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1. conomie mixte locales ou par toute personne agissant pour le compte de l une de celles susmentionn es de procurer ou de tenter de procurer autrui un avantage injustifi par un acte contraire aux dispositions l gislatives ou r glementaires ayant pour objet de garantir la libert d acc s et l galit des candidats dans les march s publics et les d l gations de service public gt En application de ces dispositions si une SPL ne respecte pas les crit res du in house l lu mandataire qui aurait particip aux d lib rations confiant la soci t la gestion d un service public risquerait d tre poursuivi pour d lit de favoritisme 36 Une SPL peut elle recevoir des aides publiques Selon l Autorit de la concurrence le financement des SPL par les collectivit s territoriales est compatible avec le droit communautaire des aides d Etat si trois conditions sont remplies 1 Il existe un mandat sp cifiant notamment la nature et la dur e des obligations de service public l entreprise et le territoire concern la nature des droits exclusifs ou Circulaire n COT B 11 08052 C du 29 avril 2011 relative au r gime juridique des SPL et des SPLA 15 CJCE 7 d cembre 2000 Telaustria et Telefonadress aff C 324 98 16 Autorit de la concurrence avis n 11 A 18 du 24 novembre 2011 relatif la cr ation des SPL Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 23 Juin 2012 AGIR Le transport2. conomique territoriale CET Pour rappel en application de l article L 1531 1 du CGCT les SPL sont soumises d une part aux r gles applicables aux soci t s anonymes de droit commun d autre part aux r gles particuli res pr vues par le l gislateur pour les SEML soci t d conomie mixte locale par renvoi du dernier alin a de l article susvis D un point de vue fiscal les textes ayant institu les SPL ne contiennent aucune disposition d rogatoire Par cons quent le r gime fiscal applicable aux SPL est d termin conform ment aux r gles de droit commun S agissant de l imp t sur les soci t s IS les SPL tant juridiquement constitu es sous la forme de soci t s anonymes elles entrent dans le champ d application de l imp t sur les soci t s quel que soit leur objet Cf article 206 du Code g n ral des imp ts CG Le r gime juridique applicable aux SPL est d faut de disposition contraire celui applicable aux SEML les SPL ne b n ficient contrairement aux SEM d aucune exon ration en mati re d IS En effet les exon rations d imp t constituent des d rogations aux r gles de droit commun En vertu du principe fondamental du droit fiscal selon lequel ces d rogations sont d interpr tation stricte elles ne peuvent tre tendues d autres situations m me par voie d analogie S agissant de la CET les SPL qui exercent titre habituel une activit professionnelle non sa
3. o0 Questions et R ponses sur la Soci t Publique Locale SPL AGIR Le transport public ind pendant Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant ditorial La SPL transport mode d emploi Adopt e l unanimit des Groupes politiques la Soci t publique locale SPL est n e en 2010 Le texte d application imm diate a permis aux collectivit s de se lancer dans la r flexion de la cr ation de ce nouvel outil juridique Certaines collectivit s ont d j franchi le pas et ont d cid de recourir la SPL afin de reprendre en main la gestion de leur service public Ma trise des co ts r activit souplesse de fonctionnement absence de mise en concurrence actionnariat public multiple la SPL a tout pour plaire Au del du travail sur le texte l gislatif AGIR a d ores et d j conseill de nombreuses collectivit s locales sur le sujet et en a m me accompagn dans la cr ation d une SPL Transport Nous avons d cid de compiler les questions les plus fr quentes et de mettre cette expertise la disposition des collectivit s conform ment l esprit d change et d entre aide caract ristiques de notre association Notre ambition faire de ce fascicule un outil indispensable pour tous les lus et les agents territoriaux pour qui la SPL peut repr senter une opportunit pour g rer les services publics de transport
4. tence pour intervenir Cette piste peut tre envisag e pour les comp tences de transport de type p riscolaire cf infra 5 Le principe de la libert du commerce et de l industrie est en effet applicable la cr ation d une SPL de sorte que la r gularit de son intervention est soumise lorsqu elle prend en charge une activit conomique la justification d un int r t public lequel peut r sulter de la carence de l initiative priv e CE Ass 31 mai 2006 Ordre des avocats au Barreau de Paris req n 275531 CE 3 mars 2010 D partement de la Corr ze req n 306911 Attention sous r serve de modifications l gislatives ult rieures en principe partir du 1 janvier 2015 en application de la loi n 2010 1563 du 16 d cembre 2010 de r forme des collectivit s territoriales les d partements et les r gions ne disposeront plus de la clause de comp tence g n rale mais d une simple capacit d initiative leur permettant d intervenir en dehors de leurs attributions propres lorsque la loi n aura donn comp tence aucune autre personne publique pour intervenir dans le cadre d un sch ma d organisation des comp tences et de mutualisation des services Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 13 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant 18 Une collectivit locale peut elle tre membre d une SPL de transport sur une partie seulement de son territoire La qualit d
5. 13 Quelles sont les r gles de r partition du capital et leur conformit au ROSP dans le cas d une collectivit locale actionnaire minoritaire La loi n impose pas qu une collectivit d tienne la majorit du capital En revanche le R glement sur les Obligations de Service Public dans les transports ROSP du 23 octobre 2007 article 5 2 indique que dans le cas d un groupement d autorit s au moins une autorit locale comp tente exerce un contr le analogue celui qu elle exerce sur ses propres services le contr le tant partiellement exerc gr ce la d tention du capital R glement CE n 1370 2007 du Parlement europ en et du Conseil du 23 octobre 2007 relatif aux services publics de transport de voyageurs par chemin de fer et par route dit r glement sur les obligations de service public dans les transports ROSP Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 11 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant Cependant la Cour de Justice suivie par le Conseil d Etat a jug qu un contr le pouvait tre exerc en commun CJCE 13 novembre 2008 Coditel Brabant SA aff C 324 07 CE 4 mars 2009 Syndicat national des industries d information de sant req n 300481 Ainsi malgr la formulation du ROSP il semble que la d tention majoritaire du capital par l une des collectivit s ne soit pas n cessaire De m me si l on admettait que seule la collectivit d
6. Code de commerce d lib ration des assembl es d lib rantes des futures collectivit s actionnaires sur la constitution de la SPL apr s un d lai minimal de 15 jours compter de l envoi des convocations article R 225 69 du Code de commerce signature des statuts de la SPL par les ex cutifs des collectivit s actionnaires publication des statuts de la soci t journal d annonces l gales et enregistrement de ces statuts au RCS et des services fiscaux un mois environ Au total la dur e pr visionnelle de cr ation d une SPL varie de deux six mois En cas de SEM existante les d lais sont ceux de convocation et de tenue des assembl es d lib rantes de toutes les collectivit s territoriales souhaitant cr er la SPL ou d j actionnaires de la SEM 1 Circulaire n COT B 11 08052 C du 29 avril 2011 relative au r gime juridique des soci t s publiques locales SPL et des soci t s publiques locales d am nagement SPLA Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 9 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant Actionnariat de la soci t 8 Toutes les formes de collectivit s locales sont elles concern es Qu en est il d un EPIC D apr s l article L 1531 1 du CGCT sont concern es les collectivit s territoriales et leurs groupements communes d partements r gions et leurs groupements tels communaut s de communes communaut s d agglom ration etc Au
7. avec plus de souplesse et de transparence Depuis l adoption de la loi sur les SPL plusieurs SPL de Transport ont vu le jour Leur cr ation a t l occasion d apporter des r ponses concr tes aux questions pos es par les lus et les services de transport Une mise jour du fascicule int gre ces r ponses AGIR est votre disposition pour tout compl ment d information Gilles BOURDOULEIX Pr sident d AGIR Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 2 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses Juin 2012 gt AGIR public ind pendant SOMMAIRE Comment d finir une SPL T sisii 7 1 Qu est ce qu une SPL net tn ne dns nes nent nna ess nnn este anse ont 7 2 Quelle est la diff rence entre une SEM et une SPL is issssnessnes 7 3 Quelle est la diff rence entre une r gie et une SPL 7 sise 7 4 La coexistence d une SPL et d un EPIC est elle envisageable nnnsssssnnnnnnnnennnnnnnnn 8 Comment cr er une SPL aassusnnsnnnnnnnnnennnnnnnnnnnnennnnnnenennnnenn Proc dure de cr ation de la soci t 8 Concr tement comment cr er une SPL nnnrrrrrrrrrrrrrrrnrnnnnnrnnnnnnnnnns 8 Quelles sont les modalit s administratives de cr ation d une SPL en cas d une SEM existante d j exploitante du service des transports a ssssssssnnnneesennnnnnnnnnnnnnn 8 7 Quels d lais faut il pr voir pour cr er une SP
