Tiré à part de la Publication ŒEDIDAÇ) 38 BIEBER, CHABLOZ
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1. d Kommentar zum schweizerischen Privatrecht Obligationenrecht I Art 1 529 OR 2e d B le Francfort sur le Main 1996 n 132 ad Einleitung vor Art 184 ff OR TERCIER Les contrats sp ciaux 2e d Zurich 1995 n 5889 On vise ici les contrats de distribution exclusive ordinaire par opposition ux sp cifiques aux syst mes de distribution s lective et qui sont conclus entre le producteur et ses concessionnaires exclusifs voir ci dessus ad 1 Voir SCHLUEP AMSTUTZ n 133 COLLIN p 11 GUYET Distribution s lective p 253 ss sp c p 255 FERRIER p 5 17 SCHAMING p 18 18 Voir BAUDENBACHER p 4 5 19 Voir SCHULTHESS Der Franchise Vertrag nach schweizerischem Recht th se Zurich 1975 p 183 ss DE HALLER Le contrat de franchise 16 114 Pr sentation g n rale des contrats de distribution vend en principe des produits de plusieurs fabricants le franchis limite son activit commerciale aux produits ou aux services du seul franchiseur Enfin le distributeur est g n ralement plus ind pendant que le franchis ce dernier tant soumis bon nombre de directives concernant la pr sentation le marketing ou le conditionnement 0 3 Qualification de l accord de distribution s lective Ne pouvant tre subsum aucun des contrats de la partie sp ciale du Code des obligations le contrat de distribution s lective s analyse comme un contrat innomm Plus pr cis ment on a affai2. Le contrat de distribution s lective typiquel peut ainsi se d finir comme le contrat par lequel l une des parties concessionnaire exclusif s oblige envers l autre partie distributeur agr lui livrer titre de vente des marchandises d termin es le distributeur agr s engageant payer le prix de vente ne revendre les marchandises qu un autre distributeur agr ou au consommateur final et respecter les instructions donn es par le concessionnaire en relation notamment avec la pr sentation des produits le marketing et le service de vente 2 Quelques d limitations La distribution s lective se rapproche de quelques autres formes contractuelles plus particuli rement des contrats d agence de distribution exclusive et de franchise En quoi ces accords se distinguent ils les uns des autres S agissant tout d abord du contrat d agence la distribution s lective s en diff rencie principalement en ce que l agent intervient au nom et pour le compte de son mandant art 418a al 1 CO alors que le concessionnaire agit en son propre nom et pour son comptel 12 Voir ci dessous 8 5 B 3 13 Voir CH MEIER p 231 ss La doctrine observe cependant avec raison qu il n existe pas s agissant de la distribution s lective de type contractuel ferm CH MEIER p 162 MARBACH p 68 R WALTER p 161 texte n 14 14 BAUDENBACHER Selektivvertrieb als privatrechtliches Problem in Ralph Schlosse
3. Berne 1990 n 76 ad Art 22 OR 30 CH MEIER p 160 et 240 De m me pour la distribution exclusive C A MEYER p 148 31 Sur la notion de conditions g n rales voir PEDRAZZINI Unlauterer Wettbewerb UWG Berne 1992 p 190 191 GuUYET Die weiteren Spezialklauseln Art 4 8 UWG Schweizerisches Immaterialg ter und Wettbewerbsrecht V 1 B le Francfort sur le Main 1994 p 204 DESSEMONTET Que reste t il de l article 8 LCD sur les conditions g n rales SAS 1987 p 109 ss 32 Voir C A MEYER p 148 ss 33 Voir BAUDENBACHER p 5 6 qui d plore l inefficacit de l article 8 LCD 34 ATF 122 III 469 Chanel ATF 114 II 91 Dior CH MEIER p 88 ALTENPOHL p 190 KUNZ P 219 DUTOIT Contrats p 377 BAUDENBACHER p 1 GUYET Distribution s lective p 252 253 H P WALTER p 3 4 Ralph Schlosser Marco Villa 117 La loi pose toutefois certaines limites la libert des parties On songe surtout au droit des cartels 5 la protection de la personnalit art 27 CC 6 et la surveillance des prix 7 Nous nous permettons de renvoyer ici aux contributions des pr sents M langes consacr es au droit cartellaire qui constitue dans notre domaine le principal obstacle possible la validit des accords consid r s Pour le surplus il va sans dire que les r gles de la partie g n rale du Code des obligations relatives la nullit du contrat art 20 CO et aux vices du consentement art 21 ss CO
4. cons 7 ATF 114 II 91 Dior cons 4 Voir aussi CH MEIER p 242 119 Voir la contribution ROMY GAUTIER parue dans le pr sent ouvrage 120 C est tout le probl me de la protection judiciaire du syst me de distribution s lective et de la lutte contre les importations parall les ou de la commercialisation des produits sur le march gris par des distributeurs non agr s DUTOIT Contrats p 377 ss sp c p 387 ss DUTOIT Jurisprudence p 113 ss COLLIN p 7 ss sp c p 9 NELSON LANDRY p 20 ss pour un aper u de droit compar GUYET Distribution s lective p 25 ss TROLLER p 23 ss ALTENPOHL p 189 ss BEIER p 131 ss en droit allemand DERVILLE p 57 ss droit compar SCHRICKER p 528 ss droit allemand 121 DUTOIT Contrats p 386 R WALTER p 167 Ralph Schlosser Marco Villa 141 mobiles ou facilement transportables122 Sur le plan juridique la clause est proche notre avis de la stipulation pour autrui parfaite art 112 al 2 et 3 CO en ce sens que le tiers tout acheteur est effectivement en droit d exiger du distributeur qu il proc de aux r parations Il faut admettre que le consommateur final dispose personnellement du droit d exiger l ex cution des obligations de garantie assum es par le distributeur art 112 al 2 CO On verra un indice s rieux que telle est bien la volont des parties le concessionnaire et le distributeur agr dans la clause fr quente du contr
5. fauts 1 D autres obligations accessoires sur lesquelles il n y pas lieu de s tendre ici sont galement comprises dans cette rubrique obligation de transf rer la propri t obligation de livrer au lieu convenu de livrer la marchandise accompagn e des documents d importation n cessaires d assurer la marchandise de l emballer correctement de fournir cas ch ant le mode d emploi etc 49 Sur les structures possibles du r seau cf supra 1 note 8 50 Cf supra 8 4 A 51 CH MEIER p 240 122 Pr sentation g n rale des contrats de distribution L acheteur a quant lui l obligation principale d accepter les livraisons et d en payer le prix Le contrat d finit parfois plus pr cis ment les modalit s d acceptation de la marchandise devoir de contr le et de v rification de l acheteur et pr cise les conditions de paiement termes de paiement monnaie de paiement En Suisse les dispositions des articles 184 et suivants CO sont applicables cas ch ant les r gles de la Convention de Vienne sur les contrats de vente internationale de marchandises En d finitive les r gles applicables ce groupe d obligations sont les r gles ordinaires en mati re de vente 2 le plus souvent par livraisons successives 2 S LECTION CRIT RES DE S LECTION OBLIGATIONS Y RELATIVES a La s lection C est le coeur du syst me de distribution s lective Tout syst me de s lection implique une form
6. de distributeurs qu il faudra mais pas plus pour que la part de march local ne soit pas inf rieure la moyenne nationale il n agr era de nouveau distributeur que pour autant qu il y ait un accroissement de la client le potentielle dans les petites villes il n agr era pas plus de deux distributeurs 124 Pr sentation g n rale des contrats de distribution prestige du fabricant un objet rare est plus recherch 8 cette obligation sorte de clause du besoin appara t comme sp cifique aux contrats de concession exclusive conclus dans le cadre d un r seau de distribution s lective l inverse des contrats de concession de vente exclusive traditionnels o le concessionnaire est libre sur ce point Les contrats de distribution s lective proprement dits conclus entre le concessionnaire exclusif et le distributeur agr ne comportent en principe pas de crit res de s lection quantitatifs tels que d finis ci dessus En revanche il n est pas rare que le fabricant charge le concessionnaire d imposer par contrat aux distributeurs agr s des crit res de s lection qualitatifs objectifs qui rec lent en r alit des limitations quantitatives d guis es La question rev t une 58 CH MEIER p 108 109 cf aussi supra note 6 A noter qu une s lection quantitative permet galement aux distributeurs agr es de r aliser plus facilement les chiffres d affaires minimaux impos s par le concessionnair
