatible avec les r g
66. tion de l information contenue dans cette fiche qui ne vise pas d livrer des conseils personnalis s qui supposent l tude et l analyse de cas particuliers Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 53 of 53
67. tions du vendeur Droit de l acheteur Action directe du client final Obligations du vendeur Droit de l acheteur Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 41 of 53 Delais pour agir Obligations du vendeur Droit de l acheteur Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 42 of 53 4 partie La vente par des interm diaires I Le distributeur D finition Comme c est le cas dans la plupart des l gislations europ ennes il n existe pas en Allemagne de loi sp cifique relative au distributeur La loi allemande ne donne aucune d fmition du distributeur C est la jurisprudence qui a d velopp la d finition d un contrat sui generis par lequel le distributeur s oblige commercialiser en son nom et pour son compte des marchandises qu il ach te aupr s de l autre partie producteur ou fournisseur Le contrat de distribution est distinguer des contrats de vente successifs conclus en l ex cution de ce premier La forme du contrat Aucune exigence de forme n existe pour ce type de contrat L exclusi vit Au sujet de l exclusivit il convient de rappeler les r gles du droit communautaire de la concurrence qui s appliquent directement en Allemagne notamment l article 101 du Trait sur le Fonctionnement de l Union Europ enne TFUE anciennement l Article 81 du Trait instituant la CE et le R
68. toujours possible pour un motif suffisamment grave rendant le respect du pr avis impossible Un contrat dur e d termin e prend fin son ch ance Le droit une indemnit A la fin du contrat l agent a droit sauf cas exceptionnel par exemple rupture en raison d une faute grave de l agent une indemnit ad quate selon le 89 b HGB 89 b HGB alin a l L agent commercial est en droit de r clamer du commettant une indemnit ad quate la fin du contrat si et dans la mesure o 1 Le commettant retire des b n fices substantiels apr s la fin du contrat des relations d affaires avec de nouveaux clients apport s par l agent commercial 2 L agent commercial perd par la rupture du contrat son droit des commissions qu il aurait pu obtenir en cas de poursuite du contrat sur des affaires d j conclues ou des affaires futures avec les clients apport s par lui et 3 Le paiement d une indemnit est quitable eu gard toutes les circonstances Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 51 of 53 Est identique l acquisition de nouveaux clients le fait que l agent commercial a augment le volume d affaires avec les clients existants d une fa on si substantielle que ceci corresponde conomiquement l apport d un nouveau client alin a II Le montant de l indemnit ne peut tre sup rieur une ann e de commissions calcul e sur la base de
69. une marchandise conforme 281 alin a 1 BGB La mise en demeure n est pas n cessaire si le vendeur refuse d finitivement la livraison ou si compte tenu des circonstances le d dommagement constitue la solution ad quate de m me si le vendeur refuse la r paration ou la livraison d une marchandise conforme ou si de tels efforts du vendeur chouent 281 alin 2 BGB Les clauses limitatives de responsabilit et les conditions g n rales de vente Les observations suivantes concernent uniquement la vente entre professionnels ou la vente d un produit destin un usage professionnel Pour la vente aux consommateurs une r glementation sp cifique et d taill e s applique qui devra tre v rifi e par tout vendeur fran ais qui veut s adresser au consommateur allemand Nous traiterons d abord les clauses exclusives ou limitatives de responsabilit en g n ral et ensuite leur utilisation dans les conditions g n rales de vente Les clauses exclusives ou limitatives de responsabilit en g n ral La responsabilit du vendeur en droit allemand est une responsabilit pour la conformit de la marchandise qui est enferm e dans les conditions et les d lais crits ci dessus Il n existe pas de responsabilit distincte pour les vices cach s Les clauses exclusives ou limitatives de la responsabilit l gale du vendeur sont valables si elles sont librement convenues entre les parties Droit allemand de la
70. urir le d lai Droit allemand de la vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 35 of 53 L expiration des droits du ProdHaftG Tous droits du ProdHaftG expirent 10 ans apr s l introduction du produit sur le march 13 alin a 1 phrase 1 ProdHaftG Le d lai d bute pour le quasi fabricant avec l inscription de son nom sur le bien pour l importateur c est la date de l introduction sur le march et le d lai du fournisseur court compter de la livraison de la marchandise l acheteur L interdiction des clauses d exon rations Les r gles du ProdHaftG ne peuvent pas tre exclues par un contrat ou par d autres moyens Une telle clause sera nulle et n emp chera pas la responsabilit du fabricant ou des autres personnes 3 me partie Le droit allemand de la vente internationale Pour des ventes entre parties ayant leur si ge dans un tat membre de la Convention des Nations Unies sur la vente internationale de marchandises de 1980 Convention de Vienne ou CISG les r gles de la Convention de Vienne remplacent le droit national allemand de la vente du BGB ou du HGB Ceci devrait tre le cas pour tous les vendeurs professionnels fran ais qui vendent au d part de la France un produit un acheteur professionnel allemand ou tout acheteur professionnel fran ais qui ach te au d part de la France un produit aupr s d un vendeur allemand Nous pr sentons ici en forme d un tableau
71. vente Janvier 2015 Note de synth se Enterprise Europe Netw ork Page 18 of 53 La responsabilit du vendeur peut tre exclue ou limit e en cas de n gligence simple ou grave et pour tout dommage indirect tel que le manque gagner la perte de jouissance la perte de production etc et dans la limit du 134 interdiction l gale et du 138 BGB actes contraires aux bonnes m urs En revanche il n est pas possible de limiter la responsabilit pour les fautes ntentionnelles ou dolosives 276 alin a 3 BGB Les exclusions et limitations de responsabilit s sont imnopposables si le d faut a t dissimul par le vendeur de mani re dolosive ou si le vendeur avait accord une garantie sp cifique pour les qualit s de la chose vendue 444 BGB Les clauses exclui ves ou limitatives de responsabilit dans les conditions g n rales de vente Les clauses limitatives de responsabilit se retrouvent en g n ral dans les conditions g n rales de vente utilis es par la grande majorit des entreprises allemandes Depuis la r forme du droit allemand des obligations une r glementation d taill e sur les conditions g n rales a t int gr e dans le BGB dans les articles 305 et suivants D une mani re g n rale cette r glementation d taill e cherche prot ger le destinataire des conditions g n rales de toute clause surprenante ou exhorbitante qui s loignent trop des r gles l gales de responsabilit

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