8. avril 2011 relative aux SPL rappelle les deux types de contr le existant gt Le contr le du Repr sentant de l Etat Outre le contr le de l galit exerc sur les actes des collectivit s territoriales ou groupements de collectivit s territoriales actionnaires le repr sentant de l Etat dans le d partement o se trouve le si ge de la soci t dispose de moyens de contr le sp cifiques sur l activit de ces soci t s Le contr le de l galit porte notamment sur les d lib rations des collectivit s territoriales ou de leurs groupements d cidant la cr ation d une SPL fixant le montant de leur participation au capital social et approuvant les statuts de la soci t les d lib rations portant sur les relations entre la SPL et les collectivit s territoriales ou leurs groupements actionnaires les march s et contrats ventuellement conclus entre les collectivit s territoriales ou leurs groupements actionnaires et la SPL lorsqu ils sont soumis obligation de transmission La transmission de ces actes au pr fet est une condition de leur caract re ex cutoire Les d lib rations transmises au repr sentant de l Etat doivent tre accompagn es des documents qui leur sont annex s comme les statuts de la soci t cr e par exemple En pr sence d un doute sur la l galit d un acte le pr fet peut demander qu il soit retir ou modifi En cas de refus il peut saisir le Tribunal administrati
9. comprendre au minimum deux membres article L 251 1 al 1 Lorsqu il ne comprend plus qu un seul membre en cas de r union de tous les droits en une seule main le groupement doit tre dissout Les membres du GIE peuvent tre des personnes physiques ou morales de droit priv soci t s associations dont l activit est conomique syndicats autres GIE etc ou de droit public Etat collectivit s locales et entreprises publiques Chacun des membres doit pr alablement son adh sion au groupement exercer une activit conomique article L 251 1 Bien que cette notion soit entendue au sens large il conviendra d viter que la SPL ne demeure qu une coquille vide et ce tant ant rieurement la cr ation du GIE que post rieurement sa cr ation La pr sence de personnes morales de droit public entra ne l application de dispositions particuli res relatives aux GIE d conomie mixte Ils sont soumis un contr le conomique et financier de l tat Les repr sentants de l Etat qui administrent ou contr lent le groupement sont nomm s pour une dur e maximale de trois ans d cret n 75 653 du 22 juill 1975 La constitution d un GIE entre un EPIC et une SPL est envisageable condition d une part que ces deux entit s aient bien une activit conomique et que d autre part leurs conseils d administration respectifs aient formalis leur accord En pratique la cr ation d un GIE peut tre int ress
10. contraire les tablissements publics industriels et commerciaux EPIC n ont en principe qu une comp tence particuli re sp cifique Ils sont gouvern s par un principe de sp cialit qui limite leurs interventions aux domaines que la loi leur attribue Leur comp tence n est pas li e un territoire sp cifique lls ne r pondent donc pas la d finition d une collectivit territoriale Il existe cependant des tablissements publics territoriaux tels que les syndicats de communes dont le r gime s apparente celui des collectivit s locales Il s agit de groupements de collectivit s territoriales dits tablissements publics de coop ration intercommunale EPCI Ils r pondent donc la d finition du texte qui fait r f rence aux groupements Leur comp tence est d finie par le territoire des collectivit s membres ce qui permet de mettre en uvre le second crit re Toutefois la cr ation d une SPL entre un EPCI et ses communs membres n est possible a rappel le minist re de l int rieur que si l objet social de la soci t se rapporte une comp tence partag e cf notion d int r t communautaire Cela vise galement les comp tences consid r es comme compl mentaires telles que les transports publics et le stationnement Ainsi la loi s applique toutes les formes de collectivit s territoriales mais uniquement celles ci 9 Un syndicat mixte peut il tre actionnaire d une SPL Ou
11. ent ensuite la SPL selon la proc dure classique de soci t anonyme r gie par le Code de commerce signature et publication des statuts immatriculation de la SPL au registre du commerce et des soci t s RCS Enfin chaque collectivit actionnaire conclut un contrat d exploitation avec la SPL portant sur les services qu elle souhaite lui confier sans proc der une mise en concurrence 6 Quelles sont les modalit s administratives de cr ation d une SPL en cas d une SEM existante d j exploitante du service des transports Les assembl es d lib rantes de chacune des collectivit s actionnaires d une SEM sont comp tentes pour cr er une SPL par transformation Chaque collectivit territoriale doit d lib rer conform ment l article L 1524 du CGCT en vue de permettre l accord unanime des membres du conseil d administration de la SEM repr sentant les collectivit s territoriales ou leurs groupements sur la transformation Au sein de chaque assembl e d lib rante les conditions de majorit sont celles fix es par l article L 2121 20 du CGCT majorit absolue des suffrages exprim s Les d lib rations portent notamment sur le principe de la cr ation d une SPL par transformation de la SEM le montant du capital social de la SPL le montant et pourcentage de participation de chaque collectivit les conditions de retrait des actionnaires priv s et le cas ch ant des actionnaires pu
12. public ind pendant sp ciaux ventuels octroy s l entreprise les param tres de calcul de contr le et de r vision d aide ainsi que les modalit s de remboursement des ventuelles sSurcompensations et les moyens d viter les surcompensations 2 La compensation ne doit pas d passer ce qui est n cessaire pour couvrir les co ts encourus pour l accomplissement des obligations de service public un calcul de tous les co ts ainsi que des recettes de tout type re ues devant tre r alis 3 Les tats membres doivent mettre en place des autorit s de contr le des ventuelles surcompensations attribu es Personnel de la soci t 37 Quel est le statut du personnel d une SPL priv ou public Comme pour une r gie de transport le personnel d une SPL rel ve du statut de droit priv En effet en application d une jurisprudence constante le statut du personnel affect un service public industriel et commercial SPIC rel ve du droit priv Or le service de transport de voyageurs est qualifi par la loi de service public industriel et commercial article 7 1l de la loi n 82 1153 du 30 d cembre 1982 dite loi LOTI devenu l article L 1221 3 du Code des transports D s lors le statut du personnel d un service public de transport de voyageurs rel ve du droit priv Il est soumis au droit du travail et la convention collective applicable 38 Est il possible d embaucher dans une SPL du perso
13. 11 Translandes D partement des Landes 60 Grand Dax 40 2012 SPL Sud Rh ne Alpes D partement de la Dr me 46 2012 D placements Dr me Syndicat Mixte Valence Dr me Ard che D placement 27 R gion Rh ne Alpes 18 D partement de l Ard che 9 SPL Transfensch Syndicat mixte des transports En cours de cr ation urbains de Thionville Fensch Agglom ration Val de Fensch Baie d Armor Transports Saint Brieuc agglom ration 98 D partement des C tes d Armor 2 En cours de cr ation Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses Juin 2012 32 AGIR Le transport public ind pendant Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses Juin 2012 33
14. 11 9 du Code des transports ancien article L 213 12 du Code de l ducation Elles peuvent galement tre comp tentes pour tout ou partie de l organisation et de la mise en uvre d un service r gulier ou d un service la demande par d l gation conventionnelle de comp tence du d partement Cf article 28 d cret n 85 891 du 16 ao t 1985 Dans ces cas les AO2 ne b n ficient pas r ellement de transfert de comp tence dans la mesure o l organisation de la prise en charge des transports est r alis e par une simple convention La qualit d AO2 ne para t donc pas constituer un support juridique suffisant pour permettre l actionnariat dune personne publique d pourvue de comp tence transport propre dans une SPL Au demeurant le caract re limit dans le temps de la convention conclue avec l AO2 et donc de la qualit d AO2 rendrait difficile la participation une SPL d s lors que la perte de cette qualit devrait entra ner le retrait imm diat de la SPL voire la dissolution de celle ci s il ne subsiste qu un seul actionnaire Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 14 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant 20 Les collectivit s actionnaires d une SPL sont elles tenues de d tenir l int gralit des comp tences regroup es dans l objet social de la soci t A l occasion des premiers contentieux portant sur les SPL le juge des r f r s du Tribunal admi
15. 17 juillet 2008 Commission c Italie aff C 371 05 18 L article 1524 5 du CGCT dispose que toute collectivit territoriale ou groupement de collectivit s territoriales actionnaire a droit au moins un repr sentant au conseil d administration ou au conseil de surveillance d sign en son sein par l assembl e d lib rante concern e ali na 1 et que les organes d lib rants des collectivit s territoriales et de leurs groupements actionnaires doivent se prononcer sur le rapport crit qui leur est soumis au moins une fois par an par leurs repr sentants au conseil d administration ou au conseil de surveillance ali na 14 De plus l article L 1524 1 du CGCT pr voit que le repr sentant d une collectivit actionnaire ne peut donner son accord une modification portant sur l objet social la composition du capital ou les structures des organes dirigeants de la soci t sans une d lib ration pr alable de son assembl e d lib rante approuvant la modification Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 292 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant 35 Quels sont les risques encourus en cas de non respect des crit res r gissant les relations de qauasi r gie ou d op rateur interne Comme rappel dans la circulaire minist rielle susvis e la m connaissance du double crit re attestant d une relation in house constituerait lors des commandes pass es par la SPL une violation des