7. l opposabilit des contrats de distribution s lective des tiers status quo ou approche nouvelle SAS 1989 p 115 cit Jurisprudence BELZ p 9 GUYET La distribution s lective en droit suisse nouveaux d veloppements RSPI 1990 IT p 255 cit Distribution s lective KERLAU VILMART p 11 12 VERNIAU Les sanctions de l atteinte l image par un distributeur agr JCP CI Suppl 1 1991 p 26 Voir CH MEIER p 78 L MEYER Das selektive Vertriebssystem p 6 De nombreuses formes sont possibles distribution s lective deux tages le producteur s lectionne directement ses distributeurs agr s trois tages cas ordinaire d crit dans le corps du texte ou quatre tages le revendeur exclusif d signe lui m me divers revendeurs exclusifs r gionaux qui organiseront le r seau de distributeurs agr s dans leur territoire voir CH MEIER p 229 ss COLLIN p 11 DUTOIT Contrats p 384 9 Une partie de la doctrine limite notre avis tort la d finition de la distribution s lective aux syst mes fond s sur des crit res purement qualitatifs ALTENPOHL Die Durchsetzbarkeit selektiver Vertriebsbindungssysteme gegen ber Aussenseitern nach schweize rischem Recht PJA 1992 p 189 190 KUNZ p 219 FERRIER Les appr ciations de la distribution s lective en droit interne et communautaire JCP CI Suppl 1 1991 p 3 Certes les autorit s cartellaires sont hostiles la s lection quantitativ
8. participations financi res r partition g ographique nationale r gionale locale des efforts publicitaires r partition des efforts quant aux supports publicitaires sponsoring fourniture de mat riel publicitaire etc L interdiction de faire concurrencel25 ou l interdiction de nuire de quelque mani re que ce soit aux participants du r seau est souvent pr vue par exemple obligation de s abstenir de promouvoir sa propre boutique en d nigrant celles des autres distributeurs agr s Les obligations en relation avec la propri t intellectuelle sont galement pr sentes le titulaire de la marque dont sont rev tus les produits en r glemente l usage par ses concessionnaires et indirectement par les distributeurs agr sl26 Il s engage videmment assurer la d fense de la marque On notera aussi l obligation g n ralement assum e par les distributeurs agr s de laisser le producteur ou le concessionnaire exclusif contr ler l application effective des crit res de s lection et des autres obligations contractuelles par l envoi d inspecteurs Enfin il n est pas rare que les contrats r glent la probl matique de la succession juridique en cas de disparition ou de changement du distributeur agr d c s faillite cession de l entreprise fusion acquisition scission 127 Dans tous ces cas le concessionnaire ou le producteur se r serve le droit de mettre fin au contrat128 125 CH MEIER p 213
9. pas faire art 107 CO paraissent totalement inutiles Voir toutefois BAUDENBACHER p 8 En tous les cas le concessionnaire se r serve souvent le droit de r silier en cas de contravention au contrat 98 ENGEL Contrats p 706 TERCIER n 5892 ss GUYET Distribution s lective p 253 254 SCHLUEP AMSTUTZ n 129 130 R WALTER p 160 99 Dans ce sens pour le contrat de distribution exclusive BAUDENBACHER p 8 Ralph Schlosser Marco Villa 135 contre le distributeur agr pour que ce dernier se conforme aux crit res Un commer ant remplissant tous les crit res de s lection peut il exiger de participer au r seau Du point de vue juridique la question est la suivante le concessionnaire exclusif ou le producteur peut il refuser de vendre ses produits un commer ant rev tant pourtant toutes les qualit s requises La libert de contracter et donc celle de refuser de contracter est un des principes cardinaux du droit des contrats100 Le refus de vendre est licite en soi Toutefois une exception ce principe peut r sulter de la loi ou des bonnes moeursi01 Les bonnes moeurs ne trouveront que tr s rarement s appliquer pour contraindre le concessionnaire conclure102 Quant la loi il n est pas exclu qu un commer ant puisse obtenir le droit d tre int gr dans le r seau de distribution aux conditions tr s particuli res pos es par la loi sur les cartels art 7 al 2 lit a et 13 lit 100 EN
10. premier lieu ne 115 116 140 Pr sentation g n rale des contrats de distribution Ces deux clauses constituent la cl de vo te du syst me de protection du r seau de distribution s lective L apparition sur le march gris 117 de produits conc d s implique donc n cessairement la violation par un concessionnaire exclusif ou par un distributeur agr de ses obligations contractuelles 18 Cette violation ouvre la voie aux actions en responsabilit 1 contre l auteur s il est identifi et en cessation de trouble interdiction de vente contre le tiers non agr lorsque la l gislation nationale le permet120 c Obligations relatives au service apr s vente et la garantie Un des meilleurs arguments promotionnels d un r seau de revendeurs agr s est pour l acheteur de produits caract re technique la possibilit d obtenir un service apr s vente dans n importe lequel des points de ventes agr sl2l Le distributeur agr s engage contractuellement accepter pour r paration tous les appareils du fabricant qu il distribue alors m me qu il ne les aurait pas personnellement vendus La clause est particuli rement importante pour tous les produits techniques durables et par nature puisse s exculper trop facilement en pr tendant qu il l a revendu un de ses pairs 117 NELSON LANDRY p 21 Voir aussi la contribution ROMY GAUTIER sp cialement ad note 4 118 ATF 122 II 469 Chanel
11. res de s lection puisque le distributeur s engage tre conforme aux crit res et le rester jusqu au terme du contrat Cette obligation d tre doit s analyser juridiquement comme une obligation de faire permanente ou de ne pas faire selon les cas S8 Le d biteur sera en demeure art 102 ss CO aussit t qu il ne remplit plus les crit res8 Les contrats pr voient d ailleurs souvent la fixation d un bref d lai au distributeur agr pour r tablir le status quo ante conforme au contrat On notera toutefois que l action en ex cution para t difficile compte tenu de la nature des obligations du distributeur S agissant d obligations de faire pr sentant un caract re intuitu personae prononc celles ci se transformeront en obligation de payer des dommages int r ts en cas d inex cution art 97 CO l ex cution par un tiers au sens de l article 98 alin a 1 CO n tant en principe pas possible en raison du caract re minemment personnel l En pratique la principale sanction de l inex cution de l obligation du distributeur de se conformer aux crit res de s lection 88 CH MEIER p 202 Sur l tre et le faire ENGEL Trait p 85 Comme le rel ve juste titre cet auteur il y un lien troit entre l tre et le faire les obligations de faire du mandataire du travailleur etc sont li es la personnalit du d biteur Il en d coule naturellement que l obligation de faire est avan
12. ss 126 CH MEIER p 225 ss 127 VERNIAU p 27 De surcro t le concessionnaire impose en g n ral au distributeur une clause lui faisant interdiction de c der les droits issus du contrat L MEYER Das selektive Vertriebssystem p 8 9 128 Sur la fin des contrats nous renvoyons pour plus de d tails la contribution de I CHERPILLOD
13. 24 CH MEIER Der selektive Vertrieb im EWG Kartellrecht Erster Band th se Berne 1979 p 34 KERLAU VILMART Crit res de s lection des produits de luxe JCP CI Suppl 1 1991 p 12 4 Voir CH MEIER p 77 9 Voir CH MEIER p 78 80 L MEYER Das selektive Vertriebssystem Seine Ber hrung mit dem KG UWG IPR und dem Europa Recht th se B le 1993 p 6 BELZ Die Beschr nkung der Absatzkan le als Marketing Strategie in Rechtsprobleme des selektiven Vertriebs Seminar vom 7 Juni 1989 der HSG Weiterbildungsstufe p 9 MARBACH Zul ssigkeit und Schutz eines selektiven Vertriebssystems recht 1989 p 68 HUBER Der Alleinvertragsh ndler th se B le 1979 p 42 H P WALTER Kartell und lauterkeitsrechtliche Beurteilung des Selektivvertriebs im schweizerischen Recht Die Sicht des Bundesgerichts in Rechtsprobleme des selektiven Vertriebs Seminar vom 7 Juni 1989 der HSG Weiterbildungsstufe p 2 C A MEYER p 24 25 DUTOIT Les contrats de concession exclusive et de distribution s lective sous le double projecteur du droit suisse et europ en des ententes RDS 1993 I p 377 cit Contrats SCHAMING Pourquoi la distribution s lective n est pas condamn e Plaidoyer pour un renouveau de la r flexion JCP CI Suppl 5 1992 p 18 COLLIN Les diverses formes de distribution et l int r t de la distribution s lective RIC 1 1982 n 145 p 11 SCHRICKER Bermerkungen zum Rechtsschutz selektiver Vertriebsbindungen
14. GEL Trait p 98 GUYET Distribution s lective p 252 ss 101 ENGEL ibidem 102 Sur les conditions tr s restrictives de l obligation de contracter d coulant des bonnes moeurs ATF 80 II 26 sp c p 37 JdT 1955 I 136 sp c p 142 ENGEL Trait p 100 101 On notera toutefois que le refus de contracter pour des motifs blessants injurieux attentatoires l honneur ou la personnalit en g n ral peut tre illicite ENGEL Trait p 102 qui donne l exemple de celui qui refuse de contracter pour des motifs raciaux Par ailleurs le souci de l effet horizontal du principe de l galit de traitement n est pas absent des pr occupations de la doctrine ou de la jurisprudence voir par exemple la probl matique du traitement galitaire des travailleurs d une entreprise dont certains re oivent un bonus vers bien plaire alors que d autres se le voient refuser BRUNNER B HLER WAEBER Commentaire du droit du travail 2e d Lausanne 1996 ad art 322d CO p 55 qui citent JAR 1994 145 136 Pr sentation g n rale des contrats de distribution b LCart Nous laissons toutefois ici de c t la probl matique cartellairel05 3 OBLIGATIONS D COULANT DE LA PR SENCE D UN R SEAU DE DISTRIBUTION S LECTIVE Nous ne saurions dans le cadre de cette contribution proc der un examen exhaustif de toutes les clauses contractuelles envisageables dans le cadre d un r seau de distribution s lective La
15. Grur 1976 p 528 6 Voir CH MEIER p 80 81 et 124 L MEYER Das selektive Vertriebs system p 6 BELZ p 9 KUNZ Parallelimporte und selektive Vertriebssysteme nach revidiertem Markenrecht recht 1994 p 219 MARBACH p 68 TROLLER p 27 SCHAMING p 18 C A MEYER p 26 27 KERLAU VILMART p 11 ss De fait les produits de luxe ont pour ambition de conf rer leur acheteur une sensation d exclusivit et de raret on parle de snob appeal ou de snob effect laquelle fera cho une pr sentation un service de vente et des prix correspondants 110 Pr sentation g n rale des contrats de distribution chimiques en particulier les produits pharmaceutiques dont l entreposage et la mise en vente requi rent des connaissances sp cifiques La distribution s lective est un syst me de commercialisation vertical qui dans son sch ma ordinaire met en sc ne un producteur qui contracte avec diff rents concessionnaires en principe exclusifs un par pays ou par r gion charge pour ceux ci d organiser dans le territoire qui leur est conc d le r seau de distribution en choisissant plusieurs d taillants distributeurs agr s en fonction de crit res qualitatifs et souvent quantitatifs d finis par le fabricanti I a TR RE RE ATE 122 III 469 arr t Chanel L MEYER Das selektive Vertriebs system p 19 et 21 DUTOIT propos de la r cente jurisprudence du Tribunal f d ral relative
16. Tir part de la publication CEDIDAC 38 BIEBER CHABLOZ CHERPILLOD CORNU DUTOIT ENGEL GAUTIER GRAZ GUISAN JACCARD KILLIAS KNOEPFLER MUSTAKI PERRET RAPP REYMOND RIEBEN RODONDI ROMY SCHLOSSER STOFFEL TH VENAZ VILLA VOYAME WYLER LES CONTRATS DE DISTRIBUTION Contributions offertes au Professeur FRANCOIS DESSEMONTET l occasion de ses 50 ans r unies et dit es par IVAN CHERPILLOD NICOLAS IYNEDJIAN PIERRE ALAIN KILLIAS Guy MUSTAKI JEAN MARC RAPP Centre du droit de l entreprise droit industriel droit d auteur droit omma de l Universit de Lausanne Lausanne 1998 V Les accords de distribution s lective RALPH SCHLOSSER MARCO VILLA 1 Notion de distribution s lective Le succ s commercial d un produit ne d pend pas uniquement du soin plac dans sa fabrication mais galement de la mani re dont il est mis en circulation Pr sentation environnement qualit du service de vente et d apr s vente ce sont l autant d l ments qui parmi d autres contribuent forger l image de marque dune marchandise Pour satisfaire pareilles exigences le producteur doit tre en mesure d exercer un certain contr le sur la distribution de ses biens S il ne confie pas la commercialisation ses filiales ou succursales le fabricant pourra atteindre cet objectif par la mise en place dun r seau de distribution s lective en choisissant scrupuleusement ses distributeurs et
17. YER Das selektive Vertriebssystem p 10 On songe la vente d appareils comme des ordinateurs des cam ras o des cha nes Hi Fi 74 CANIVET p 9 TROLLER p 24 R WALTER p 166 L MEYER Schutz p 94 SCHRICKER p 535 536 75 CANIVET p 9 CH MEIER p 98 99 et p 203 GUYET Distribution s lective p 254 TROLLER p 24 KERLAU VILMART p 13 R WALTER p 166 73 Ralph Schlosser Marco Villa 129 s engage r server une place convenable aux produits objet du contrat celle ci est parfois exprim e en m tres carr s ou en pour cent de la surface commerciale disponible La pr sentation des marchandises doit tre faite de fa on avantageuse dans des vitrines ais ment accessibles au public dans un cadre soign Selon les cas la pr sentation et la d coration du magasin doivent m me tre luxueuses Le distributeur doit tre en mesure de garantir que les marchandises de la marque conc d e ne seront pas m lang es ou noy es au sein de produits similaires concurrents elles seront cas ch ant pr sent es aux c t s sans m lange d autres marchandises de m me nature en particulier de m me qualit 6 crit res relatifs l assortiment 7 Souvent le producteur exige que le distributeur dispose d un assortiment complet de la gamme de produit et soit en mesure de satisfaire imm diatement toute requ te d un client ce qui implique d avoir en stock toujours au moins un exem
18. ans ce sens pour le contrat de distribution exclusive Cour de Justice Gen ve in SJ 1975 p 232 D une mani re g n rale voir MERZ Vertrag und Vertragsschluss 2e d Fribourg 1992 n 142 Dans ce sens pour le contrat de distribution exclusive C A MEYER p 203 233 et 265 HUBER p 221 ss SCHLUEP AMSTUTZ n 135 24 25 26 27 28 116 Pr sentation g n rale des contrats de distribution Par ailleurs le contrat de distribution s lective prend souvent la forme de conditions g n rales0 soit d un accord tabli par le concessionnaire l attention de tous les distributeurs sans qu il soit loisible ces derniers d en n gocier la teneur l Si tel est le cas les clauses atypiques ou insolites pourront tre invalid es aux conditions de l article 8 LCD 2 ce qui devrait tre exceptionnel en pratique B Validit quant au contenu En conformit du principe de la libert des conventions les parties peuvent modeler leur accord comme bon leur semble Rien ne s oppose d s lors la lic it de principe du contrat de distribution s lective 4 29 Sur la notion de contrat cadre et sa port e juridique voir WEBER Rahmenvertr ge als Mittel zur rechtlichen Ordnung langfristiger Gesch ftsbezichungen RDS 1987 I 403 ss KRAMER Berner Kommentar zum schweizerischen Privatrecht VI 1 2 1 1 Obligationenrecht Allgemeine Bestimmungen Inhalt des Vertrags M ngel des Vertragsabschlusses Art 19 22 OR
19. apacit pour le distributeur de pr senter les marchandises dans ses vitrines lors d expositions etc et de proc der cas ch ant des campagnes publicitaires Une clause d achat minimum est aussi dans une certaine mesure une clause relative la promotion des ventes87 c Les obligations des parties Bien que les crit res de s lection soient avant tout de nature factuelle ils sont souvent rig s par les parties en obligations 84 COLLIN p 13 DERVILLE p 58 CANIVET p 9 voir aussi l arr t du Tribunal de Premi re Instance des Communaut s europ ennes du 12 d cembre 1996 dans l affaire T 19 92 Yves Saint Laurent ad attendu 166 publi in JCP CI suppl 1 1997 p 12 ss 85 CH MEIER p 115 116 et 206 208 TROLLER p 24 VERNIAU p 27 86 Voir par exemple ATF 78 II 74 f 78 II 32 JdT 1952 I 492 Nous renvoyons pour le surplus la contribution de O ROPONDI parue dans cet ouvrage ENGEL Contrats p 707 TERCIER n 5898 Sur les clauses d achat minimum dans les contrats de distribution s lective CH MEIER pp 166 SS 87 132 Pr sentation g n rale des contrats de distribution contractuelles le distributeur agr s lectionn sur la base de certains crit res s engage respecter d s la conclusion du contrat et pendant toute la dur e de celui ci les conditions pos es son admission au sein du r seau En ce sens l obligation assum e par le distributeur va au del des crit
20. articipation au r seau Ils sont toutefois rig s en obligations contractuelles Les crit res de s lection peuvent tre rang s en deux principales cat gories les crit res quantitatifs et les crit res qualitatifs56 i Les crit res quantitatifs Les crit res de s lection quantitatifs sont avant tout impos s par le producteur ses concessionnaires r gionaux exclusifs le premier oblige par contrat les seconds limiter le nombre de leurs propres revendeurs les distributeurs agr s 7 Souvent li e la politique de pr server la qualit du produit et en assurer le bon usage DUTOIT Jurisprudence p 113 DUTOIT Contrats p 385 386 CANIVET L appr ciation judiciaire de la distribution s lective JCP CI Suppl 1 1991 pp 9 10 SCHAMING p 19 voir aussi l arr t du Tribunal de Premi re Instance des Communaut s europ ennes du 12 d cembre 1996 dans l affaire T 19 92 Yves Saint Laurent publi in JCP CI suppl 1 1997 p 12 ss 6 DUTOIT Jurisprudence p 113 DUTOIT Contrats p 385 et 387 H P WALTER p 2 57 DUTOIT Jurisprudence p 113 DUTOIT Contrats p 387 H P WALTER p 2 CH MEIER p 54 ss CANIVET p 9 10 COLLIN p 11 KERLAU VILMART p 13 14 et 18 19 SCHRICKER p 539 HUBER p 41 De ce point de vue seuls sont des crit res de s lection quantitatifs ceux qui tendent directement limiter le nombre de distributeurs agr s Par exemple le concessionnaire agr era autant