16. L AOT ne peut alors pas tre consid r e d un point de vue fiscal comme tant l exploitant du service du transport public de voyageurs Partant elle n a pas la qualit de redevable de la TVA Elle ne peut alors r cup rer la TVA ayant grev les d penses d investissement qu elle a support es au titre de l activit de transport public de voyageurs que par le biais du m canisme de transfert du droit d duction pr vu l article 210 de l annexe Il au CGI En revanche dans cette hypoth se la SPL doit tre consid r e comme tant l exploitant Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 19 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant fiscal du service public de transport de voyageurs Elle est alors assujettie la TVA sur l ensemble des recettes tarifaires qu elle per oit des usagers dans les conditions de droit commun Elle peut par cons quent d duire la TVA qu elle a support e sur les d penses de fonctionnement engag es en amont pour les besoins de l exploitation du service public en cause Conform ment aux principes applicables la taxation des subventions en mati re de TVA les subventions directement li es au prix des op rations imposables sont soumises la TVA subventions compl ments de prix et subventions ayant pour contrepartie directe une prestation de services ou une livraison de biens les subventions non directement li es au prix des op rations imposables ne sont
17. L ex nihilo ou une SPL par transformation d une SEM d j exploitante du service des transports s es 9 Actionnariat de la SOI rires 10 8 Toutes les formes de collectivit s locales sont elles concern es Qu en est il d un clad e ar E E E E E E E T E T 10 9 Un syndicat mixte peut il tre actionnaire d une SPL sssssssssnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnn 10 10 Quelle est la gouvernance entre les collectivit s locales actionnaires d une SPL 10 Capital de la SOEEcrmeihseciesiitem assiettes 11 11 Quel montant du capital social 2 rssssssnnnnennneeennnes 11 12 Quelle capacit financi re pour une SPL Transport 7 11 13 Quelles sont les r gles de r partition du capital et leur conformit au ROSP dans le cas d une collectivit locale actionnaire minoritaire a sssssssssssssnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnn 11 14 Comment peuvent se r partir les charges entre diff rentes Autorit s Organisatrices actionnaires de tailles diff rentes nnannnnnnsnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnn 12 15 Peut on faire voluer une SEM en SPL 7 nrrrrrrnnnnnnnemennneseensnnnnmeennnnnnns 12 16 Comment s effectue le rachat des actions des partenaires priv s d une SEM 12 Objet social de la soci t sssrrcinsnietiasessisiarnsstieress iiassssenineessitiates aess 13 17 Les collectivit s doivent elles tre comp tentes en transport pour cr er une SPL 11151 olo a ig ea e E E 13 18 Une collectivit locale peut elle tre memb
18. actionnaire ne conf re pas la SPL de mission sur le territoire de celui ci si cette mission ne fait pas l objet d un contrat portant sur les obligations de service public de transport dit contrat OSP conclu entre la SPL et la collectivit locale actionnaire C est en effet l existence d un tel contrat qui permet la SPL d accomplir sa mission sur le territoire de l actionnaire laquelle sera ensuite mentionn e dans les statuts de la SPL relatifs l objet et au territoire En d autres termes un actionnaire peut parfaitement ne confier la SPL que certaines lignes et la cantonner contractuellement une partie seulement de son territoire Ce choix s op re au moyen du contrat non des statuts de la SPL Ce m me actionnaire pourra tendre l tendue du p rim tre de la SPL en modifiant le contrat OSP initialement conclu avec la SPL 19 Une commune peut elle tre actionnaire d une SPL sur la base de sa comp tence d Autorit Organisatrice de second rang AO2 Pour rappel les collectivit s territoriales et leurs groupements peuvent cr er des SPL dans le cadre des comp tences qui leur sont attribu es par la loi En tant qu AOT elles peuvent dont cr er des SPL de transport de voyageurs Quant aux AO2 elles peuvent tre comp tentes en transports scolaires en vertu d une convention conclue avec le conseil g n ral ou l autorit comp tente pour l organisation des transports urbains article L 31
19. airement exister dans les statuts afin de retenir la qualification d op rateur internet et dans chaque contrat de prestation int gr e souscrit entre un actionnaire et l entit b n ficiant du in house e Le crit re de l op rateur d di l entit doit r aliser l essentiel de son activit pour la ou les collectivit s qui le d tiennent Pour les SPL le respect de ce second crit re ne devrait pas poser de difficult s puisqu elles exercent leurs activit s exclusivement pour le compte de leurs actionnaires et sur le territoire de ceux ci article L 1531 1 alin a 3 du CGCT 8 Circulaire n COT B 11 08052 C du 29 avril 2011 relative au r gime juridique des SPL et des SPLA Voir galement lavis de l Autorit de la concurrence n 11 A 18 du 24 novembre 2011 relatif la cr ation des SPL CJCE 18 novembre 1999 Teckal aff C 107 98 10 CJCE 11 janvier 2005 Stadt Halle aff C 26 03 CJCE 11 mai 2006 Carbotermo aff C 340 04 1 CJCE 19 avril 2007 Asemfo aff C 295 05 12 Parmi les principaux indices relev s par le juge communautaire contr le permettant l autorit publique d avoir une influence d terminante sur les objectifs strat giques et d cisions importantes de l entit CJCE 13 octobre 2005 Parking Brixen GmbH aff C 458 03 absence d autonomie de l entit dans son fonctionnement et dans son activit CJCE 19 avril 2007 Asemfo aff C 295 05 contr le organique de l entit CJCE
20. ante lorsque par exemple une SPL et un EPIC de transport coexistent en vue de mettre en commun des services transversaux juridique comptabilit direction ressources humaines Un GIE peut tre galement constitu par exemple entre une SPL et un d partement pour la mutualisation de l entretien des v hicules de la paie etc Contr le de la soci t 49 Quels sont les contr les internes exerc s sur la SPL Comme mentionn ci dessus cf question 32 les collectivit s ou groupements de collectivit s doivent exercer sur les SPL dont elles sont actionnaires un contr le analogue celui exerc sur leurs propres services Ainsi l article L 1524 5 alin a 1 du CGCT pr voit que Toute collectivit territoriale ou groupement de collectivit s territoriales actionnaire a droit au moins un repr sentant au conseil d administration ou au conseil de surveillance d sign en son sein par l assembl e d lib rante concern e Ce m me article exige galement Les organes d lib rants des collectivit s territoriales et de leurs groupements actionnaires se prononcent sur le rapport crit qui leur est soumis au moins une fois par an par leurs repr sentants au conseil d administration ou au conseil de surveillance et qui porte notamment sur les modifications des statuts qui ont pu tre apport es la soci t d conomie mixte Lorsque ce rapport est pr sent l assembl e sp ciale celle ci assure la comm
21. ation au droit commun des soci t s toute collectivit territoriale ou groupement de collectivit s territoriales actionnaire a droit au moins un repr sentant au conseil d administration ou au conseil de surveillance d sign en son sein par l assembl e d lib rante concern e Dans une proportion au plus gale celle du capital d tenu par l ensemble des collectivit s territoriales ou de leurs groupements actionnaires par rapport au capital de la soci t les statuts fixent le nombre de si ges dont ils disposent au conseil d administration ou de surveillance ce nombre tant ventuellement arrondi l unit sup rieure Les si ges sont attribu s en proportion du capital d tenu respectivement par chaque collectivit ou groupement 25 Des lus peuvent ils si ger au sein du conseil d administration de la SPL L exercice d un contr le analogue celui exerc sur les propres services de la personne publique implique une forte pr sence organique CJCE 17 juillet 2008 Commission c Italie aff C 371 05 Celle ci est en tout tat de cause impos e par l article L 1524 5 du CGCT Cette n cessit doit cependant se combiner avec le d lit de prise ill gale d int r t pr vu par l article 432 12 du Code p nal De plus sont ill gales les d lib rations auxquelles ont pris part un ou plusieurs membres du conseil int ress s l affaire qui en fait l objet soit en leur nom personnel soit comme mandataire
22. ation du conseil municipal sera n cessaire pour autoriser l ex cutif signer lacte d achat Cette d lib ration sera transmise au pr fet dans le cadre du contr le de l galit articles L 2131 1 et L 2131 2 du CGCT 16 Comment s effectue le rachat des actions des partenaires priv s d une SEM Comme pour toute soci t commerciale la m thode la plus simple se fonde sur l actif net c est dire au prorata de la participation dont il s agit le montant du capital social augment des r serves reports nouveaux r sultat de l ann e subventions et provisions r glement es et diminu des actifs fictifs frais de recherche et d veloppement prime de remboursement et carts de conversions Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 12 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant Cet actif net peut ensuite tre revu la hausse ou la baisse pour tenir compte par exemple de sa liquidit une participation majoritaire vaut plus par principe et par action qu une minoritaire une participation avec minorit de blocage vaut plus par action qu une participation sans minorit de blocage Il existe par ailleurs beaucoup d autres m thodes de valorisation plus ou moins sophistiqu es Objet social de la soci t 17 Les collectivit s doivent elles tre comp tentes en transport pour cr er une SPL transport En application de l article L 1531 1 du CGCT les collectivit s territo