21. at de distribution s lective aux termes de laquelle le distributeur agr s engage remettre au consommateur les documents relatifs l exercice de la garantie 4 AUTRES OBLIGATIONS Enfin il y a lieu d attirer l attention sur quelques clauses qui sans tre sp cifiques aux contrats de distribution s lective sont n anmoins fr quentes et illustrent la philosophie de ce mode de distribution On songe en premier lieu aux obligations relatives la coop ration et l change d informations l23 n cessaires l optimisation du r seau par exemple informations du distributeur relatives aux desiderata et aux plaintes des clients ou la marche des affaires informations du concessionnaire sur les d lais de livraison ou les nouveaut s cours de formation obligatoires La coop ration et la coordination en mati re publicitairel24 font souvent l objet de 122 ST VER p 19 qui donne l exemple des automobiles produits techniques qui n cessitent des contr les et des r parations effectu es par du personnel comp tent la fois intervalles r guliers et irr guliers et dont le besoin peut se faire ressentir n importe o au domicile de l acheteur comme lors de ses vacances l tranger 123 CH MEIER p 211 ss C A MEYER pour le contrat de repr sentation exclusive 124 CH MEIER p 115 116 et 206 ss 142 Pr sentation g n rale des contrats de distribution clauses sp cifiques r glement des
22. cartellaire 61 CH MEIER p 164 et p 198 62 BELZ p 7 CH MEIER p 93 94 63 CH MEIER p 93 MARBACH p 68 qui y voit un crit re de s lection quantitatif 126 Pr sentation g n rale des contrats de distribution de personnes ou raison individuelle du cocontractant est parfois rig e en crit re Un autre sous groupe de crit res de s lection qualitatifs est celui relatif la capacit d absorption du distributeur Il n est pas rare que les contrats contiennent une disposition relative aux quantit s de marchandises soit que le distributeur est tenu de proc der un minimum de commandes annuelles pour atteindre un certain volume de chiffre d affaires soit que chaque commande pass e doit atteindre une certaine quantit minimalet Dans les deux cas il s agit pour le producteur de planifier au mieux sa fabrication et de rationaliser les co ts notamment de transport Le troisi me sous groupe est de loin le plus repr sentatif des crit res de s lection sp cifiques aux contrats qui nous occupent il s agit des crit res relatifs la politique de marketing poursuivie par les acteurs du r seau cet gard on distingue les crit res de s lection suivants crit res relatifs au lieu de situation du commerce du distributeur agr 66 Le produit doit tre vendu l endroit qui correspond le mieux son image les produits de luxe dans des points de vente situ s dans les rues commer ant
23. conc d s 14 ii Destinataires des ventes115 Le cercle des destinataires auxquels le produit peut tre distribu ou vendu est soigneusement d fini contractuellement Il s agit en effet l d une clause essentielle la protection du syst me de distribution s lective Pour le concessionnaire exclusif le cercle des acheteurs est constitu uniquement des distributeurs appoint s comme distributeurs agr s Il s agit l ainsi qu on l a dit du pendant de l obligation faite aux distributeurs de respecter les crit res de s lection Quant aux distributeurs agr s ils ne sont autoris s vendre qu au consommateur final ou exceptionnellement un autre distributeur la condition expresse que ce dernier soit galement agr charge pour le vendeur de s en assurer cas ch ant aupr s du concessionnaire exclusif ou du producteur116 112 CH MEIER p 187 ss MARBACH p 69 113 Durorr Contrats p 386 CH MEIER p 190 114 Tel peut tre le cas dans certaines grandes surfaces de luxe o le magasin s engage ne distribuer qu une seule marque de bijoux CH MEIER p 192 COLLIN p 12 VERNIAU p 27 MARBACH p 69 COLLIN p 14 FROGER p 21 ss L interdiction parfois faite au distributeur agr de ne pas vendre un autre distributeur agr r pond un but de contr le et tend viter que si le produit est mis en vente hors du r seau le distributeur agr qui le d tenait en
24. distribution s lective voir CH MEIER p 152 ss L MEYER Schutz selektiver Vertriebssysteme durch das Marken schutzgesetz RSJ 1994 p 94 cit Schutz H P WALTER p 2 R WALTER Vertrags und EG kartellrechtliche Aspekte von Alleinvertriebsvertr gen AVV und selektiven Vertriebssystemen SV PJA 1996 p 160 Le r seau est qualifi d tanche lorsqu il n autorise l immiscion d aucun tiers non agr moins d une violation contractuelle par l un des distributeurs Pareille tanch it L ckenlosigkeit constitue une condition de la protection des syst mes de distribution s lective en droit allemand voir BEIER Der Schutz selektiver Vertriebsbindungen gegen ber Aussenseitern Die L ckenlosigkeit in Theorie und Praxis Grur 1987 p 137 139 SCHRICKER p 528 529 Il en va de m me en France o l tanch it est toutefois pr sum e GOYER Distribution s lective tanch it des r seaux et preuve de la concurrence d loyale JCP CI Suppl 1 1997 p 3 11 112 Pr sentation g n rale des contrats de distribution concessionnaire de choisir les distributeurs en fonction de crit res pr tablis2 Quant aux accords de la seconde esp ce pass s entre concessionnaires exclusifs et distributeurs agr s ce sont eux qui constituent dans notre acception tout le moins les contrats de distribution s lective au sens strict du terme et qui formeront donc l objet principal de la pr sente tude
25. e Toutefois les consid rations de droit de la concurrence ne sauraient influer sur la d finition de la distribution s lective elles n interviennent qu en Ralph Schlosser Marco Villa 111 La distribution s lective implique la notion d un r seau de distribution 1 Il en d coule une n cessaire homog n it des clauses contractuelles r gissant les rapports entre les participants au r seau Dans le cadre de l organisation pyramidale du r seau le producteur fait obligation ses concessionnaires d imposer leurs propres distributeurs certaines conditions uniformes Les concessionnaires prennent l engagement l gard des distributeurs et du producteur de se conformer dans le choix des distributeurs ces m mes conditions L objectif recherch est bien s r que le produit soit per u au niveau de la distribution d une mani re identique par tous les consommateurs potentiels Ainsi pour ce qui est du syst me de distribution ordinaire trois tages on est en pr sence de deux formes de relations contractuelles celles entre producteur et concessionnaires exclusifs d une part et celles entre concessionnaires et distributeurs agr s d autre part Les contrats de la premi re esp ce consistent dans des accords de distribution exclusive avec pour seule sp cificit par rapport la forme classique de cette cat gorie contractuelle l obligation faite au relation avec la validit 10 Pour la notion de
26. e de discrimination ceux qui remplissent les conditions seront admis au sein du r seau les autres en seront exclus Le Tribunal f d ral a d j plusieurs reprises admis la validit du syst me de distribution s lective et par cons quent du principe de la s lection sans poser par ailleurs des conditions particuli res quant aux crit res de s lection 52 SCHLUEP AMSTUTZ n 132 53 La distribution s lective est donc synonyme de refus occasionnel de vente CH MEIER p 152 et 229 L MEYER Das selektive Vertriebssystem p 4 MARBACH p 68 BELZ p 7 FERRIER p 3 54 ATF 122 II 469 arr t Chanel et ATF 114 II 91 arr t Dior La doctrine partage cet avis GUYET Distribution s lective p 256 ss sp c 263 TROLLER p 23 55 A l inverse des d cisions de la Cour de Justice des Communaut s europ ennes o les conditions crit res de s lection doivent tre fix es de mani re uniforme l gard de tous les revendeurs potentiels et appliqu es de fa on non discriminatoire les crit res de s lection des revendeurs ne doivent pas aller au del de ce qui est n cessaire pour Ralph Schlosser Marco Villa 123 b Les crit res de s lection Les crit res de s lection en tant que tels ne sont pas proprement parler des obligations la charge du distributeur agr il s agit plut t de conditions factuelles pr alables et permanentes auxquelles sont subordonn es l accession et le maintien de la p
27. ehors du r seau aupr s d un revendeur non agr par exemple est en revanche interdite De m me des limitations quant la provenance g ographique de la marchandise sont possibles interdiction de s approvisionner aupr s du concessionnaire exclusif d une autre r gion du monde S agissant des marchandises d un tiers d une marque concurrente par exemple il arrive que les parties excluent totalement ou partiellement la possibilit pour le distributeur agr de les 109 Ne sont pas abord es dans cette section les questions relatives la validit au regard du droit de la concurrence d loyale et du droit des cartels des clauses restreignant des degr s divers les sources d approvisionnement et les destinataires des ventes Pour un aper u de cette probl matique en droit communautaire ST VER Distribution Agreements and EEC Competition Rules A Continuity Problem RIC 1 1982 n 145 p 17 ss a 110 CH MEIER p 184 ss VERNIAU p 27 MARBACH p 69 L MEYER Das selektive Vertriebssystem p 8 111 COLLIN p 12 Ralph Schlosser Marco Villa 139 vendrel12 L exclusion totale des biens des autres fabricants conduit un point de vente sp cialis dans les seuls produits du conc dant Ce cas est toutefois rare et le revendeur est en g n ral un revendeur multimarques113 Plus fr quente est la situation o le distributeur agr s oblige ne pas vendre de produits concurrents ceux
28. en les soumettant des directives uniformes le fournisseur surveillera le produit depuis sa sortie d usine jusqu sa mise en vente Dr en droit LL M avocat Lausanne LE Dr en droit avocat Gen ve Voir DERVILLE La distribution s lective des parfums paradoxes et perspectives JCP CI Suppl 3 4 1997 p 57 c est au travers de la distribution que le consommateur per oit un produit et la marque qu il porte C est l qu il va constater la coh rence ou l incoh rence entre la communication qui entoure le produit et la fa on dont il est distribu 2 Voir C A MEYER Der Alleinvertrieb 2e d Saint Gall 1992 p 10 11 qui parle s agissant de la distribution exclusive de Quasi Filialisierung Voir TROLLER Aper u de divers probl mes juridiques au sujet de la protection des syst mes de distribution s lective notamment dans le Ralph Schlosser Marco Villa 109 La distribution s lective se rencontre essentiellement propos de trois genres de bienst primo les produits qui pr sentent une certaine complexit technique ordinateurs automobiles appareils photo graphiques montres etc et qui impliquent partant un service de vente sp cialis secundo les produits de luxe singuli rement les parfums qui n cessitent un environnement de vente correspondant leur imagef tertio les marchandises caract ristiques physiques ou domaine des produits de consommation de luxe RSPI 1987 p
29. envoyer la contribution de M DUTOIT sur ce point Voir aussi NELSON LANDRY Les importations parall les et la protection d un r seau de distribution RIC 1992 n 168 p 26 27 GUYET Distribution s lective p 268 ss TROLLER p 31 32 80 CH MEIER p 105 105 p 226 TROLLER p 24 L MEYER Das selektive Vertriebssystem p 9 81 CH MEIER p 226 COLLIN p 13 DUTOIT Jurisprudence p 113 DUTOIT Contrats p 386 BEIER p 132 SCHAMING p 19 82 CH MEIER p 106 83 CH MEIER p 106 108 Ralph Schlosser Marco Villa 131 distributeurs agr s parmi ceux qui exploitent une certaine forme de distribution notamment les grandes surfaces de type supermarch ou les magasins discount crit re de s lection n gatif Dans la mesure o ce crit re conduit l exclusion a priori d une certaine forme de distribution sa validit peut tre douteuse au regard du droit des cartels et de la concurrence d loyale84 Au demeurant les crit res qualitatifs objectifs expos s ci dessus sont d j en r gle g n rale de nature liminer ce type de forme de distribution crit res relatifs la publicit et la promotion des ventesS5 Le distributeur agr doit tre m me de promouvoir efficacement la vente des produits Cette obligation est en substance la m me que celle que l on trouve couramment dans le cadre des contrats de concession de vente exclusivef6 La promotion des ventes implique la c
30. es de la ville les voitures l o il est facile l acheteur de garer son propre v hicule et d essayer la voiture qu il souhaite acheter Le lieu de situation est fix contractuellement lors de la signature du contrat Un changement du 64 BELZ p 7 CH MEIER p 94 et p 198 MARBACH p 68 qui y voit un crit re de s lection quantitatif 65 CH MEIER p 94 95 et 166 ss MARBACH p 69 VERNIAU p 28 66 CANIVET p 9 CH MEIER p 97 98 GUYET Distribution s lective p 254 KERLAU VILMART p 13 VERNIAU p 27 L MEYER Das selektive Vertriebssystem p 10 Ce crit re ne doit pas tre confondu avec l octroi d un territoire de vente clause sp cifique au contrat de concession exclusive Ralph Schlosser Marco Villa 127 lieu de situation du point de vente n est admissible qu avec l accord du concessionnaire Crit res relatifs la renomm e ou la r putation du distributeur agr 67 Le cercle des clients existants68 et la bonne r putation personnelle et commerciale du distributeur sont des crit res parfois pris en consid ration crit res relatifs la sp cialisation du revendeur Le producteur pourra exiger que ses produits soient commercialis s dans une boutique sp cialis e dans le type de produits consid r s des parfums dans une parfumerie des montres dans un commerce sp cialis dans la vente de montres seules ou en combinaison avec des bijoux par exemple Parfois le co
31. es puisqu ils sont moins nombreux se partager la client le H P WALTER p 3 KERLAU VILMART p 13 14 et 18 19 Voir les d veloppements de DUTOIT Contrats p 385 ss Par exemple obligation faite au distributeur agr de maintenir en permanence in atelier de r paration compl tement quip pour assurer le service apr s vente d un produit technique par exemple des cha nes Hi Fi Nombre de petits revendeurs n auront pas les moyens d entretenir un tel service de r paration et seront donc ipso facto limin s du syst me de distribution s lective La difficult r side bien videmment dans la distinction entre les exigences justifi es par les objectifs de d veloppement commercial par exemple rationalisation et efficacit du service apr s vente au profit du consommateur et les exigences trop restrictives qui ne sont pas justifi es objectivement et constituent un numerus clausus d guis Sur la douteuse validit en droit communautaire de crit res qualitatifs appliqu s de mani re discriminatoire et non objective conduisant une s lection quantitative COLLIN p 11 12 En droit fran ais FERRIER p 4 59 Ralph Schlosser Marco Villa 125 importance certaine au regard de la validit des crit res de s lection retenus6 ti Les crit res qualitatifs Les crit res qualitatifs que le fabricant prescrit ses concessionnaires d imposer aux distributeurs agr s peuvent tre classifi s en trois sou
32. essentiel des contrats de repr sentation exclusive classiques l sur lesquels se greffent certaines obligations particuli res notamment celles imposant au concessionnaire les crit res qu il devra retenir dans le choix de ses distributeurs Si ce n est pour pr ciser certains points sp cifiques au syst me de distribution s lective nous n y reviendrons pas Nous examinerons en revanche plus en d tail les contrats conclus entre le concessionnaire exclusif et le distributeur agr plus caract ristiques de la distribution s lective42 Pour la clart de l expos notons d ores et d j que la diff rence essentielle entre les premiers et les seconds r side dans le fait que le concessionnaire est au b n fice d une exclusivit personnelle tandis que les distributeurs agr s ne sont au b n fice que d une exclusivit par cat gorie en ce sens que le distributeur agr se voit garantir que le produit sera distribu exclusivement des distributeurs remplissant les crit res de s lection45 De surcro t le concessionnaire n est pas tenu de respecter lui m me les crit res de s lection qu il impose aux distributeurs I sied de souligner un autre aspect sp cifique de la distribution s lective celui de la coordination de plusieurs relations juridiques 40 Cf supra 1 41 Cf supra 1 42 Cf supra 8 1 in fine 43 Surla diff rence entre la distribution exclusive et s lective voir ci dessus ad 2 Ralp