23. blics ne souhaitant pas se maintenir au capital Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 8 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant la d signation des repr sentants lus au sein de la SPL ainsi que son pr sident et plus largement de l ensemble des mandataires sociaux l approbation du projet de statuts Les d lib rations sont transmises au contr le de l galit pr alablement la signature des statuts par l ex cutif de chaque collectivit La soci t est immatricul e au RCS et les statuts enregistr s aupr s des services fiscaux La cr ation de la soci t fait ensuite l objet d une publication dans un journal d annonces l gales JAL et au bulletin officiel des annonces civiles et commerciales BODACC Enfin il convient de pr ciser que la consultation de la commission consultative des services publics locaux pr vue l article L 1413 1 du CGCT n est que facultative pour la d l gation une SPL nouvel article L 1411 9 du CGCT 7 Quels d lais faut il pr voir pour cr er une SPL ex nihilo ou une SPL par transformation d une SEM d j exploitante du service des transports Les d lais pr visionnels de cr ation d une soci t publique locale d pendent des d lais de r alisation successive des tapes suivantes convocation des assembl es d lib rantes des futures collectivit s actionnaires en vue de la constitution de la SPL selon les r gles du CGCT et du
24. cette comp tence rien ne s oppose ce que cette commune exerce cette comp tence souvent d nomm e transport p riscolaire Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 26 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant L exercice de cette comp tence peut tre r alis au travers d une SPL sous r serve que la commune en soit actionnaire Par ailleurs une collectivit actionnaire pourrait confier la SPL un service de transport condition que ce service r ponde un int r t g n ral pour la collectivit et que les statuts de la SPL l y autorisent exemple service de transport des personnes g es La circonstance que cette comp tence ne soit pas syst matiquement un service public local ne pose pas de difficult au regard du droit des SPL puisque celles ci sont comp tentes pour des SP locaux comme pour des activit s d int r t g n ral 44 Quelle est l incidence de la cr ation d une SPL sur le VT En dehors de l Ile de France le versement transport VT est pr vu par les dispositions des articles L 2333 64 et suivants du CGCT En particulier l article L 2333 66 pr voit que Le versement est institu par d lib ration du conseil municipal ou de l organe comp tent de l tablissement public La cr ation d une SPL n a donc aucune incidence sur le VT Evolution de la soci t 45 Les participations des collectivit s locales peuvent elles voluer au cours
25. de la vie d une SPL Oui les participations des collectivit s territoriales peuvent voluer comme dans une SEM soit au travers de cessions d actions soit au travers d augmentations ou de r ductions de capital Une augmentation de capital permet par exemple d accroitre l activit de la SPL en lui confiant de nouveaux contrats La proc dure suivie est encadr e par les articles L 225 127 et suivants du Code de commerce applicables aux soci t s anonymes Ainsi la d cision de proc der une augmentation de capital revient l Assembl e G n rale extraordinaire de la soci t selon les conditions de quorum et de majorit pr cis s par l article L 225 96 dudit Code Il en r sulte notamment qu un actionnaire minoritaire ne peut d cider seul d une augmentation de capital Dans ces conditions il est possible d anticiper une augmentation future de capital li e entre autres de nouveaux contrats attribu s la SPL en pr voyant d s la r daction du pacte d actionnaires une clause de rendez vous Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 27 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant 46 Que se passe t il en cas d entr e de nouvelles collectivit s actionnaires dans le capital L int gration de nouveaux actionnaires peut avoir pour effet d tendre le p rim tre g ographique d intervention de la SPL En effet le p rim tre de la SPL s tendra l ensemble des p
26. de leurs actionnaires la SPL doit pr senter des statuts satisfaisant aux deux conditions cumulatives d gag es par la jurisprudence communautaire e Le crit re du contr le analogue le pouvoir adjudicateur doit exercer sur l entit en cause un contr le analogue celui qu il exerce sur ses propres services A ce titre si l existence d un actionnariat public est une condition indispensable l exercice la reconnaissance d une relation in house elle n est toutefois pas suffisante pour garantir le respect de ce premier crit re En effet l absence d autonomie de l entit est v rifi e par le juge gr ce un faisceau d indices concordants dont il r sulte qu une soci t d tenue par plusieurs actionnaires publics ne peut tre consid r e comme tant dans une relation de in house avec l ensemble de ses actionnaires y compris minoritaires uniquement s il existe un lien de d pendance institutionnel tr s fort avec l autorit publique Pour les SPL il s agit en plus des garanties cr s par la loi de pr voir dans leurs statuts des modalit s de contr le renforc par les collectivit s actionnaires sur les organes de gestion de la soci t exemple pr voir des r unions r guli res du conseil d administration cr er des organes ou comit s de pilotage dans lesquels les collectivit s s assurent une repr sentation et un pouvoir effectif de d cision etc Ce contr le analogue doit n cess
27. dministration de la SPL 17 28 Le directeur d une SPL peut il tre issu du conseil d administration aanaannnnn 17 Comptabilit et fiscalit de la soci t nnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnn 18 29 Quelle comptabilit est applicable une SPL 7 nnnnnrrrrrrrsssssnnnnnnnns 18 30 Une SPL est elle soumise l imp t sur les soci t s et la contribution conomique territoriale CET Panneau ns mwa 18 31 Une SPL est elle soumise la TVA et la taxe sur les salaires aassssnnssssnensssnnnns 19 R gles de mise en concurrence applicables une SPL 21 32 Une SPL est elle soumise aux r gles de mise en concurrence 21 33 Quelle part de sous traitance est autoris e pour une SPL saaassssssnsssunnennnnennnnnnnnn 21 34 A quelles conditions une SPL peut elle prendre en charge directement un service public comme un op rateur interne sans publicit pr alable ni mise en CONCUFFENCE 7 rennes tn nn Onde entendent ne nns tent 22 35 Quels sont les risques encourus en cas de non respect des crit res r gissant les relations de quasi r gie ou d op rateur interne rrrrsssssnnnnnnnns 23 36 Une SPL peut elle recevoir des aides publiques sssssnnnnnnnennnunnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnn 23 Personnel do Jla SOCIO irncisissssiniessslissetienssssstiitis hsriies 24 37 Quel est le statut du personnel d une SPL priv ou public 2 24 38 Est
28. emple une SPL cr e par une communaut d agglom ration et un d partement tandis qu une r gie est institu e par une seule collectivit territoriale ou groupement exemple r gie cr e par une communaut d agglom ration ou par un syndicat mixte Le point commun majeur entre une r gie et une SPL est la possibilit de leur confier directement sans mise en concurrence l exploitation d un service public industriel et commercial comme par exemple celui des transports de voyageurs Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 7 Juin 2012 gt AGIR public ind pendant 4 La coexistence d une SPL et d un EPIC est elle envisageable Oui d s lors que les missions confi es par la personne publique actionnaire de lune et autorit de tutelle de l autre sont distinctement r parties au travers des contrats conclus avec chacune des deux structures Des synergies peuvent d ailleurs tre trouv es entre ces deux op rateurs notamment par le biais d un Groupement d int r t conomique GIE Comment cr er une SPL Proc dure de cr ation de la soci t 5 Concr tement comment cr er une SPL Sch matiquement les collectivit s territoriales qui veulent cr er ensemble une SPL se mettent d accord sur l objet de la SPL la r partition du capital et des si ges et prennent chacune une d lib ration en ce sens approuvant le projet de statuts de la future SPL Les collectivit s actionnaires cr
29. es services AOT dans le cadre de l exploitation du service public en cause La qualit d exploitant de AOT impliquerait qu elle mette en place un budget annexe propre l activit de transport de voyageurs BAT selon la norme comptable M43 Cela entra nerait galement l assujettissement de l AOT la TVA dans les conditions de droit commun Elle devrait alors collecter la TVA sur le prix de toute prestation de transport de voyageurs effectu e titre on reux conform ment aux dispositions des articles 256 et 256 B du CGI et reverser cette TVA au Tr sor Public Par ailleurs le statut de redevable de la TVA dont b n ficie AOT dans cette hypoth se lui permettrait de d duire la TVA qu elle supporte sur ses achats de biens et de service dans les conditions de droit commun qu il s agisse de d penses de fonctionnement __ou d investissement La SPL en tant que prestataire de service effectuant des prestations titre on reux au profit Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 20 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant de AOT serait galement assujettie la TVA dans les conditions de droit commun Elle collecterait de la TVA sur la prestation qu elle fournit AOT et d duirait celle support e en amont pour les besoins de son activit conomique Dans l hypoth se d un contrat de type march de prestations de services la SPL serait assujettie la TVA sur les