33. est vident que des personnes qui ne sont pas en relation contractuelle ne sauraient constituer une soci t simple par exemple il n y a pas soci t simple entre les divers distributeurs agr s On imagine mal en effet une soci t simple o les associ s ne se connaissent pas et o aucune prise de d cision l unanimit n est envisageable art 534 al 1 CO Sur la distinction parfois d licate entre le contrat de soci t simple et les contrats synallagmatiques voir ATF 104 H 108 JdT 1980 I 77 cons 2 s agissant d un contrat de management liant un artiste son impresario Les crit res de distinction retenus diff rence quant la nature des int r ts principaux poursuivis par les parties et in galit des droits et obligations des parties sont pour le moins difficiles appliquer Pour le surplus on rel vera que le Tribunal f d ral a d j 120 Pr sentation g n rale des contrats de distribution Enfin il y a lieu d attirer l attention sur un dernier point A c t des obligations contractuelles d ployant un effet juridique contraignant et le plus souvent rev tues de la forme crite la pratique a d velopp d autres moyens d intervention du producteur ou des concessionnaires face aux d taillants intervention verticale ou m me entre d taillants intervention horizontale 6 On pense videmment en premier lieu aux recommandations faites par le producteur s agissant des prix
34. gr s ne sont pas en relation entre eux 105 Le lecteur ne perdra pas de vue que les contrats de repr sentation exclusive conclus entre le producteur et le concessionnaire exclusif dans le cadre d un r seau de distribution s lective comportent certaines Le sch ma rencontr le plus g n ralement est celui d un producteur Ralph Schlosser Marco Villa 137 ici de renvoyer aux contributions de cet ouvrage relatives ce type de contrats a Obligations relatives au mode de commercialisation Il s agit du faisceau d obligations contractuelles par lesquelles le concessionnaire s engage ne commercialiser le produit que par l interm diaire du r seau de distribution s lective mis en place106 Nous avons d j voqu plus haut l obligation d exclusivit du concessionnaire l gard des distributeurs agr s corollaire du principe m me de la s lection On peut rajouter dans cette cat gorie l obligation que prend le concessionnaire de ne pas vendre lui m me directement au consommateur final ou de ne le faire que dans certaines circonstances particuli resi07 Dans la mesure o le r seau implique un d coupage territorial ce qui concerne avant tout les rapports entre le producteur et ses divers concessionnaires exclusifs les contrats pr voient de surcro t l obligation de respecter l exclusivit territorialel08 RE E A A N E A A A A caract ristiques propres comme l obligation faite aux concessionnaires d im
35. h Schlosser Marco Villa 119 distinctes Chaussant des lunettes de myope l observateur verra un contrat synallagmatique parfait entre par exemple le concessionnaire et l un de ses distributeurs agr s les obligations des parties pr sentent un vident rapport d change en particulier achat vente En revanche prenant du recul et consid rant les relations contractuelles dans leur ensemble le r seau le m me observateur sera frapp par la coh rence de la strat gie poursuivie et par l effort commun que tous d ploient vers le m me but la perception uniforme par le consommateur du produit Chacune des cellules du r seau est ind pendante et prosp re pour elle m me les participants sont des entit s autonomes Toutefois la prosp rit et l int r t bien compris de tous d pendent du respect par l ensemble des acteurs y compris par le producteur et les concessionnaires exclusifs des r gles du syst me de distribution s lective Au vu de ces consid rations on peut se demander si certaines des obligations assum es par les parties dans le cadre de leurs relations contractuelles 4 ne devraient pas se voir appliquer au moins titre subsidiaire les r gles de la soci t simple art 530 ss CO On songe notamment la mise en commun de moyens humains et financiers en mati re publicitaire aux obligations de coop ration sous forme d change d information ou encore l interdiction de faire concurrence 44 TI
36. i alt r s ni modifi s par les conditions de stockage crit res relatifs au respect d une politique des prix8 conforme la politique de marketing du producteur On notera que compte tenu des difficult s suscit es par ce genre de clauses du point de vue du droit des cartels8l celles ci ne sont plus usit es Au demeurant il est de l int r t tant du producteur que du d taillant agr de ne pas casser les prix pour conserver la marchandise une image de produit de luxe et garantir des marges suffisantes de surcro t les fabricants de produits similaires concurrents suivent bien souvent une politique identique si bien que le consensus en la mati re rend peu utiles de telles clauses82 crit res relatifs la forme de distribution 5 Le producteur impose parfois au concessionnaire exclusif de ne pas choisir ses 7 Il ne s agit pas seulement pour le producteur de promouvoir la vente d un produit de qualit dans un emballage de luxe mais galement de suivre le cheminement des produits vendus au moyen de codes d identification num ros de s rie appos s sur le produit ou son emballage Par ce biais le producteur tente d identifier le ou les revendeurs agr s qui ont failli leurs obligations et ont proc d des reventes en mains de distributeurs non agr s ATF 122 III 469 Cette probl matique ressortit la question de la protection du syst me de distribution s lective et nous nous permettons de r
37. ler judicieusement les clients Le distributeur et ses employ s doivent tre m me d orienter d une mani re appropri e le client et de le renseigner sur tous les aspects de la vente y compris sur les questions techniques ventuelles Les employ s seront suffisamment nombreux pour assurer un service rapide Le client pourra consulter la documentation accompagnant le produit crit res relatifs la garantie et au service apr s vente 4 L admission au sein du r seau de distribution d pend aussi de la capacit du distributeur assurer un service apr s vente efficace et tenir les promesses de garanties Dans le droit fil du paragraphe pr c dent le distributeur et ses employ s doivent poss der les comp tences professionnelles n cessaires non seulement lors de la vente mais galement lors du service apr s vente cas ch ant lors des r parations effectuer Le distributeur doit parfois disposer d un atelier de r paration m me s il n est pas rare que le producteur assure lui m me les r parations comme c est souvent le cas pour les montres ou les appareils d lectronique de loisir Au besoin il doit tre en mesure d organiser le retour des produits que le fabricant veut retirer du march pour une raison ou une autre crit res relatifs la taille du commerce la surface de vente et la pr sentation des marchandises 5 Le distributeur agr RE a a d y soumettre ses employ s L ME
38. ntrat autorise la vente dans des plus grandes surfaces pour autant que le produit soit commercialis dans un rayon sp cialis r serv la vente de ce type d article et pourvu du d corum n cessaire 0 crit res relatifs aux comp tences professionnelles du distributeur agr et de son personnel pour un service la client le71 complet et de qualit Le personnel doit tre qualifi 2 porteur de 67 CH MEIER p 96 68 BELZ p 7 69 CANIVET p 9 COLLIN p 12 KERLAU VILMART p 13 R WALTER p 166 L MEYER Schutz p 94 70 COLLIN p 12 et p 14 71 CANIVET p 9 CH MEIER p 101 103 et p 203 204 GUYET Distribution s lective p 254 TROLLER p 24 R WALTER p 165 in fine L MEYER Schutz p 94 SCHRICKER p 535 VERNIAU p 28 voir aussi l arr t du Tribunal de Premi re Instance des Communaut s europ ennes du 12 d cembre 1996 dans l affaire T 19 92 Yves Saint Laurent ad attendus 131 ss publi in JCP CI suppl 1 1997 p 12 ss E CH MEIER p 209 GUYET Distribution s lective p 254 TROLLER p 24 KERLAU VILMART p 13 Les contrats pr voient parfois l obligation pour le distributeur agr de suivre lui m me des cours de formation et 12 128 Pr sentation g n rale des contrats de distribution dipl mes au b n fice d une formation professionnelle ou tout le moins d une forte exp rience professionnelle dans la vente des produits conc d s et m me de conseil