30. esponsabilit soit par le pr sident du conseil d administration soit par une autre personne physique nomm e par le conseil d administration et portant le titre de directeur g n ral Dans les conditions d finies par les statuts le conseil d administration choisit entre les deux modalit s d exercice de la direction g n rale vis es au premier alin a Les actionnaires et les tiers sont inform s de ce choix dans des conditions d finies par d cret en Conseil d Etat Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 17 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant Lorsque la direction g n rale de la soci t est assum e par le pr sident du conseil d administration les dispositions de la pr sente sous section relatives au directeur g n ral lui sont applicables Le directeur g n ral peut donc tre choisi parmi les actionnaires ou en dehors d eux La loi n impose pas qu il soit lui m me actionnaire Comptabilit et fiscalit de la soci t 29 Quelle comptabilit est applicable une SPL L article L 1531 1 du CGCT instituant les SPL renvoie aux dispositions applicables aux soci t s anonymes et aux SEM Dans les deux hypoth ses une comptabilit priv e et commerciale est pr vue articles L 225 1 et suivants du Code de commerce Ainsi le r gime de la comptabilit publique n est pas applicable aux SPL 30 Une SPL est elle soumise l imp t sur les soci t s et la contribution
31. f Le contr le sp cifique L article L 1524 1 du CGCT donne un droit d information au repr sentant de l Etat en organisant une proc dure de transmission obligatoire de certains actes exemples 19 Circulaire n COT B 11 08052 C du 29 avril 2011 relative au r gime juridique des SPL et des SPLA M me circulaire 1 CE Sect 13 janvier 1988 Mutuelle g n rale personnelle des collectivit s locales req n 68166 Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 30 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant d lib rations du conseil d administration ou de surveillance et de l assembl e g n rale comptes annuels et rapports du commissaire aux comptes Ce contr le sp cifique peut entra ner une saisine de la chambre r gionale des comptes si le pr fet estime qu une d lib ration est de nature augmenter gravement la charge financi re des collectivit s concern es ou accro tre leur risque dans le cas o elles ont accord leur garantie un emprunt contract par la soci t article L 1524 2 du CGCT gt Le contr le financier des chambres r gionales des comptes CRC La v rification des comptes En application de l article L 211 4 du Code des juridictions financi res la chambre r gionale des comptes peut proc der la v rification des comptes des SPL Le contr le de gestion L article L 211 8 du Code des juridictions financi res habilite les chambres r gionales des c
32. fectu es par une personne morale de droit public sont obligatoirement soumises la TVA Ainsi les personnes morales de droit public sont en principe assujetties la TVA dans le cadre de l exploitation du service public de transport de voyageurs Toutefois le mode juridique de gestion du service public par AOT a de fortes incidences sur l application de la TVA Il convient en effet de distinguer deux situations selon que l AOT a ou non la qualit fiscale d exploitant du service c est dire pour l administration fiscale court l al a commercial du service c est dire supporte la charge des d ficits d exploitation ou per oit le produit des exc dents il est r put fournir la prestation de transports aux usagers et il est le redevable de la taxe sur la valeur ajout e BOI 3 D 1 85 n 2 En pratique AOT conserve la qualit d exploitant lorsqu elle exploite directement le service avec ses propres moyens ou en recourant des sous traitants dans le cadre de march s publics En revanche lorsque le risque de l exploitation est transf r un tiers dans le cadre d une d l gation de service public c est le d l gataire qui a fiscalement la qualit d exploitant Il convient de distinguer deux hypoth ses gt Contrat OSP de type DSP Dans cette hypoth se l op rateur interne exploite les services ses risques et p rils et l AOT verse l op rateur interne une contribution forfaitaire
33. i un syndicat mixte peut tre actionnaire En effet l article L 1531 1 du CGCT instituant la SPL vise les collectivit s territoriales et leurs groupements et un syndicat mixte constitue un tel groupement au sens des dispositions de l article L 5111 1 du m me code 10 Quelle est la gouvernance entre les collectivit s locales actionnaires d une SPL Toute collectivit territoriale ou groupement de collectivit s territoriales actionnaire a droit au moins un repr sentant au conseil d administration ou au conseil de surveillance d sign en son sein par l assembl e d lib rante concern e Les si ges sont attribu s en proportion du capital d tenu respectivement par chaque collectivit ou groupement article L 1524 5 du CGCT Circulaire n COT B 11 08052 C du 29 avril 2011 relative au r gime juridique des SPL et des SPLA Confirmation par CAA Bordeaux 13 mars 2012 Pr fet du Gers n 11BX01860 Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 10 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant Le principe du vote la majorit n est pas incompatible avec la notion de contr le analogue celui que la personne publique exerce sur ses propres services CJCE 13 novembre 2008 Coditel Brabant SA aff C 324 07 Capital de la soci t 11 Quel montant du capital social Par r f rence l article L 224 2 du Code de commerce relatif aux soci t s anonymes le capital social de
34. ie du CGCT relatif aux SEM 22 Quel peut tre l organe de gouvernance d une SPL Les actionnaires ont le choix entre deux modes de gestion de la soci t TA soit le plus souvent avec un directeur g n ral un conseil d administration et un pr sident ou un pr sident directeur g n ral et un conseil d administration les membres du conseil d administration participent la gestion de la soci t en d terminant les orientations g n rales de son activit et veillent leur mise en uvre par le directeur g n ral Lille ord 29 mars 2012 Communaut de communes Sambre Avesnois CCSA req n 1201729 sous r serve de confirmation par le juge du fond Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 15 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant soit plus rarement avec un directoire et un conseil de surveillance la gestion de la soci t est confi e au directoire le contr le de gestion au conseil de surveillance 23 Quelle est la composition de ces organes Le conseil d administration est compos de 3 18 membres minimum article L 225 17 du Code de commerce Le conseil de surveillance 3 18 membres L 225 69 du Code de commerce et le directoire 5 maximum L 225 58 du Code de commerce 24 Existe t il des r gles de r partition des si ges selon les collectivit s actionnaires ou la r partition est elle libre Selon l article L 1524 5 du CGCT d rog
35. il possible d embaucher dans une SPL du personnel de droit public 24 MONTS TOO ocina 25 39 Concr tement comment confier une activit de transport une SPL Par quel ND DB contrat Tnt anses 25 Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 5 Juin 2012 gt AGIR public ind pendant 40 Quelles activit s peuvent tre exerc es pour le compte des actionnaires de la SPL au regard du ROSP Sous quelle forme attribution directe mise en COnNCUTrenCE asser nisssssssssemasesasessss esse assassins sms AA ENAA PRA ENARA AA SRRERAS 25 42 Une SPL peut elle exercer des activit s annexes la marge 2 26 43 Une SPL peut elle conclure d autres contrats titre marginal pour des prestations de transports avec diff rents clients coll ges associations coles GRR E E E ss s sms Sense teens nat etes anses sens tement sens 26 44 Quelle est l incidence de la cr ation d une SPL sur le VT sssaansssnnnsnnunnnnnnnnnnnnnnnnnn 27 Evolition d la OI ne R ss 27 45 Les participations des collectivit s locales peuvent elles voluer au cours de la VIE d une SPL 7e anne AAAA Aaaa iaa 27 46 Que se passe t il en cas d entr e de nouvelles collectivit s actionnaires dans le apital 2 nn 28 47 Est il possible de cr er des filiales la SPL annnnssssnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnn nn 28 48 Est il opportun de cr er un GIE avec la SPL asssnssssnnnnnnsnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnn nn
36. ind pendant Si un v ritable contr le de la SPL est bien institu aucune mise en concurrence ne devra tre mise en uvre pour les activit s de transport public de voyageurs sur le territoire des collectivit s territoriales actionnaires article 5 1 du ROSP jurisprudence communautaire 41 Quelle r partition des comp tences entre l Autorit Organisatrice de transport AOT et une SPL exploitant un service de transport Le contrat de service public liant l AOT la SPL d termine les droits et obligations de chacune des parties L AOT exerce titre exclusif les comp tences qui lui sont d volues par le Code des transports ainsi que celles r sultant du R glement OSP Elle ne peut en aucun cas transf rer ses propres pr rogatives la SPL laquelle n est qu un exploitant de transport Toutefois pour l exercice de ses comp tences AOT associe ou d faut consulte la SPL cette derni re s engageant lui apporter son assistance notamment sur un plan technique et commercial La SPL peut tre charg e d une mission d exploitation et de gestion du r seau de transport Elle dispose des pouvoirs et comp tences reconnus un exploitant au sens du Code des transports ou un op rateur de service public vis par le R glement OSP Elle se doit d assurer l ex cution du service public et sa continuit Dans le cadre de ses missions la SPL labore et propose les solutions permettant de concou