39. plaire de chaque produit de la gamme a crit res relatifs aux soins apport s la marchandise l entreposage et au stockage 8 Seront s lectionn s les distributeurs qui disposent d installations de stockage ou d entreposage ad quates permettant d assurer le maintien de la qualit des produits La taille des facilit s de stockage peut galement entrer en consid ration notamment en ce qu elle permet de garantir l tendue 76 Par exemple le distributeur doit tre en mesure de garantir qu il n exposera pas dans la m me vitrine de luxueuses montres de haute technologie c t de coucous en plastic Voir l arr t du Tribunal de Premi re Instance des Communaut s europ ennes du 12 d cembre 1996 dans l affaire T 19 92 Yves Saint Laurent ad attendus 146 ss publi in JCP CI suppl 1 1997 p 12 ss 77 CH MEIER p 100 101 146 147 et 205 206 GUYET Distribution s lective p 254 DUTOIT Contrats p 385 TROLLER p 24 VERNIAU p 27 R WALTER p 166 SCHRICKER p 536 78 CANIVET p 9 CH MEIER p 104 105 et 204 205 TROLLER p 24 DUTOIT Contrats p 385 KERLAU VILMART p 13 R WALTER p 166 SCHRICKER p 536 130 Pr sentation g n rale des contrats de distribution de la gamme de produits offerte La capacit du distributeur prot ger les emballages livr s est aussi un crit re il doit tre mesure de garantir que la pr sentation de la marchandise et les emballages ne seront n
40. poser aux distributeurs les crit res de s lection 106 En d autres termes le concessionnaire exclusif et le producteur d clarent se soumettre au principe de la distribution s lective par r seau CH MEIER p 170 et 192 ss L MEYER Das selektive Vertriebssystem p 6 ss MARBACH p 69 FROGER Les sanctions de la r trocession illicite JCP CI Suppl 1 1991 p 21 ss CH MEIER p 142 et 171 172 COLLIN p 12 MARBACH p 69 Par exemple lors d expositions de foires ou des fins purement promotionnelles 108 CH MEIER p 173 ss 107 138 Pr sentation g n rale des contrats de distribution b Obligations relatives aux sources d approvisionnement et aux destinataires des ventes109 I ne s agit pas l d obligations d coulant des rapports de vente conclus entre les parties mais bien d obligations distinctes de faire et de ne pas faire r sultant de l existence d un r seau de distribution s lective i Sources d approvisionnement 10 Les parties d finissent contractuellement aupr s de qui et o les marchandises faisant l objet du contrat peuvent tre achet es Il n est ainsi pas rare que le distributeur agr se voie interdire de proc der des achats directement aupr s du producteur mais doive passer par l interm diaire d un concessionnaire exclusif En revanche il est souvent loisible au distributeur agr d acheter les produits aupr s d un autre distributeur agr lll Toute acquisition en d
41. pratiquer ou aux ententes entre distributeurs agr s quant la politique des prix on peut galement songer aux ententes consistant ne pas accepter pour un service apr s vente un produit qui n aurait pas t mis sur le march par un distributeur agr Ces recommandations ou ces ententes ne constituent pas des obligations contractuelles en tant que leur violation n entra ne pas de sanctions contractuelles Cela ne signifie pas que ces mesures soient d pourvues d effet leur efficacit repose soit sur un consensus quasi g n ral soit sur les moyens de pression suffisants bien qu indirects dont dispose une des parties contre l autre48 Ces moyens d intervention n entrant pas dans le champ des obligations des parties stricto sensu nous les laissons ici de c t B Les clauses contractuelles typiques Compte tenu de la nature particuli re du contrat de distribution s lective contrat sui generis mixte comportant des l ments de appliqu les r gles de la soci t simple art 546 al 1 CO la fin d un contrat de distribution exclusive ATF 107 II 216 JdT 1982 I 66 46 CH MEIR p 152 ss 47 poursuivre les relations contractuelles mais on songe aussi des moyens plus subtils comme la suppression de certains avantages prix de gros facilit s publicitaires facilit s de paiement etc ou encore au non octroi d avantages dont d autres profitent CH MEIER p 153 ss 48 On notera q
42. r Marco Villa 113 Pour ce qui est de la distribution exclusivel5 le contrat qui nous occupe s en distingue principalement par le processus de s lection qui le caract risel6 dans la distribution s lective en effet le concessionnaire se voit interdire toute revente un tiers non agr alors que le distributeur exclusif est en r gle g n rale libre de contracter avec qui il l entend condition de le faire l int rieur du territoire qui lui est assign Une autre diff rence entre ces deux formes contractuelles tient dans le fait que les accords de distribution s lective ne comportent en r gle g n rale aucune clause d exclusivit territorialel Tout comme le distributeur agr le franchis est int gr dans un r seau visant assurer une certaine homog n it dans la vente ou la prestation des services 8 A la diff rence de la distribution s lective o le distributeur commercialise en r gle g n rale sous son propre nom les produits d autrui le contrat de franchise contient le plus souvent des licences portant sur la raison sociale le nom l enseigne le logo et la marque du franchiseurl En outre alors que le distributeur agr Rechtsprobleme des selektiven Vertriebs Seminar vom 7 Juni 1989 der HSG Weiterbildungsstufe p 2 Pour la distinction entre agence et distribution exclusive voir ENGEL Contrats p 712 713 SCHLUEP AMSTUTZ Einleitung vor Art 184 ff OR in Honsell Vogt Wiegand
43. re un contrat mixte22 combinant des l ments de la vente et des l ments non r gis par la loi pour ce qui est des obligations relevant de la vente garantie des d fauts paiement du prix etc les articles 184 et suivants CO s appliquent par analogie L accord de distribution s lective est galement un contrat sui generis ie e E a _ en droit suisse th se Lausanne 1978 p 34 ss 20 Sur la diff rence entre contrat de franchise et distribution exclusive voir C A MEYER p 66 88 GLANZMANN Der Alleinvertriebsvertrag im schweizerischen Kartellrecht unter vergleichender Heranziehung des EG Rechts th se St Gall 1991 p 43 44 SCHULTHESS p 36 38 DE HALLER p 33 34 21 CH MEIER p 235 MARBACH P 68 Dans le m me sens pour le contrat de distribution exclusive C A MEYER p 233 B N DICT Le contrat de concession de vente exclusive th se Lausanne 1975 p 23 GLANZMANN p 22 BAUDENBACHER p 7 22 CH MEIER p 236 Dans le m me sens pour la distribution exclusive C A MEYER p 233 234 B N DICT p 24 SCHLUEP AMSTUTZ n 134 GLANZMANN p 36 R WALTER p 160 GUYET Distribution s lective p 253 BAUDENBACHER p 8 23 CH MEIER p 237 Dans le m me sens pour la distribution exclusive C A MEYER p 233 234 B N DICT p 23 SCHLUEP AMSTUTZ n 134 GLANZMANN p 36 ENGEL Contrats p 705 GUYET Distribution Ralph Schlosser Marco Villa 115 Le contrat de distribution
44. s lective pr sente certaines similitudes avec la soci t simple de telle sorte que les articles 530 et suivants CO pourront parfois s appliquer par analogie 4 4 Validit de l accord de distribution s lective A Validit au regard de la forme Faute de disposition l gale cet effet la validit du contrat de distribution s lective ne d pend pas de l observation d une forme d termin e art 11 al 1 CO S il est vrai que ce genre d accord est le plus souvent conclu par crit on ne peut pas pour autant pr sumer de mani re syst matique que les parties un tel contrat entendent r server tacitement la forme crite au sens de l article 16 CO 7 Le contrat de distribution s lective est g n ralement un contrat cadre 8 en ce sens qu il sert de fondement aux contrats de vente qui seront conclus entre les parties au fil de leur collaboration s lective p 253 TERCIER n 5884 CHERPILLOD La fin des contrats de dur e Lausanne 1988 n 277 Voir ci apr s 8 5 CH MEIER p 240 BAUDENBACHER p 5 Dans le m me sens pour la distribution exclusive C A MEYER p 30 et 265 ENGEL Contrats p 705 TERCIER n 5890 SCHLUEP AMSTUTZ n 136 CH MEIER p 160 et 240 BAUDENBACHER p 5 Dans le m me sens pour la distribution exclusive C A MEYER p 30 et 265 ENGEL Contrats p 705 propos de la distribution s lective sans support crit voir CH MEIER p 152 160 D
45. s groupes 1 Les crit res en relation avec la capacit financi re du distributeur agr et du concessionnaire exclusif sont justifi s d une part par le souci l gitime de contracter avec une personne solvable et d autre part au motif que de ladite capacit financi re d pend notamment l aptitude du distributeur agr assumer pleinement son r le dans le cadre du syst me de distribution s lective62 il doit tre en mesure par exemple de financer des locaux de standing correspondant ceux de la marque commercialis e ou des locaux quip s pour assurer un service apr s vente de qualit on pense au co t important que repr sente un atelier de r paration pour un distributeur agr de v hicules ou encore d on reuses campagnes publicitaires Par ailleurs il est du plus mauvais effet pour l image de marque du produit que le concessionnaire ou le distributeur agr tombe en faillite Le crit re de la capacit financi re conduit donc s lectionner des distributeurs en tenant compte de leur capitalisation de leur surface financi re ou du point de savoir si et jusqu quel montant on peut sans risque leur faire cr dit Kreditw rdigkeit 3 Dans le m me ordre d id es la structure juridique soci t anonyme 60 Notamment au regard du droit des ententes et des cartels voir entre autres DUTOIT Contrats p 385 387 COLLIN p 13 et les contributions de cet ouvrage consacr es la probl matique