37. lari e entrent dans le champ d application de la CET La contribution conomique territoriale CET est compos e de deux l ments distincts d une part de la cotisation fonci re des entreprises CFE laquelle est due par toutes les personnes exer ant en France une activit professionnelle non salari e et qui n entre pas dans l un des cas d exon ration de plein droit ou facultative limitativement Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 18 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant pr vus par la loi articles 1447 et suivant du CGI __d autre part de la cotisation sur la valeur ajout e des entreprises CVAE laquelle est due par les personnes physiques ou morales ainsi que les soci t s non dot es de la personnalit morale qui exercent une activit imposables la CFE et dont le chiffre d affaires hors taxes est sup rieur 152 500 euros articles 1586 et suivant du CGI Sous r serve de r gles nouvelles au cas particulier de l exploitation du service public de transport de voyageurs aucune mesure d exon ration n est pr vue par le CGI 31 Une SPL est elle soumise la TVA et la taxe sur les salaires Le choix du mode de contractualisation entre l AOT et la SPL impacte le co t fiscal global de l exploitation du service public de transport de voyageurs Pour rappel conform ment aux dispositions de l article 256 B du CGI les prestations de transport de personnes ef
38. mnnn 28 C ntr le de la SOON nes enseanieenN enter diii ah 29 49 Quels sont les contr les internes exerc s sur la SPL 2 29 50 Quels sont les contr les externes exerc s sur la SPL 7 30 Annexe liste des SPL cr es ou en cours de cr ation et intervenant en transport sssssssssssnssnnsnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnne 32 Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 6 Juin 2012 gt AGIR public ind pendant Comment d finir une SPL 1 Qu est ce qu une SPL Une SPL est une soci t anonyme cr e par au minimum deux collectivit s territoriales dont elles d tiennent la totalit du capital afin de lui confier sans mise en concurrence l exploitation de services publics caract re industriel ou commercial ou toutes autres activit s d int r t g n ral article L 1531 1 du Code g n ral des collectivit s territoriales Ces soci t s exercent leurs activit s exclusivement pour le compte de leurs actionnaires et sur le territoire des collectivit s territoriales et des groupements de collectivit s territoriales qui en sont membres Ces soci t s rev tent la forme de soci t anonyme r gie par le Code de commerce Elles sont galement r gies par le Code g n ral des collectivit s territoriales CGCT 2 Quelle est la diff rence entre une SEM et une SPL Premi rement la diff rence de la soci t d conomie mixte SEM une SPL n est cr e que par des collectivi
39. n cas d emp chement momentan de ce dernier Dans cette hypoth se le repr sentant permanent peut seulement donner mandat un autre administrateur de la soci t de le repr senter une s ance du conseil d administration R 225 19 du Code de commerce Ce mandat doit tre donn par crit par exemple par lettre t l copie ou courrier lectronique Deux l ments sur le r gime de cette repr sentation sont signaler concernant le quorum le conseil d administration ne d lib re valablement que si la moiti de ses membres sont pr sents physiquement ou par visioconf rence Il n est pas tenu compte des administrateurs repr sent s L 225 37 du Code de commerce concernant la majorit les d cisions sont prises la majorit des membres pr sents ou repr sent s L 225 37 du Code de commerce 27 Le personnel doit il tre repr sent au conseil d administration de la SPL Il n existe pas une telle obligation dans les textes une obligation existe pour les soci t s soumises la loi n 83 675 du 26 juillet 1983 relative la d mocratisation du secteur public mais seules sont concern es les SEM ou SPL dont l Etat d tient directement plus de la moiti du capital social article 1 3 de la loi 28 Le directeur d une SPL peut il tre issu du conseil d administration L article L 225 51 1 du Code de commerce dispose La direction g n rale de la soci t est assum e sous sa r
40. nistratif de Lille a jug que 21 L article L 1531 1 du CGCT instituant les SPL n exige pas qu une collectivit actionnaire d une SPL d tienne l int gralit des comp tences de l objet social de la soci t En revanche il est rappel qu une collectivit ne peut tre actionnaire d une SPL dont l objet social ne correspond aucune des comp tences attribu es cette collectivit La loi sur les SPL ne limite pas l intervention des actionnaires de la soci t leur champ de comp tences Autrement dit chaque collectivit territoriale en sa qualit d actionnaire a la possibilit de statuer sur l ensemble des questions relatives l objet social de la SPL ind pendamment des comp tences initiales qui lui ont permis d entrer dans le capital de la soci t Ainsi par exemple une collectivit devenue actionnaire d une SPL au titre de sa comp tence mobilit douce peut en tant qu actionnaire d lib rer sur les questions relatives aux transports Comment fonctionne une SPL Gouvernance de la soci t Est ce qu une SPL fonctionne comme une soci t anonyme L article L 1531 1 du CGCT instituant les SPL renvoie au livre II du Code de commerce r gissant les soci t s anonymes droit priv II ny apporte express ment qu une seule d rogation le nombre minimum d actionnaires est fix deux et non sept Par ailleurs les SPL sont soumises au titre Il du livre V de la premi re part
41. nnel de droit public Pour les fonctionnaires Il est possible d envisager le d tachement de fonctionnaire en vertu de l article 64 de la loi n 84 53 du 26 janvier 1984 et du d cret n 86 68 du 13 janvier 1986 Le d tachement ne peut intervenir que sur demande du fonctionnaire apr s saisine de la commission administrative paritaire Seuls les titulaires d un grade de la fonction publique territoriale peuvent en b n ficier Les fonctionnaires stagiaires en sont exclus Le d tachement aupr s d une entreprise priv e d un organisme priv ou d un groupement d int r t public ne peut cependant exc der cinq ann es Le fonctionnaire continue de b n ficier des droits l avancement et la retraite relatifs ce cadre d emplois Le fonctionnaire peut galement tre mis en disponibilit au titre de l article 61 de la loi n 84 53 du 26 janvier 1984 Cependant dans cette hypoth se le fonctionnaire plac hors de son administration ou service d origine cesse de b n ficier de ses droits l avancement et la retraite 17 Cette analyse comme celle portant sur le respect du crit re analogue par les SPL a t contest e par le Mouvement des Entreprises de France MEDEF dans une plainte adress e en d cembre 2011 la Commission europ enne qui n a ce jour fait l objet d aucune instruction 18 Conseil d Etat 26 janvier 1923 de Robert Lafreyg re Lebon p 67 CE Sect 8 mars 1957 Jalenques de Labea
42. ommande publique Il peut s agir notamment dun contrat prix kilom trique forfaitaire avec un transfert des recettes AOT de type march public de services d un contrat de type d l gation de service public sous la forme d un affermage Il nest pas n cessaire que les autres collectivit s actionnaires de la SPL soient parties au contrat ou signent une convention particuli re avec la SPL Les autres actionnaires auront toutefois connaissance du contrat avec la SPL d s lors que leurs repr sentants au conseil d administration de la SPL seront appel es en autoriser la signature par la SPL 40 Quelles activit s peuvent tre exerc es pour le compte des actionnaires de la SPL au regard du ROSP Sous quelle forme attribution directe mise en concurrence Le R glement OSP permet d viter toute mise en concurrence pour les activit s de transport public de voyageurs sur le territoire de l autorit locale comp tente nonobstant d ventuelles lignes sortantes et autres l ments accessoires cette activit se prolongeant sur le territoire d autorit s locales comp tentes voisines L article L 1531 1 du CGCT instituant les SPL cantonne l exercice de leurs activit s au territoire des collectivit s territoriales ou des groupements de collectivit s territoriales qui en sont membres Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 25 Juin 2012 AGIR Le transport public
43. omptes examiner la gestion des collectivit s territoriales de leurs tablissements publics ainsi que de leurs soci t s Les CRC peuvent galement assurer ces v rifications sur demande motiv e soit du pr fet dans la r gion ou le d partement soit de l autorit territoriale L examen de la gestion porte sur la r gularit des actes de gestion sur l conomie des moyens mis en uvre et sur l valuation des r sultats atteints par rapport aux objectifs fix s par l assembl e d lib rante ou par l organe d lib rant L opportunit de ces objectifs ne peut faire l objet d observations Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 31 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant Annexe liste des SPL cr es ou en cours de cr ation et intervenant en transport SPL Sud Bourgogne Transport Mobilit D partement de Sa ne et Loire 95 R gion Bourgogne 5 2011 Agglobus Communaut Saumur Loire 90 Ville de Saumur 10 d agglom ration D veloppement 2011 STRAN Communaut d Agglom ration de la R gion Nazairienne et de l Estuaire CARENE 75 Ville de Saint Nazaire 14 6 Conseil g n ral de Loire Atlantique 5 Communes 2011 SPL D un point l autre D partement du Tarn Commune de Gaillac 2011 SPL de Maubeuge Val de Sambre Syndicat mixte du Val de Sambre SMVS 90 Communaut d agglom ration de Maubeuge 10 20
44. op rations qu elle effectue Elle ne percevrait pas de subventions de la part de AOT celle ci tant propri taire des recettes et assumant donc directement le risque li l exploitation du service public de transport de voyageurs Partant la SPL ne serait pas assujettie la taxe sur les salaires son chiffre d affaires tant assujetti plus de 90 la TVA R gles de mise en concurrence applicables une SPL 32 Une SPL est elle soumise aux r gles de mise en concurrence Il faut distinguer deux types de contrats Pour les contrats pass s entre la SPL et les collectivit s actionnaires Si les conditions les plus strictes du in house sont respect es les proc dures de publicit et mise en concurrence peuvent tre cart es en application de l article 3 du Code des march s publics Pour les contrats pass s par la SPL pour ses propres besoins La SPL doit pour r pondre ses besoins propres respecter les r gles de passation des march s pr vues par l ordonnance n 2005 649 du 6 juin 2005 relative aux march s pass s par certaines personnes publiques ou priv es non soumises au code des march s publics le d cret n 2005 1742 du 30 d cembre 2005 fixant les r gles applicables aux march s pass s par les pouvoirs adjudicateurs mentionn s l article 3 de l ordonnance n 2005 649 du 6 juin 2005 relative aux march s pass s par certaines personnes publiques ou priv es non so
45. pas soumises la TVA subventions d quilibre de fonctionnement ou d quipement Dans ce sch ma envisag contrat OSP type DSP la SPL per oit une subvention de fonctionnement non soumise la TVA pour les raisons rappel es ci avant ce qui peut conduire la SPL entrer dans le champ d application de la taxe sur les salaires En effet les SPL ne b n ficient pas de mesures particuli res d exon ration en mati re de taxe sur les salaires Elles sont donc soumises cette taxe aux conditions de droit commun Ainsi la perception par la SPL d une subvention de fonctionnement non soumise la TVA est susceptible d entra ner son assujettissement la taxe sur les salaires d s lors qu elle impacte le rapport d assujettissement Pour rappel la taxe sur les salaires est r gie par les articles 231 et suivants du CGI Elle est due par les employeurs domicili s ou tablis en France qui n ont pas t assujettis la TVA ou ne l ont pas t sur 90 au moins de leur chiffre d affaires l ann e civile pr c dant celle du versement des r mun rations gt Contrat OSP de type march de prestations de service Dans cette seconde hypoth se AOT est fiscalement consid r e comme tant l exploitant fiscal du service public du transport public de voyageurs en supportant directement les risques de l exploitation du service public du transport de voyageurs La SPL est un prestataire de service fournissant d
46. r gles de la commande publique ainsi qu un d lit p nal pour les mandataires y ayant particip gt Violation des r gles de la commande publique Par principe tout contrat de la commande publique doit tre pr c d d une proc dure ad quate de publicit et de mise en concurrence La quasi r gie n tant qu une exception ce principe g n ral de transparence si une mission est confi e directement une SPL par une collectivit actionnaire sans que la relation in house ne s av re effective une violation des r gles de proc dure encadrant la passation du contrat concern sera tablie D s lors la d lib ration de la collectivit actionnaire confiant la mission la SPL et ou la convention les liant sont susceptibles d tre annul es par le juge pour irr gularit gt Exposition au d lit de favoritisme L article 432 14 du Code p nal instaure le d lit de favoritisme ou d lit d octroi d avantages injustifi s dans les termes suivants Est puni de deux ans d emprisonnement et de 30000 euros d amende le fait par une personne d positaire de l autorit publique ou charg e d une mission de service public ou investie d un mandat lectif public ou exer ant les fonctions de repr sentant administrateur ou agent de l Etat des collectivit s territoriales des tablissements publics des soci t s d conomie mixte d int r t national charg es d une mission de service public et des soci t s d
47. re d une SPL de transport sur une partie seulement de son territoire nnnnnnssnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnn nnmnnn 14 Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 4 Juin 2012 19 20 gt AGIR public ind pendant Une commune peut elle tre actionnaire d une SPL sur la base de sa comp tence d Autorit Organisatrice de second rang A02 s sssssnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnnn 14 Les collectivit s actionnaires d une SPL sont elles tenues de d tenir l int gralit des comp tences regroup es dans l objet social de la soci t sssssssssssnnnnnnnn 15 Comment fonctionne une SPL ssssssssssnsnsnnnnnnnnnnnnnennnnnnnen 1 D Gouvernance de la Soci t nrrrrrsscrrrsssssneerssssnnnes 15 21 Est ce qu une SPL fonctionne comme une soci t anonyme 7 15 22 Quel peut tre l organe de gouvernance d une SPL 2 sims 15 23 Quelle est la composition de ces organes ns 16 24 Existe t il des r gles de r partition des si ges selon les collectivit s actionnaires ou la r partition est elle libre iii 16 25 Des lus peuvent ils si ger au sein du conseil d administration de la SPL 16 26 Est il possible de d signer des suppl ants pour les repr sentants des collectivit s territoriales et de leurs groupements au conseil d administration de la CS 21 2e CORRE RER TR PE EEE 17 27 Le personnel doit il tre repr sent au conseil d a
48. riales et leurs groupements peuvent cr er des SPL dans le cadre des comp tences qui leur sont attribu es par la loi ou en application de leur clause de comp tence g n rale condition dans ce dernier cas qu un int r t local justifie leur intervention sur un march concurrentiel A titre d exemple se pose la question de savoir si une Autorit Organisatrice AOT et une commune ayant transf r sa comp tence transport AOT peuvent cr er ensemble une SPL Si la commune a transf r sa comp tence transport elle n est plus comp tente dans ce domaine Elle ne pourra donc pas devenir actionnaire d une SPL dont l objet serait d exploiter tout ou partie des lignes de transport public relevant de la comp tence des actionnaires Ce dessaisissement automatique trouve notamment sa source dans l article L 5211 17 du CGCT En application de ce m canisme de transfert le juge sanctionne tout acte administratif pris par une commune dont l adh sion un EPCI a de droit entra n le dessaisissement CAA Lyon 7 janvier 2010 VALTOM req n O9LY02174 N anmoins il est possible que la SPL ait un objet plus large que celui transf r et qu il ne se limite pas l exploitation du service public du transport Dans ce cas la participation d une commune ayant transf r sa comp tence transport redevient envisageable pour les autres comp tences confi es la SPL et sous r serve que la commune ait toujours comp
49. rim tres de chacune des collectivit s actionnaires Toutefois la SPL de transport ne sera comp tente que pour les services qui lui auront t confi s par chaque collectivit actionnaire par contrat 47 Est il possible de cr er des filiales la SPL Le r gime des soci t s anonymes autorise la cr ation de filiales L article L 1524 5 du CGCT pr voit un accord expr s des collectivit s territoriales actionnaires pour toute prise de participation dans le capital d une soci t commerciale Cependant cette possibilit doit tre mise en perspective avec la loi sur les SPL la SPL doit exercer ses activit s exclusivement pour le compte de ses actionnaires Cette obligation doit s entendre de l exercice direct comme de l exercice indirect de ses activit s au risque de priver d effet utile cette disposition D s lors si une SPL cr e une filiale le champ d application mat riel et territorial de cette filiale devra tre finement tudi afin de ne pas entra ner la perte de la qualification d op rateur in house de la soci t m re A priori la cr ation de la filiale ne sera donc possible que si les activit s exerc es par la filiale ne conf rent pas la soci t m re une vocation de march CJCE 13 octobre 2005 Parking Brixen aff C 458 03 48 Est il opportun de cr er un GIE avec la SPL Un groupement d int r t conomique GIE permet ses membres de mettre en commun des services transve
50. rir la r alisation des objectifs d finis par l AOT 42 Une SPL peut elle exercer des activit s annexes la marge Par principe une SPL ne peut exercer que les activit s pr vues par son objet statutaire et sur le territoire de ses actionnaires D o l int r t de pr voir un large objet statutaire 43 Une SPL peut elle conclure d autres contrats titre marginal pour des prestations de transports avec diff rents clients coll ges associations coles etc La SPL ne peut avoir aucun autre client que ses actionnaires puisqu en application de l article L 1531 1 du CGCT les SPL exercent leurs activit s exclusivement pour le compte de leurs actionnaires dans le cadre des comp tences qui sont attribu es ces derniers par la loi article L 1531 1 du CGCT A d faut la SPL perdrait son statut d op rateur in house et devrait tre mise en concurrence par ses actionnaires Toutefois l article L 212 4 du Code de l ducation attribue aux communes la charge des coles publiques et de leur fonctionnement de sorte qu elles sont tenues notamment d assurer le service de transport des activit s en lien avec l enseignement visites scolaires piscines dans le cadre de l cole etc Ainsi lorsqu une commune dispose effectivement d une comp tence transport qui n est pas n cessairement la comp tence transports r guliers et ne le sera jamais si la commune est membre d un EPCI dot de
51. rsaux le financement de ces services tant assur par le budget du GIE abond pas ses membres au travers de cl s de r partition d finir au cas par cas Le GIE est une forme juridique tr s souple qui laisse une tr s grande libert pour la d termination de son organisation et de son fonctionnement sous r serve du respect de quelques r gles imp ratives En effet dot de la personnalit morale et de la pleine capacit juridique compter de son immatriculation le GIE ne n cessite pas la constitution d un capital social plus de 60 des GIE n en sont pas dot s En outre son objet peut tre civil ou commercial en fonction de son activit Il pr sente la particularit de s inscrire dans le prolongement de l activit de ses membres en leur permettant de r aliser une collaboration avec mise en commun de certaines activit s ou de moyens tout en conservant leur ind pendance juridique Le GIE a pour but aux termes de l article L 251 1 du Code de commerce de faciliter ou de d velopper l activit conomique de ses membres d am liorer ou d accro tre les r sultats de cette activit Il n est pas de r aliser des b n fices pour lui m me Son activit doit se Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 28 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant rattacher l activit conomique de ses membres et ne peut avoir qu un caract re auxiliaire par rapport celle ci gt Le GIE doit