46. t che en est d autant plus difficile que le r seau pr sente fr quemment plusieurs tages les acteurs des diff rents tages n tant pas tous en relations contractuelles les uns avec les autres104 Pourtant la cha ne des obligations nou es doit n cessairement pr senter une certaine homog n it fondement m me de la philosophie de la distribution s lective Les clauses contractuelles contenues dans le cadre des accords conclus entre le concessionnaire r gional exclusif et les distributeurs agr s sont typiques des contrats de distribution s lective elles nous servirons donc de mod le Les contrats conclus entre le producteur et ses concessionnaires exclusifs tant dans leur immense majorit des contrats de repr sentation exclusive classiquesl05 on se contentera 105 Nous renvoyons notamment aux autres contributions parues dans cet ouvrage et traitant de ce probl me Voir aussi l analyse faite par GUYET Distribution s lective p 258 ss COLLIN p 10 et 13 104 tage I qui confie un repr sentant exclusif tage II la promotion de ses produits sur un territoire d termin charge pour celui ci de contracter avec les distributeurs s lectionn s tage III voir ci dessus 1 Les distributeurs agr s d taillants ne sont pas en relation directe contractuelle avec le producteur De m me les divers repr sentants exclusifs chacun pour son territoire et a fortiori les divers distributeurs a
47. t de dommages int r ts art 97 ss CO 6 et la r siliation du contrat 7 Ce faisceau d obligations r ciproques pr sente notre avis une certaine similitude avec les obligations assum es par les parties dans le cadre d un contrat de repr sentation exclusive o l on retrouve galement dans un rapport d change l exclusivit octroy e et la promotion des ventes 8 Il d coule de ce qui pr c de que le distributeur agr ne saurait poursuivre l ex cution de l engagement pris par le concessionnaire de ne pas vendre des tiers non agr s s il ne respecte pas lui m me les crit res de s lection rig s en obligations art 82 CO 7 Il en va de m me du concessionnaire qui vend des tiers non agr s mais qui agit 26 SJ 1965 p 425 ss sp c p 429 par analogie 27 Contra SJ 1965 p 425 ss sp c p 429 qui soumet la r siliation du contrat la demeure du vendeur Sur cette base art 97 ss CO l appelante ne peut pr tendre qu des dommages int r ts la r siliation du contrat art 107 ss CO ne pouvant intervenir qu en cas de demeure du d biteur de l obligation A notre avis cette solution est erron e en ce sens que le d biteur d une obligation de ne pas faire le respect d une clause d exclusivit quivaut l obligation de ne pas vendre un tiers est en permanence en demeure l interpellation du d biteur art 102 CO et la fixation d un d lai pour ex cuter une obligation de ne
48. t tout une obligation intuitu personae ibidem p 611 La distribution s lective en est un excellent exemple puisque la s lection pr suppose par essence un choix intuitu personae 89 ENGEL Trait p 689 20 ENGEL Trait p 85 et 611 21 VON TUHR ESCHER Allgemeiner Teil des Schweizerischen Obliga tionenrechts vol II 3e d Zurich 1974 p 92 Ralph Schlosser Marco Villa 133 est la suivante le producteur ou le concessionnaire exclusif cesse de lui livrer et lui retire l agr ment de vente qu il lui avait conf r 92 En cas d impossibilit subs quente non fautive d ex cuter par exemple catastrophe naturelle d vastant le point de vente les r gles de l article 119 CO trouvent application En contrepartie de l obligation faite au distributeur de respecter les crit res de s lection le concessionnaire exclusif ou le producteur s engage ne vendre les marchandises conc d es qu des distributeurs s lectionn s3 Les deux prestations sont dans un rapport d change vident d une part le distributeur agr s oblige se conformer en tout temps et en toutes circonstances aux crit res de s lection qui sont pr sum s assurer la promotion des ventes et d autre part le concessionnaire s engage respecter une exclusivit par cat gorie en ne vendant pas les marchandises des tiers distributeurs ne remplissant pas les crit res L exclusivit est dite par cat gorie ou de gro
49. trouvent application38 De m me s appliquent les r gles g n rales sur la culpa in contrahendo On peut imaginer que cette responsabilit puisse tre invoqu e par un distributeur non s lectionn si le concessionnaire lui a fait miroiter la conclusion d un contrat de distribution sans intention s rieuse il pourrait se voir condamn rembourser au commer ant vinc le dommage n gatif que celui ci a subi A part ce cas sans doute marginal la non conclusion d un contrat de distribution s lective pourra tout au plus tre attaqu e sur la base du droit des cartels en raison par exemple d une attitude discriminatoire du producteur 35 36 37 38 39 Voir pour tous DUTOIT Contrats p 377 ss Voir ALTENPOHL p 190 DUTOIT Contrats p 379 H P WALTER p 5 Voir DUTOIT Contrats p 378 H P WALTER p 6 Dans ce sens pour la distribution exclusive SCHLUEP AMSTUTZ n 136 Voir propos de la distribution exclusive C A MEYER p 260 262 118 Pr sentation g n rale des contrats de distribution 8 5 Obligations des parties A Remarques pr liminaires Il faut en premier lieu relever que dans le cadre du syst me pyramidal tages de la distribution s lective 0 la nature et l tendue des obligations liant le producteur au concessionnaire exclusif et celles liant le concessionnaire au distributeur agr diff rent Les contrats entre producteurs et concessionnaires exclusifs sont pour l
50. ue la partie forte au contrat n est pas toujours le producteur Il est des distributeurs qui ont un poids consid rable et sont en mesure d imposer leurs conditions Le plus patent de ces moyens est bien s r le refus de vente ou le refus de Ralph Schlosser Marco Villa 121 contrats nomm s et de contrats innomm s il para t opportun de pr senter les clauses contractuelles typiques par faisceaux d obligations caract ristiques Dans un contrat de distribution s lective on distingue principalement les clauses contractuelles relatives aux obligations d coulant du contrat de vente 1 celles touchant aux crit res de s lection 2 et celles relatives aux autres obligations d coulant de la pr sence d un r seau de distribution s lective 3 1 OBLIGATIONS D COULANT DU RAPPORT DE VENTE Les rapports d achat vente sont la base du contrat de distribution s lective quelle que soit la structure du r seau S agissant d un contrat cadre 0 conclu pour une certaine dur e et appel couvrir de nombreuses livraisons successives le contrat de distribution s lective ne comporte pas de clauses d taill es concernant telle ou telle vente mais fixe d une fa on g n rale les conditions applicables l ensemble des ventes Le fournisseur a bien videmment l obligation de livrer la marchandise il est parfois tenu au respect de certains d lais de livraison Il doit la garantie du chef d viction et pour les d
51. upe car le distributeur agr n est pas au b n fice d une exclusivit personnelle en revanche tous les distributeurs agr s sont au b n fice de l assurance contractuelle que les ventes interviendront exclusivement par l interm diaire de distributeurs s lectionn s conform ment aux crit res Le distributeur agr se voit donc promettre que ses efforts de promotion des ventes ne seront pas mis 22 Pour plus de d tails sur la responsabilit contractuelle du distributeur agr nous renvoyons la contribution ROMY GAUTIER du pr sent ouvrage Sur la fin des contrat de distribution nous renvoyons la contribution de I CHERPILLOD 23 MARBACH p 69 24 GUYET Distribution s lective p 254 25 Concr tement le distributeur agr ne se voit pas promettre qu il sera le seul agr pour un territoire donn A noter que la combinaison entre les crit res de s lection et une clause de protection territoriale n est pas a priori exclue Elle sera certainement atypique voir ci dessus 2 134 Pr sentation g n rale des contrats de distribution n ant par le concessionnaire ou le producteur autorisant la commercialisation des produits aupr s de points de vente ne respectant pas les crit res de s lection Le comportement du producteur ou du concessionnaire qui proc de n anmoins des ventes un tiers ou plusieurs tiers non s lectionn s peut constituer une faute ouvrant la voie au paiemen
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