52. s article L 2131 11 du CGCT La pr sence des lus locaux dans les SEM est permise par l article L 1524 5 du CGCT applicable aux SPL Ils ne peuvent cependant pas tre pr sents dans la commission d appel d offres relative un march ou une d l gation de service public laquelle leur SEM candidate Un lu peut donc a priori prendre part aux discussions et votes des d lib rations relatives la SPL o il si ge La r mun ration des lus locaux repr sentant les collectivit s dans les SEM n est pas constitutive d un d lit si elle a t autoris e par une d lib ration expresse de l assembl e qui l a d sign L 1524 5 du CGCT Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 16 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant Le r gime est donc identique celui applicable aux SEM 26 Est il possible de d signer des suppl ants pour les repr sentants des collectivit s territoriales et de leurs groupements au conseil d administration de la SPL Il est possible de d signer un suppl ant appel remplacer le repr sentant permanent d une collectivit territoriale ou d un groupement au conseil d administration en cas de r vocation de d mission ou de d c s de ce dernier Le nom du successeur est ainsi connu par avance ce qui permet d viter toute rupture si les fonctions du titulaire prennent fin inopin ment En revanche le suppl ant ne peut pas se substituer au titulaire e
53. s SPL doit tre au moins gal 37 000 euros Toutefois les SPL tant soumises au titre Il du livre V de la premi re partie du CGCT les seuils d rogatoires pr vus l article L 1522 3 de ce code pour les soci t s d conomie mixte locale SEML d am nagement et de construction leurs sont applicables Mais ces dispositions sp cifiques ne concernent pas les SPL ayant pour objet le transport 12 Quelle capacit financi re pour une SPL Transport S agissant des SPL de transport il convient de relever que depuis l adoption du d cret du 28 d cembre 2011 l article 6 1 du d cret n 85 891 du 16 ao t 1985 r cemment modifi pr voit que I Il est satisfait l exigence de capacit financi re mentionn e au II de l article 2 lorsque l entreprise d montre conform ment au V du pr sent article qu elle dispose chaque ann e de capitaux et de r serves d un montant au moins gal 1 500 euros pour chaque v hicule n exc dant pas neuf places conducteur compris et pour les v hicules exc dant cette limite 9 000 euros pour le premier v hicule et 5 000 euros pour chacun des v hicules suivants D s lors la capacit financi re d une SPL pour tre inscrite au registre des transporteurs exige de disposer d un montant au moins gal 1 500 euros pour chaque v hicule n exc dant pas neuf places et de 9 000 euros pour le premier v hicule de plus de 9 places et de 5 000 euros par v hicule pour les suivants
54. t s territoriales et pour satisfaire leurs besoins uniquement Aucun actionnaire priv ne peut entrer dans le capital d une SPL et celle ci ne peut travailler que pour ses collectivit s actionnaires Deuxi mement les SPL ne sont pas mises en concurrence pour l attribution de leurs contrats li s leur objet statutaire Les collectivit s actionnaires d une SPL attribuent directement leurs services la SPL dont elles sont actionnaires En revanche les SEM doivent soumissionner une proc dure de mise en concurrence p riodique 3 Quelle est la diff rence entre une r gie et une SPL A la diff rence d une r gie la SPL est une soci t anonyme Celle ci fonctionne donc comme une soci t de droit priv avec une comptabilit de droit priv alors que les actionnaires sont tous des collectivit s territoriales communes d partements r gions et leurs groupements tels communaut s de communes communaut s d agglom ration etc La r gie quant elle fonctionne avec une comptabilit publique et rel ve d un r gime fiscal particulier Il n y a pas de diff rence pour le personnel qui est de droit priv qu il s agisse d une r gie ou d une SPL l exception dans une r gie cr e sous forme d EPIC du directeur et de l agent comptable si celui ci est comptable public qui rel vent du droit public La SPL doit tre cr e par au moins deux collectivit s territoriales ou leurs groupements ex
55. tenant la majorit du capital pouvait octroyer des missions la SPL cr e cela rendrait inop rante la possibilit de cr er un organisme plusieurs une seule entit pouvant ventuellement tre majoritaire La jurisprudence pr cit e a d ailleurs t rendue propos de collectivit s d tenant une participation minoritaire dans les organismes en cause Ainsi il importe peu qu une collectivit locale d tienne une participation minoritaire 14 Comment peuvent se r partir les charges entre diff rentes Autorit s Organisatrices actionnaires de tailles diff rentes La question est la m me qu au sein d une SEM le principe tant une forme de proportionnalit des engagements la part de capital social d tenu 15 Peut on faire voluer une SEM en SPL Il est possible de faire voluer le capital d une SEM pour une SPL Le rachat des parts dans le cadre de la SEM doit tre concomitant la transformation des statuts En effet une SEM ne peut tre d tenue plus de 85 par une personne publique De m me une SPL ne peut avoir d actionnaire priv Le rachat des parts d un actionnaire est possible en lui faisant une offre qui contient le prix les modalit s d valuation et de paiement Il n existe pas de m canisme contraignant En effet l actionnaire en tant que membre de la soci t ne peut tre priv de cette qualit sans son consentement articles 544 et 1134 du Code civil Une d lib r
56. u Lebon p 158 Cour de Cassation Soc 26 novembre 1980 Carletti Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses D4 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant Pour les agents contractuels Il est possible de d tacher ces salari s conform ment au Code du travail article L 8241 2 Cependant il s agira probablement d une modification du contrat de travail qui n cessitera la conclusion d un avenant modification du lieu de travail etc Il est galement possible de mettre fin amiablement au contrat et de proposer un nouveau contrat La SPL serait alors l employeur Activit s de transport 39 Concr tement comment confier une activit de transport une SPL Par quel type de contrat L AOT doit tre actionnaire de la SPL pour lui confier une activit de transport en la mati re Dans ce cas elle publie un avis de pr information au plus tard un an avant le premier acte constitutif de l attribution directe du contrat c est dire un an avant la d lib ration pr vue l article L 1411 19 du CGCT pour attribuer tout ou partie de son activit la SPL Ensuite elle labore un contrat d exploitation du service qui sera conclu avec la SPL C est ce contrat qui est attribu directement la SPL sans mise en concurrence Ce contrat doit tre conforme aux dispositions du R glement OSP du 23 octobre 2007 Une SPL peut se voir confier par ses actionnaires tout type de contrat de la c
57. umises au code des march s publics le d cret n 2005 1308 du 20 octobre 2005 relatif aux march s pass s par les entit s adjudicatrices mentionn es l article 4 de l ordonnance n 2005 649 du 6 juin 2005 relative aux march s pass s par certaines personnes publiques ou priv es non soumises au code des march s publics 33 Quelle part de sous traitance est autoris e pour une SPL La SPL peut sous traiter ses missions dans le cadre d une mise en concurrence A ce titre il convient d indiquer que l article 5 e du R glement OSP du 23 octobre 2007 pr voit qu un op rateur interne est tenu d assurer lui m me la majeure partie du service public de transport de voyageurs 7 Le respect de ces r gles a t rappel par l Autorit de la concurrence dans son avis n 11 A 18 du 24 novembre 2011 relatif la cr ation des soci t s publiques locales Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 21 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant 34 quelles conditions une SPL peut elle prendre en charge directement un service public comme un op rateur interne sans publicit pr alable ni mise en concurrence Dans la circulaire du 29 avril 2011 relative aux SPL le minist re de l int rieur rappelle que pour pouvoir tre reconnu comme op rateur interne dit in house et tre ainsi dispens e des obligations de publicit et de mise en concurrence pour les contrats conclus pour le compte
58. unication imm diate aux m mes fins aux organes d lib rants des collectivit s et groupements qui en sont membres article L 1524 5 ali na 14 Soci t s publiques locales 50 Questions R ponses 29 Juin 2012 AGIR Le transport public ind pendant De plus larticle L 1524 1 du CGCT dispose que A peine de nullit l accord du repr sentant d une collectivit territoriale d un groupement ou d un tablissement public de sant d un tablissement public social ou m dico social ou d un groupement de coop ration sanitaire sur la modification portant sur l objet social la composition du capital ou les structures des organes dirigeants d une soci t d conomie mixte locale ne peut intervenir sans une d lib ration pr alable de son assembl e d lib rante approuvant la modification L J Toutefois si la loi organise de la sorte le contr le de la SPL par les collectivit s associ es ces modalit s la rappel le minist re de l int rieur n apparaissent pas suffisantes pour garantir que les actionnaires entretiennent avec leur SPL des relations de quasi r gie dans les conditions pos es par la jurisprudence communautaire Pour s en assurer les statuts et r glements des SPL doivent instituer de plus amples modalit s de contr le par les collectivit s actionnaires sur les organes de gestion de la 24220 soci t 50 Quels sont les contr les externes exerc s sur la SPL La circulaire du 29
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